第一讲 建设工程基本法律知识.ppt

1 建设工程法规及相关知识三江学院土木学院工程管理系郝亚琳 2 关于本课程 1 课程的基本情况学时 30课时学分 2 0教材 建设工程法规及相关知识 全国一级建造师执业资格考试用书参考书 1 建设法规教程 建设部中国建筑工业出版社2 建设法规 黄安永东南大学出版社3 自备一些主要的法律法规文件 3 2 课程的性质及目的 性质 本课程是工程管理专业法律平台课程中的一门基础课程目的 通过本课程的学习 掌握建设法规基本知识 培养工程建设法律意识 具备运用所学法规基本知识解决工程建设中相关法律问题的基本能力 4 法律体系 调整同一类社会关系的法律内容集合在一起形成法律部门不同法律部门纵横交错 组成多层次的完整统一的有机体 横向 由不同的法律部门组成如 宪法 刑法 民法 行政法 诉讼法 经济法 劳动法 建设法规主要属于行政法和经济法 纵向 由级别不同 效力不一的法律组成如 宪法 法律 条例 规范 下位法不得抵触上位法 5 第一讲建设工程基本法律知识 1 我国法律体系的基本框架 宪法及宪法相关法 民法商法 行政法 经济法 社会法 刑法 诉讼与非诉讼程序法 6 1 宪法 全国人大制定 效力最高 2 法律 3 行政法规 国务院低于宪法和法律 基本法律 全国人大制定 一般法律 全国人大常委会 仅次于宪法 建设工程质量管理条例 建设工程安全生产管理条例 安全生产许可条例 建设项目环境保护管理条例 民法通则 合同法 刑法 民事诉讼法 建筑法 招投标法 安全生产法 仲裁法 2 法的形式 7 4 地方性法规本辖区内有效低于法律 行政法规 5 行政规章低于法律 行政法规 省级人大 人大常委会 市级人大 人大常委会 省会城市 国务院批准 部门规章 国务院各部委 发改委 建设部等本行业有效 地方政府规章 省政府 市政府 限制 本行政区有效 江苏省建筑市场管理条例 修正 江苏省招投标条例 江苏省人大 8 6 国际条约 如 建筑业安全卫生条约 7 民族自治条例特别行政区法律 特事特办 法的变通 本地区内适用 9 法的纵向效力 宪法至上 上位法优于下位法 地方性法规 地方政府规章宪法 法律 行政法规 部门规章法的横向效力 注意前提 同一机关制订的 新法优先于旧法特别法优先于一般法 法的效力层级 10 法律冲突的裁决 根据 中华人民共和国立法法 地方政府规章与地方性法规之间 依地方性法规同一机关 新旧之间 制定机关裁决部门规章之间 部门规章与地方政府规章之间 国务院裁决地方性法规与部门规章之间 国务院提出意见适用地方性法规 生效适用部门规章 提请全国人大常委会裁决 11 法律效力等级是正确适用法律的关键 下述法律效力排序正确的是 A 国际条约 宪法 行政法规 司法解释B 法律 行政法规 地方性法规 部门规章C 行政法规 部门规章 地方性法规 地方政府规章D 宪法 法律 行政法规 地方政府规章标准答案 d 12 一 建设工程法人制度 法人是具有民事权利能力和民事行为能力 依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 法人四条件依法成立必要财产 经费自己的名称 组织机构 场所能独立承担民事责任 13 法人 企业法人 以盈利为目的 国有企业 集体企业 私营企业 联营企业 股分制企业 非企业法人 机关法人 中央和地方各级国家机关 事业法人 社会团体法人 企业法人与项目经理部的法律关系及案例P11 14 二 建设工程代理制度 民法通则 规定 公民 法人可以通过代理人实施民事法律行为 代理人在代理权责内 以被代理人的名义实施民事法律行为 被代理人对代理人的代理行为 承担民事责任 工程中代理行为示例 招标代理 材料设备采购代理 诉讼代理等工程活动中的代理行为需要依法实施 并受到法律限制 承发包 代理的资格认证 15 代理的基本结构被代理人内部授权委托或法律规定代理人外部行为第三人代理的本质特征 以被代理人的名义实施 行为的法律后果归于被代理人 16 代理种类代理权的取得 委托代理 法定代理 指定代理 根据被代理人的委托而产生的代理 口头 书面 基于法律的直接规定而产生的代理 全权 根据人民法院或有关机关依法指定而产生的代理 代理的种类 17 委托代理 形式 书面委托代理载明的事项 口头形式 书面形式 代理人姓名或名称 代理事项 权限和期间 委托人签名或者盖章 注意 如果法律明确规定必须采用书面形式委托的 则必须采用书面形式 如代签工程建设合同就必须采用书面形式 18 代理人和被代理人的权利 义务及法律责任 代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为转托他人代理应当事先取得被代理人的同意 如果不同意 有代理人对自己所转托人的行为负民事责任 无权代理与表见代理P16不当或违法行为应承担法律责任 19 授权不明 被代理人向第三人承担民事责任 代理人负连带责任 称行为人 被代理人与代理人的责任承担 20 表见代理 无代理权 表现为有代理权 有效未授权 有证明文件超越代理权 第三人不知情代理权终止 未告知 非紧急情况 被代理人 同意 被代理人承担 善意转托他人代理 紧急情况 被代理人承担责任 不同意 代理人承担 代理事项违法 不知情 不承担责任 知情 连带责任 表见代理 拓展内容 帮助理解 21 案例 甲公司未授予王某代理权 王某以甲公司名义与乙企业实施民事行为 甲公司知道该事项而不作否认表示的 王某所为的代理行为的法律后果应由甲公司承担 答案 解析 在无权代理的情况下 如果经过本人追认或者本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的 视为有权代理 无权代理人所为代理行为的法律后果归属于被代理人 22 代理权的终止 委托代理终止的原因 5个 法定代理或指定代理终止的原因 5个 代理期限届满或代理事务完成 被代理人取消委托或代理人辞去委托 代理人死亡代理人丧失民事行为能力 作为被代理人或代理人的法人组织终止 被代理人或代理人死亡 代理人丧失民事行为能力 被代理人取得或恢复民事行为能力 指定代理的人民法院或指定单位取消指定 由于其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭 作为自然人的被代理人死亡 代理依然有效 法律后果由被代理人继承人承担 代理权的终止 23 下列选项中 委托代理终止的情形有 A 代理期间届满或者代理事务完成B 被代理人死亡C 代理人死亡D 代理人丧失民事行为能力E 被代理人取消委托或者代理人辞去委托标准答案 a c d e 24 某代理人超越了授权范围进行了代理行为 事后才获得被代理人的同意 则此代理行为应定为 A 不具有法律效力B 有效代理行为C 无权代理行为D 无效代理行为答案B 25 三 建设工程物权制度 物权 是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利 包括所有权 用益物权和担保物权 1 所有权 占有权 使用权 收益权 处分权 2 用益物权 土地承包经营权 建设用地使用权 宅基地使用权 地役权 3 担保物权 26 例如 甲 房东 将房产出租给乙 并为借贷将房产抵押给银行丙 则 甲是所有权人 自物权人 乙是用益物权人 丙是担保物权人 27 物权的设立于转让 我国的物权登记制度是不动产强行产权登记 动产是自愿登记为原则 船舶 航空器和机动车等不属于不动产 但是其价值巨大 所以最好是以登记为宜 但是 他们价值再大也是动产 仍旧是以交付作为要件 登记仅仅具有对抗效力 而不是作为物权设立之必要条件 如果对船舶 航空器和机动车等物权的设立变更 转让和消灭没有登记的 也成立 只是不得对抗善意第三人 28 四 建设工程债权制度 债是按照合同的约定或者按照法律规定 在当事人之间产生的特定的权利的义务关系 建设工程债的常见种类 施工合同债买卖合同债侵权之债 29 债的发生根据 合同意志 约定 侵权行为 不当得利 无因管理 债的其他发生根据 合同 是指民事主体之间关于设立 变更和终止民事关系的协议 合同是引起债权债务关系发生的最主要 最普遍的根据 侵权行为 是指行为人不法侵害他人的财产权或人身权的行为 不当得利 是指没有法律或合同根据 有损于他人而取得的利益 无因管理 是指既未受人之托 也不负有法律规定的义务 而是自觉为他人管理事务的行为 债的发生根据除前述几种外 遗赠 扶养 发现埋藏物等 也是债的发生根据 1 得利人财产增加 致使他人不应减少的财产减少了 2 得利人应支付费用没有支付 致使他人应当增加财产而没有增加 事务被管理者负有赔偿管理者在管理过程中所支付的合理的费用及直接损失的义务 判断 注意 法定 30 不当得利和无因管理的区别与联系 31 债的消灭 债因履行而消灭 债因抵销而消灭 债因提存而消灭 债因混同而消灭 债因免除而消灭 债务人履行了债务 债权人的利益得到了实现 当事人间设立债的目的已达到 债的关系也就自然消灭了 抵销 是指同类已到履行期限的对等债务 因当事人相互抵充其债务而同时消灭 用抵销方法消灭债务应符合下列的条件 必须是对等债务 必须是同一种类的给付之债 同类的对等之债都已到履行期限 提存 是指债权人无正当理由拒绝接受履行或其下落不明 或数人就同一债权主张权利 债权人一时无法确定 致使债务人一时难以履行债务 经公证机关证明或人民法院的裁决 债务人可以将履行的标的物提交有关部门保存的行为 提存是债务履行的一种方式 如果超过法律规定的期限 债权人仍不领取提存标的物的 应收归国库所有 混同 是指某一具体之债的债权人和债务人合为一体 如两个相互订有合同的企业合并 则产生混同的法律效果 免除 是指债权人放弃债权 从而免除债务人所承担的义务 债务人的债务一经债权人解除 债的关系自行解除 债因当事人死亡而解除 仅指具有人身性质的合同之债 因为人身关系是不可继承和转让的 所以 凡属委托合同的受托人 出版合同的约稿人等死亡时 其所签订的合同也随之终止 注意 债因当事人死亡而解除 32 物权关系和债权关系根据权利的实现方式 可以把财产法律关系区分为物权关系和债权关系 物权关系是指权利人可以直接支配物 不需要义务人实施某种积极行为予以配合即可行使并实现其权利的民事法律关系 显然 它是一种绝对的民事法律关系 债权关系 是指权利人必须由义务人的一定行为相配合 才能行使和实现其权利的民事法律关系 义务人的一定行为通常是积极的行为 所以债权关系属于相对法律关系 33 1 知识产权的概念 知识产权是指权利人对其智力劳动成果依法所享有的权利 五 建设工程知识产权制度 P24 34 我国承认并以法律形式加以保护的主要知识产权 著作权 专利权 商标权 发现权 发明权 其他有关知识产权 知识产权四大基本特征 具有人身权和财产权的双重性质 专有性 独占性或排他性 地域性 授权国或地区 时间性法定期限 35 专利权 是指国家专利主管机关依法授予专利申请人及其继承人在一定期间内实施其发明创造的独占权 概念 专利权的主体 专利权的客体 发明人或设计人 发明人或者设计人的单位 合法受让人 发明 自申请日计算20年 实用新型10 外观设计10 专利权 发明 对产品 方法或者其改进所提出的新的技术方案 实用新型 对产品的形状 构造或者其结合所提出的适于使用的新的技术方案 外观设计 对产品的形状 图案或者其结合以及色彩与形状 图案的结合所做出的富有美感并适于工业应用的新设计 36 专利权的侵权行为 未经专利权人许可 实施其专利 专利权的保护 地方专利管理机关 人民法院 假冒他人专利 以非专利产品冒冲专利产品 侵夺发明人或者设计人的非职务发明创造专利申请权和其他相关合法权益 侵权行为人承担民事责任 行政责任或刑事责任 37 王某经长期研究发明了高黏度建筑涂料胶粉 2001年3月5日委托某专利事务所申请专利 3月15日该专利事务所向国家专利局申请了专利 5月15日专利局将其专利公告 2003年2月13日授予王某专利权 该专利权届满的期限是 A 2021年3月5日B 2021年3月15日C 2021年5月15日D 2023年2月13日标准答案 b 38 著作权 著作权 又称版权 是指文学 艺术和科学作品的作者及其相关主体依法对作品所享有的人身权利和财产权利 1 文字作品2 建筑作品3 图形作品4 模型作品 1 工程建设领域常见的著作权保护对象 39 2 著作权的主体 P37案例 单位作品 招标文件 投标文件等 单位是作者职务作品 公民个人是作者委托作品 归属由合同约定 如无约定 属于受托人 40 3 著作权的保护 侵犯著作权的行为 侵犯著作权应承担的法律责任 侵犯著作权 是指未经著作权人许可 又无法律根据 违法使用他人作品或形式著作权人专用权的行为 民事责任 行政责任 刑事责任 停止侵害 消除影响 赔礼道歉 赔偿损失等 著作权行政管理部门 人民法院 41 使用商标的目的 商标 是指生产经营者在其生产 制造 加工 拣选或者经销的商品或者服务上采用的 区别商品或者服务来源的 由文字 图形或者其组合构成的 具有显著特征的标志 概念 商标权 商标的表达形式 42 商标侵权行为 非法使用他人注册商标的 销售明知是假冒他人注册商标的商品的 伪造 擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造 擅自制造的商标标识的 给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为 商标侵权所负的法律责任 由工商行政管理机关或人民法院严格依照商标法及其实施细则的规定处理 行为人承担相应的民事责任 行政责任 刑事责任 未经商标注册人同意 更换其注册商标并将该更换的商品投入市场的 43 某建筑设计公司工程师张某接受公司指派的任务 为该公司承揽设计的某住宅楼绘制了工程设计图 按照著作权法的规定 有关该工程设计图著作权的下列表述中 正确的是 A 张某享有工程设计图的署名权 该公司享有著作权的其他权利B 张某享有工程设计图的发表权 署名权 修改权和保护作品完整权 该公司享有著作权的其他权利C 张某享有工程设计图的所有权利 但该公司在其业务范围内可以优先使用D 该公司有工程设计图著作权的所有权利 但应当给予张某相应的奖励标准答案 a 44 建设工程担保制度 担保是指当事人根据法律规定或者双方约定 为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度 担保的方式为保证 抵押 质押 留置和定金工程中保证的种类 投标保证金履约保证金工程款支付担保 45 一般保证当主债务履行期限届满时 债权人应首先向债务人主张履行债务或赔偿损失的请求 只有在债务人履行不能时 债权人才能向保证人为请求 一般保证人是第二顺序的债务人 连带责任保证保证人不想有顺序利益 当债务人到期不履行债务时 债权人可请求债务人履行 也可请求保证人承担保证责任 46 年 月 甲公司向 银行申请贷款 万元 期限一年 由乙公司担保 银行与乙公司签订的保证合同约定 甲公司到期不能偿还贷款 由乙公司承担偿还责任 还款期限届满 甲公司借故不还 银行遂起诉乙公司 请求乙公司承担连带责任 年 月 丙企业向 银行申请贷款 万元 期限一年 由丁企业担保 银行与丁企业签订的保证合同约定 丙企业到期不偿还贷款 由丁企业承担偿还责任 还款期限届满 丙企业借故不还 银行遂起诉丁企业 请求丁企业承担连带责任 47 案例一 案例二 银行的诉求是否成立呢 担保法第十七条第一款规定 当事人在保证合同中约定 债务人不能履行债务时 由保证人承担保证责任的 为一般保证 48 1 甲发包人与乙承包人订立建设工程合同 并由丙公司为甲出具工程款支付担保 担保方式为一般保证 现甲到期未能支付工程款 则下列关于该工程款清偿的说法 正确的是 A 丙公司应代甲清偿B 乙可要求甲或丙清偿C 只能由甲先行清偿D 不可能由甲或丙共同清偿 答案 C 49 抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有 将该财产作为债权的担保 债务人为抵押人 债权人成为抵押权人 抵押物 轻易不会灭失 50 1Z301090法律责任违约责任 不履行合同或履行合同不符合约定民事责任 民 民 侵权责任 侵犯他人财产权或人身权行政处罚 针对行政相对人作出法律责任行政责任 官 民 行政处分 针对国家工作人员作出主刑刑事责任附加刑 51 7掌握诉讼时效制度 诉讼时效的种类 诉讼时效 是指权利人在法定期间内 未向人民法院提起诉讼请求保护其权利时 法律规定消灭其胜诉权的制度 普通诉讼时效期间通常为2年 短期诉讼时效为1年 特殊诉讼时效 非民法而是特别法规定的 权利的最长保护期限为20年 身体受到伤害要求赔偿的 延付或拒付租金的 出售质量不合格的商品未声明的 寄存财物被丢失或损毁的 合同法规定涉外合同 国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或仲裁的期限为4年海上货运向承运人要求赔偿为1年 海商法 从权利受到侵害之日起超过20年的 人民法院不予保护 自权利人知道或应当知道其权利受侵害之日起计算 52 诉讼时效的效力 胜诉权消灭 实体权利不消灭 法律规定中 将诉讼时效期间届满所消灭的权利限定为是 向人民法院请求保护 的民事权利 即诉讼时效期间届满时 权利人丧失的是胜诉权 而非实体权利 超过诉讼时效期间 当事人自愿履行的 不受诉讼时效限制 债务人自愿履行义务后 不得请求返还 无履行期限 附延缓条件 条件成就附起始期 起始日无任何约定 权利成立 有履行期限 履行期限届满 诉讼时效的起算 无履行期限 附延缓条件 条件成就附起始期 起始日无任何约定 权利成立 有履行期限 履行期限届满 53 诉讼时效的中止顺延 在时效进行中 因一定法定事由的出现 阻碍权利人提起诉讼 法律规定暂时中止诉讼时效期间的计算 待阻碍诉讼时效的法定事由消失后 诉讼时效继续进行 累计计算 99 1 1 00 1 1 假定为普通诉讼时效 为2年 00 12 31 最后六个月 中止事由发生 感染 非典 住院50天 因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权 50天 届滿时间延长50天 正常情况的普通诉讼时效 特殊情况的 累计 诉讼时效 注 民法通则 第139条规定 在诉讼时效期间的最后六个月 因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权 比如无或限制民事行为能力的人代理人出问题 的 诉讼时效中止 从中止诉讼时效的原因消除之日起 诉讼时效期间继续计算 诉讼时效的起算日 正常的情况下00 12 3