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第七章建筑合同法 第8章合同管理简介以合同为依据，解决工程建设管理过程中的各类问题以合同为依据，解决工程建设管理过程中的各类问题第第1节合同法律制度介绍一一)几个合同概念 1、合同协议目的双方的权利与义务平等、自愿、协商一致可设立、变更或终止、合同协议目的双方的权利与义务平等、自愿、协商一致可设立、变更或终止 一、合同法概述第第1节合同法律制度介绍两个或两个以上的当事人为了一定的目的，在平等、自愿、协商一致的基础上，设立、变更或终止某项民事权利义务关系而形成的一份协议。 两个或两个以上的当事人为了一定的目的，在平等、自愿、协商一致的基础上，设立、变更或终止某项民事权利义务关系而形成的一份协议。 2、工程建设合同指参与工程建设活动的具有平等民事主体的诸方（业主、承包人、监理等）为了一定的工程建设目的，在平等、自愿、协商一致的基础上，而设立的明确各自民事权利义务关系而形成的一份协议。 指参与工程建设活动的具有平等民事主体的诸方（业主、承包人、监理等）为了一定的工程建设目的，在平等、自愿、协商一致的基础上，而设立的明确各自民事权利义务关系而形成的一份协议。 第第1节合同法律制度介绍二二)合同分类 1、双务合同与单务合同 2、诺成合同与实践合同 3、有名合同与无名合同 4、要式与不要式合同 5、主合同与从合同 6、有偿与无偿合同 7、总合同与分合同第第1节合同法律制度介绍三）合同法的基本原则 1、平等 2、自愿 3、公平 4、诚实信用 5、守法和公序良俗第第1节合同法律制度介绍 二、合同的订立一）合同订立的条件依据合同法第九条规定“当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。 当事人依法可以委托代理人订立合同”。 依据合同法第九条规定“当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。 当事人依法可以委托代理人订立合同”。 第第1节合同法律制度介绍二）合同订立的程序 1、要约（ （1）定义指当事人一方向另一方提出订立合同的要求，并列明合同的条款，以及限定其在一定期限作出承诺的意思表示。 （）定义指当事人一方向另一方提出订立合同的要求，并列明合同的条款，以及限定其在一定期限作出承诺的意思表示。 （2）要约邀请合同法第十五条规定“要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示”，该意思表示人不受要约邀请的约束。 （）要约邀请合同法第十五条规定“要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示”，该意思表示人不受要约邀请的约束。 （3）要约生效“要约在到达受要约人时生效”，即所谓的到达主义。 ）要约生效“要约在到达受要约人时生效”，即所谓的到达主义。 第第1节合同法律制度介绍 2、承诺（ （1）定义当事人一方对另一方发来的要约，在要约的有效期内作出完全同意要约条款的意思表示。 （）定义当事人一方对另一方发来的要约，在要约的有效期内作出完全同意要约条款的意思表示。 （2）承诺的效力承诺的效力在于使合同成立。 合同法规定，承诺生效时，合同成立。 ）承诺的效力承诺的效力在于使合同成立。 合同法规定，承诺生效时，合同成立。 第第1节合同法律制度介绍 3、缔约过失责任缔约过失责任是指合同订立过程中，一方因违背诚信原则而给另一方造成损失时所应承担的责任。 缔约过失责任主要有以下几种情形而给另一方造成损失时所应承担的责任。 缔约过失责任主要有以下几种情形 (1)假借订立合同，恶意进行磋商。 (2)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。 (3)泄漏或不正当地使用他人商业秘密。 如产品的性能、销售对象、市场营销情况及技术诀窍等。 泄漏或不正当地使用他人商业秘密。 如产品的性能、销售对象、市场营销情况及技术诀窍等。 (4)其他违背诚实信用原则的行为。 第第1节合同法律制度介绍 三、合同的形式和内容一）合同的形式1.书面形式2.口头形式3.其他形式第第1节合同法律制度介绍二）合同的内容 (1)当事人的名称或者姓名和住所。 (2)标的。 (3)数量。 (4)质量。 (5)价款或者报酬。 (6)履行期限、地点和方式。 (7)违约责任。 (8)解决争议的方法。 第第1节合同法律制度介绍 四、合同的效力一）合同的生效要件合同的一般生效要件包括下列一）合同的生效要件合同的一般生效要件包括下列4个条件 1、行为人具有相应的民事权利和民事行为能力2意思表示真实3不违反法律和社会公共利益4合同必须具备法律所要求的形式第第1节合同法律制度介绍二）效力待定合同1效力待定合同的概念效力待定合同是指虽已成立，但是否发生法律效力尚不确定的合同。 效力待定合同的概念效力待定合同是指虽已成立，但是否发生法律效力尚不确定的合同。 2效力待定合同的类型 (1)限制民事行为能力人订立的合同 (2)无权代理订立的合同 (3)法定代表人、负责人超越权限订立的合同 (4)无权处人签订的处分他人财产的合同。 第第1节合同法律制度介绍三）无效合同 1、无效合同的概念无效合同是指当事人违反了法律规定的条件而订立的，国家不承认其效力，不给予法律保护的合同。 无效合同是指当事人违反了法律规定的条件而订立的，国家不承认其效力，不给予法律保护的合同。 2无效合同的种类根据合同法第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效 (1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 (2)恶意串通、损害国家、集体或第三方利益 (3)以合法形式掩盖非法目的 (4)损害社会公共利益 (5)违反法律、行政法规的强制性规定第第1节合同法律制度介绍 五、合同的履行一）合同履行的概念和原则 1、合同履行的概念指合同当事人按照合同的规定全面地、适当地完成其合同义务，并实现各自的权利，使各方的目的得以实现的行为。 、合同履行的概念指合同当事人按照合同的规定全面地、适当地完成其合同义务，并实现各自的权利，使各方的目的得以实现的行为。 2、合同履行的原则1）全面履行原则2）诚实信用原则第第1节合同法律制度介绍二）合同履行中的抗辩权 1、抗辩权的概念抗辩权指在双务合同中，当事人一方有依法对抗对方要求或否认对方权力主张的权利。 合同法规定了同时履行抗辩权和异时履行抗辩权。 、抗辩权的概念抗辩权指在双务合同中，当事人一方有依法对抗对方要求或否认对方权力主张的权利。 合同法规定了同时履行抗辩权和异时履行抗辩权。 2、同时履行抗辩权 3、后履行抗辩权第第1节合同法律制度介绍 4、先履行一方的抗辩权不安抗辩权（ （1）不安抗辩权的概念。 不安抗辩权，是指在双务合同中，当事人互负债务，合同约定有先后履行顺利的，先履行债务的当事人一方应当先履行其债务。 但是，在应当先履行债务的当事人一方，有确切证据证明对方有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况中的情况下可以中止履行其债务。 此时，先履行的一方当事人有权行使其异时履行抗辩权。 ）不安抗辩权的概念。 不安抗辩权，是指在双务合同中，当事人互负债务，合同约定有先后履行顺利的，先履行债务的当事人一方应当先履行其债务。 但是，在应当先履行债务的当事人一方，有确切证据证明对方有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况中的情况下可以中止履行其债务。 此时，先履行的一方当事人有权行使其异时履行抗辩权。 第第1节合同法律制度介绍（ （2）不安抗辩权的法律规定。 合同法第六十八条规定“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行合同法第六十八条规定“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金、以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情况。 经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金、以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情况。 第第1节合同法律制度介绍 六、合同的变更与转让一）合同的变更 1、合同变更的定义合同变更是指当事人对已经发生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同进行修改或补充所达成的协议。 、合同变更的定义合同变更是指当事人对已经发生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同进行修改或补充所达成的协议。 2、合同变更的效力1）变更后的合同部分，原有的合同失去效力，当事人应当按照变更后的合同履行。 ）变更后的合同部分，原有的合同失去效力，当事人应当按照变更后的合同履行。 2）合同的变更不产生追溯力。 3）合同的变更不影响当事人请求损害赔偿的权利。 4）当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为没有变更。 第第1节合同法律制度介绍二）合同转让 1、合同转让概述合同转让是指合同权利义务的转让，合同当事人一方将合同权利、义务全部或部分地转让给第三人。 合同转让是指合同权利义务的转让，合同当事人一方将合同权利、义务全部或部分地转让给第三人。 2、合同权利的转让 3、合同义务的转让 4、合同权利义务的概括转移1)合同承受2)企业合并第第1节合同法律制度介绍 七、合同的终止一）合同终止概述 1、合同终止概念合同终止是指合同当事人双方依法使相互间的权利义务关系终止，即合同关系的消灭。 合同终止是指合同当事人双方依法使相互间的权利义务关系终止，即合同关系的消灭。 2、合同终止的情形1）债务已按照约定履行；2）合同解除；3）债务相互抵销；4）债务人依法将标的物提存；5）债权人免除债务；6）债权债务归于同一人；7）法律规定或者事人约定终止的其他情形。 第第1节合同法律制度介绍二）合同的解除 1、合同解除的概念合同解除是指当事人依法行使解除权或双方协商决定，提前解除合同效力的行为。 包括约定解除和法定解除。 、合同解除的概念合同解除是指当事人依法行使解除权或双方协商决定，提前解除合同效力的行为。 包括约定解除和法定解除。 2、约定解除第第1节合同法律制度介绍 3、法定解除合同有下列情形之一的，当事人可以解除合同（有下列情形之一的，当事人可以解除合同 （1）因不可抗力致使不能实现合同目的；（）因不可抗力致使不能实现合同目的； （2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （4）当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的；（）当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的； （5）法律规定的其他情形。 第第1节合同法律制度介绍 八、违约责任一）违约行为简称违约，指当事人不合理拒绝或者不履行合法和强制性的合同义务，通常表现形式为拒绝履行、不履行、迟延履行或不当履行等形式。 简称违约，指当事人不合理拒绝或者不履行合法和强制性的合同义务，通常表现形式为拒绝履行、不履行、迟延履行或不当履行等形式。 第第1节合同法律制度介绍二）违约责任方式 1、支付价金和利息 2、继续履行 3、赔偿损失 4、支付违约金或定金 5、采取补救措施第二节施工合同一概述第二节施工合同一概述一一)施工合同的概念发包人与承包人之间为完成商定的施工任务，在平等、自愿、协商一致的基础上，订立的明确相互间的权利义务关系的协议。 发包人与承包人之间为完成商定的施工任务，在平等、自愿、协商一致的基础上，订立的明确相互间的权利义务关系的协议。 第二节施工合同二二)施工合同的特点 1、施工合同的标的物-不同的建筑产品； 2、合同履行时间长； 3、合同内容复杂、条款多； 4、合同涉及面广；第二节施工合同 二、合同文本的构成（第二节施工合同 二、合同文本的构成（GF-1999-0201）包括三个部分和三个附件协议书通用条款专用条款附件一承包人承揽工程一览表附件二发包人供应材料设备一览表附件三工程质量保修书附件一承包人承揽工程一览表附件二发包人供应材料设备一览表附件三工程质量保修书第二节施工合同 三、合同文件及解释顺序第二节施工合同 三、合同文件及解释顺序 0、合同履行过程中，双方补充的协议； 1、合同协议书； 2、中标通知书； 3、投标书及其附件； 4、合同专用条件；第二节施工合同 5、合同通用条件； 6、标准、规范及有关技术文件； 7、图纸； 8、工程量清单； 9、工程报价单或预算书；第二节施工合同 四、工程师与项目经理一）工程师第二节施工合同 四、工程师与项目经理一）工程师 1、工程师的产生 2、工程师发布指令、通知第二节施工合同二）项目经理第二节施工合同二）项目经理 1、项目经理的产生 2、项目经理的职权第二节施工合同 五、施工合同中质量管理条款第二节施工合同 五、施工合同中质量管理条款 1、工程质量 2、质量的检查与返工第二节施工合同 3、隐蔽工程承包人自检承包人申请工程师验收承包人申请工程师验收 4、重新检验第二节施工合同 5、工程试车1）单机无负荷试车承包人组织；2）联动无负荷试车发包人组织3）投料试车发包人组织第二节施工合同 6、材料设备供应1）甲方供材甲方到货前甲方到货前24小时通知承包人、监理验收通知承包人、监理验收合格，承包人保管不合格，甲方承担责任合格，承包人保管不合格，甲方承担责任第二节施工合同2）承包人采购材料到货前24小时通知监理验收通知监理验收合格，允许使用不合格，不允许使用，责任承包人承担合格，允许使用不合格，不允许使用，责任承包人承担 7、竣工验收第二节施工合同承包人提申请承包人提申请发包人28天内组织验收天内组织验收勘察设计承包人监理行政主管勘察设计承包人监理行政主管14天内提处理意见天内提处理意见合格，提请验收日为竣工日合格，提请验收日为竣工日不合格整改重新申请验收重新申请验收合格，重新提请验收日为竣工日合格，重新提请验收日为竣工日超过28天不组织超过14天不提意见竣工验收通过第二节施工合同 8、质量保修1）保修的范围与内容2）保修期3）保修责任第二节施工合同 六、施工合同价款第二节施工合同 六、施工合同价款一一)施工合同价款及调整 1、价款的约定-双方可接受的合同价款 2、约定方式1）固定价格合同；2；）可调价格合同；3）成本加酬金合同；第二节施工合同 3、可调价合同中调价因素1）法律、法规和国家有关政策变化影响合同价款；2）工程造价管理部门公布的价格调整；3）一周内非承包人的原因停水、停电、停气造成停工累计超过）一周内非承包人的原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；4）双方约定的其它因素；第二节施工合同承包人14天内申请天内申请工程师14天内处理天内处理合理的，批准不合理的，不批准合理的，批准不合理的，不批准 4、调价程序第二节施工合同二二)进度款 1、支付程序承包人按合同规定时间提付款报告承包人按合同规定时间提付款报告工程师计量工程师计量时间7天内完成依据图纸和当期签证注意邀请承包人参加天内完成依据图纸和当期签证注意邀请承包人参加业主14天内支付第二节施工合同三第二节施工合同三)其它费用支付 1、安全施工费用 2、专利技术及特殊工艺费用 3、文物与地下障碍物处理费用第二节施工合同四第二节施工合同四)竣工结算 1、程序1）承包人提结算报告2）发包人审核并支付3）承包人移交工程 2、责任第二节施工合同五）质量保修金第二节施工合同五）质量保修金 1、留取比例及方式 2、质量缺陷与缺陷期 3、保修金的返还第二节施工合同 七、施工合同进度管理条款第二节施工合同 七、施工合同进度管理条款一）进度计划 1、承包人提交进度计划； 2、工程师对进度计划确认； 3、进度计划的执行（工程师对计划的监督）第二节施工合同二）延期开工 1、承包人提出的承包人提前7天申请天申请工程师48小时内同意工期顺延不同意工期不顺延同意工期顺延不同意工期不顺延第二节施工合同 2、发包人提出工程师通知承包人通知承包人工期顺延费用补偿工期顺延费用补偿第二节施工合同三）暂停施工 1、暂停施工的原因 2、暂停施工的处理程序第二节施工合同四）工期延误 1、可以顺延工期的情况1)发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件;2)发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款,致使施工不能正常进行致使施工不能正常进行;3)工程师未按合同约定提供所需指令、批准等,致使施工不能正常进行；致使施工不能正常进行；第二节施工合同4)设计变更和工程量增加；5)一周内非承包人原因停水停电停气造成停工累计超过一周内非承包人原因停水停电停气造成停工累计超过8小时；6)不可抗力；7)专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况第二节施工合同 2、程序承包人14天内申请天内申请工程师14天内处理天内处理合理的，顺延工期不合理的，不批准合理的，顺延工期不合理的，不批准第二节施工合同 八、其他管理性条款第二节施工合同 八、其他管理性条款一一)工程分包 1、允许分包，但应经过业主的同意； 2、业主与总包有合同关系，总包与分包有合同关系； 3、分包与总包对业主负连带责任； 4、支付业主支付给总包，总包支付给分包； 5、工程师对分包工程的管理应通过总包来完成。 第二节施工合同二二)不可抗力 1、含义指不能预见、不能避免、不能克服的客观情况； 2、施工合同中的体现包括战争、动乱、空中飞行物坠落或其它非发包人、承包人责任造成的爆炸、火灾，以及专用条款约定等级以上的风、雨、雪、洪水、地震等自然灾害。 包括战争、动乱、空中飞行物坠落或其它非发包人、承包人责任造成的爆炸、火灾，以及专用条款约定等级以上的风、雨、雪、洪水、地震等自然灾害。 第二节施工合同 3、各方的工作参与建设的各方应采取有效的措施使损失将到最低；不可抗力结束后参与建设的各方应采取有效的措施使损失将到最低；不可抗力结束后14天内，承包人向工程师提交有关报告； 4、责任承担各自分别承担责任具体体现在六个方面各自分别承担责任具体体现在六个方面第二节施工合同 （1）工程本身的损害、因工程损害导致第三人人员伤亡和财产损失以及运至施工场地用于施工的材料和待安装的设备的损害，由发包人承担；（）工程本身的损害、因工程损害导致第三人人员伤亡和财产损失以及运至施工场地用于施工的材料和待安装的设备的损害，由发包人承担； （2）发包人承包人人员伤亡由其所在单位负责，并承担相应费用；（）发包人承包人人员伤亡由其所在单位负责，并承担相应费用； （3）承包人机械设备损坏及停工损失，由承包人承担；第二节施工合同（ （4）停工期间，承包人应工程师要求留在施工场地的必要的管理人员及保卫人员的费用由发包人承担；（）停工期间，承包人应工程师要求留在施工场地的必要的管理人员及保卫人员的费用由发包人承担； （5）工程所需清理、修复费用，由发包人承担；（）工程所需清理、修复费用，由发包人承担； （6）延误的工期相应顺延。 案例?甲公司向包括乙公司在内的十余家公司发出关于某建设项目的招标书。 乙公司在接到招标书后向甲公司发出了投标书。 甲公司经过决标，确定乙公司中标，并向其发出中标通知书。 甲公司向包括乙公司在内的十余家公司发出关于某建设项目的招标书。 乙公司在接到招标书后向甲公司发出了投标书。 甲公司经过决标，确定乙公司中标，并向其发出中标通知书。 ?请分析甲公司发出招标书和乙公司发出投标书行为的性质。 请分析甲公司发出招标书和乙公司发出投标书行为的性质。 甲房地产开发商开发销售某某花园，计划共分四期开发销售，在其第 一、 二、三期某某花园销售广告上附加有精美的某某花园整体开发设计效果图图片，该图片在某某花园中心清晰地标出了中心花园、会所，楼盘整体布局合理、效果优美，许多消费者认为以某某花园中心花园及该花园东面紧临会所及结合该某某花园销售价格而言，尚且可以，于是签订了商品房买卖合同。 不料，在三期即将销售完毕之时，开发商突然告知消费者会所将整体移至中心花园里面，原先会所位置将建造两幢楼房！消费者询问市规划局，规划局答复没有给开发商就该两幢楼进行规划变更！问题开发商的行为是否违法？如果违法需要承担何种法律责任？甲房地产开发商开发销售某某花园，计划共分四期开发销售，在其第 一、 二、三期某某花园销售广告上附加有精美的某某花园整体开发设计效果图图片，该图片在某某花园中心清晰地标出了中心花园、会所，楼盘整体布局合理、效果优美，许多消费者认为以某某花园中心花园及该花园东面紧临会所及结合该某某花园销售价格而言，尚且可以，于是签订了商品房买卖合同。 不料，在三期即将销售完毕之时，开发商突然告知消费者会所将整体移至中心花园里面，原先会所位置将建造两幢楼房！消费者询问市规划局，规划局答复没有给开发商就该两幢楼进行规划变更！问题开发商的行为是否违法？如果违法需要承担何种法律责任？?分析?最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（以下简称解释）第三条规定“商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。 该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（以下简称解释）第三条规定“商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。 该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任?案例分析?张某准备将自己闲置的一套住房以50万元的价格出售给孙某，双方在签订合同的时候，张某提出为了规避过户时候需要缴纳的税费，应该签订一份万元的价格出售给孙某，双方在签订合同的时候，张某提出为了规避过户时候需要缴纳的税费，应该签订一份38万元的合同，对外声称价格为万元的合同，对外声称价格为38万元，实际价格为50万元，这样双方均可以节约一笔可观的费用。 孙某于是同意。 万元，这样双方均可以节约一笔可观的费用。 孙某于是同意。 ?请分析双方签订的房屋买卖合同的效力？请分析双方签订的房屋买卖合同的效力？?案例1张先生欲买楼，张先生口头与楼宇发展商约定看楼时间，某日，楼宇发展商陪同张先生一起去看房，因为后期施工未完毕，张先生因大厅地面太滑摔跤骨折。 张先生欲买楼，张先生口头与楼宇发展商约定看楼时间，某日，楼宇发展商陪同张先生一起去看房，因为后期施工未完毕，张先生因大厅地面太滑摔跤骨折。 ?问题在这种情况下，张先生是否追究发展商的责任呢？问题在这种情况下，张先生是否追究发展商的责任呢？?案例2甲向乙发出要约购建材100吨，价格吨，价格3000元/吨，10日内承诺有效，乙收到要约后为慎重起见，立即派人去各地落实货源，甲却在第日内承诺有效，乙收到要约后为慎重起见，立即派人去各地落实货源，甲却在第7日提出撤销要约。 这种情况下，乙虽然未为承诺，但他派人前往各地落实货源的费用能否由甲负担呢？日提出撤销要约。 这种情况下，乙虽然未为承诺，但他派人前往各地落实货源的费用能否由甲负担呢？?案例地产公司A与建筑公司B订立了一个地产项目合同，合同约定先由订立了一个地产项目合同，合同约定先由B公司完成土地的“三通一平”工作，然后地产公司公司完成土地的“三通一平”工作，然后地产公司A再注资再注资5000万支付建筑公司B的土地平整费用和工程后期投资。 合同订立后的土地平整费用和工程后期投资。 合同订立后B公司开始施工，却调整发现地产公司公司开始施工，却调整发现地产公司A注册资金不足1000万元，且在不久前的一笔投资中因经营不善亏损了万元，且在不久前的一笔投资中因经营不善亏损了1000余万元，B公司停止了已开始的施工。 地产公司公司停止了已开始的施工。 地产公司A知道后以B公司违约为由向法院提起诉讼。 公司违约为由向法院提起诉讼。 ?问本案中B公司的行为是不是违约？如果不是违约，它不履行合同约定义务的行为将负什么责任？公司的行为是不是违约？如果不是违约，它不履行合同约定义务的行为将负什么责任？?案例甲建筑公司与乙建筑公司于xx年年1月订有一份借款合同，约定乙公司借款300万元给甲，期限自合同订立时起至xx年底。 直到xx年1月，甲公司仍未归还此笔款项，经查账，甲公司账上资金仅月，甲公司仍未归还此笔款项，经查账，甲公司账上资金仅80万元，不足以清偿借款，又获知甲曾借款万元，不足以清偿借款，又获知甲曾借款300万元给丙公司，约定xx年7月还款，迟迟未还，也未见甲上门催债。 乙公司遂向法院起诉，请求以自己的名义行使甲公司对丙公司的债权。 月还款，迟迟未还，也未见甲上门催债。 乙公司遂向法院起诉，请求以自己的名义行使甲公司对丙公司的债权。 ?案例?中天建筑公司与富华集团于1997年9月订立了一宗大理石板材买卖合同，合同约定中天建筑公司应于月订立了一宗大理石板材买卖合同，合同约定中天建筑公司应于1997年11月底付清货款。 但直到1997年12月底中天建筑公司还欠富华集团贷款780万元。 因中天公司正投资一个商住小区的开发，占用了大笔流动资金，富华集团同意其延迟履行。 万元。 因中天公司正投资一个商住小区的开发，占用了大笔流动资金，富华集团同意其延迟履行。 1998年年7月小区建设竣工，中天公司却出人意料地宣布将其在开发项目中价值约月小区建设竣工，中天公司却出人意料地宣布将其在开发项目中价值约1000万的股份赠与合作商瑞达地产有限公司，并立即办理了赠与公证，富华集团认为这是中天公司有意躲避债务的骗局，富华公司该怎么做才能保护自己的债权呢？万的股份赠与合作商瑞达地产有限公司，并立即办理了赠与公证，富华集团认为这是中天公司有意躲避债务的骗局，富华公司该怎么做才能保护自己的债权呢？案例? 1、黑白合同(阴阳合同）?xx年6月27日，浙江省高级人民法院公开审理了一起由“黑白合同”引发的建筑工程款案件。 日，浙江省高级人民法院公开审理了一起由“黑白合同”引发的建筑工程款案件。 xx年初，宁波同三建设有限公司(下称同三公司)作为施工方，与宁波五洲星集团有限公司(简称五洲星公司简称五洲星公司)签订了两份内容分别为办公大楼和罐头车间的工程建设施工合同。 同年签订了两份内容分别为办公大楼和罐头车间的工程建设施工合同。 同年6月，五洲星公司将仓库工程发包给汇龙公司建设施工。 不久同三公司又与五洲星公司签订了一份工程内容包括办公楼、车间、仓库的合同，并以此合同及表明以三项工程进行整体招投标的相关文件向招标办作了备案。 月，五洲星公司将仓库工程发包给汇龙公司建设施工。 不久同三公司又与五洲星公司签订了一份工程内容包括办公楼、车间、仓库的合同，并以此合同及表明以三项工程进行整体招投标的相关文件向招标办作了备案。 ?(作为备案合同附件的工程清单中的办公楼工程和罐头车间工程价款分别比前两份合同高出作为备案合同附件的工程清单中的办公楼工程和罐头车间工程价款分别比前两份合同高出100万元。 )对此，同三公司向五洲星公司书面承诺备案合同仅供办理手续之用而不作实际履行。 后来，同三公司以上述备案合同为据，向法院起诉要求五洲星公司支付所欠办公楼和车间工程施工的工程款。 对此，同三公司向五洲星公司书面承诺备案合同仅供办理手续之用而不作实际履行。 后来，同三公司以上述备案合同为据，向法院起诉要求五洲星公司支付所欠办公楼和车间工程施工的工程款。 ?分析?最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(以下简称施工合同解释以下简称施工合同解释)“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。 “当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。 ? 2、建设工程款优先权案件xx年9月份，甲公司与乙厂签订了建设工程合同，负责承建该厂办公楼，甲由公司预先垫付月份，甲公司与乙厂签订了建设工程合同，负责承建该厂办公楼，甲由公司预先垫付70%的工程款。 合同规定，工程验收合格后，该厂一次性付清垫付资金。 去年工程竣工后，该厂因资金紧张，制定了一份还款计划。 现在该厂由于严重资不抵债，将办公楼抵押给了银行。 的工程款。 合同规定，工程验收合格后，该厂一次性付清垫付资金。 去年工程竣工后，该厂因资金紧张，制定了一份还款计划。 现在该厂由于严重资不抵债，将办公楼抵押给了银行。 ?请问甲公司是否可以要求优先清偿工程款？请问甲公司是否可以要求优先清偿工程款？?分析?合同法规定“发包人未按照合同约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。 发包人不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该建设工程折价，也可以申请人民法院将该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”。 此即为工程款优先权。 属于法定抵押权，不允许当事人任意创设、变更。 合同法规定“发包人未按照合同约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。 发包人不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该建设工程折价，也可以申请人民法院将该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”。 此即为工程款优先权。 属于法定抵押权，不允许当事人任意创设、变更。 ?根据最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复的规定，建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权，行使优先权的期限为根据最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复的规定，建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权，行使优先权的期限为6个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。 个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。 ?甲公司应根据合同约定，在法定期间内行使建设工程款优先权。 甲公司应根据合同约定，在法定期间内行使建设工程款优先权。 ?订建设工程施工合同的注意事项? 一、严格审查发包人资质等级及履约信用? 1、对发包方主要应了解两方面内容主体资格，即建设相关手续是否齐全。 例建设用地是否已经批准？是否列入投资计划？规划、设计是否得到批准？是否进行了招标等。 履约能力即资金问题。 施工所需资金是否已经落实或可能落实等。 、对发包方主要应了解两方面内容主体资格，即建设相关手续是否齐全。 例建设用地是否已经批准？是否列入投资计划？规划、设计是否得到批准？是否进行了招标等。 履约能力即资金问题。 施工所需资金是否已经落实或可能落实等。 ? 2、对承包方主要了解的内容有资质情况；施工能力；社会信誉；财务情况。 承包方的二级公司和工程处不能对外签订合同。 上述内容是体现履约能力的指标，应认真的分析和判断。 、对承包方主要了解的内容有资质情况；施工能力；社会信誉；财务情况。 承包方的二级公司和工程处不能对外签订合同。 上述内容是体现履约能力的指标，应认真的分析和判断。 ? 二、关于工期，质量、造价的约定，是施工合同最重要的内容 二、关于工期，质量、造价的约定，是施