浅谈从身份到契约的转变.doc

浅谈从身份到契约的转变社会的发展是一个由低级向高级的发展过程，原始社会是人类社会发展的低级阶段。在原始社会，社会生产力非常低下，生产工具简陋，单个人不足有足够的能力征服自然、改造自然和获取生活资料料。而人类社会的发展和延续则需要越来越多的食物的支持，集体劳动应运而生。因此，依据血缘关系走向的联合不可避免的产生。由此产生了所谓的“身份”。氏族是其主要的表达形式。原始氏族组织是按血缘关系为基础自然形成的联盟，同时也是全体氏族成员进行民主管理的自治组织。有全体氏族成员组成的氏族议事会是最高的议事机关，一切重大的事情都由他决定。内部成员一律平等，共同参与氏族事物的管理。而氏族首领则有德高望重的长者担任。如公元前10世纪前后，罗马已成为拉丁姆地区许多氏族公社中主要的一个。传说它分为三个部落，每个部落有十个胞族，每个胞族又由十个氏族组成，他们均依靠自然的血缘关系巩固和发展。而人与人之间的社会关系则靠道德规范、宗教规范以及氏族习惯来维持。但伴随着社会的发展，如在罗马公元前7世纪以后，氏族内部出现了财产不平等和阶级分化现象，出现了“保护人”和“被保护人”（依附贵族的贫困破产之家族）。后者从前者取得分地并为之服役，遇战争则须作亲兵出征。原始的氏族之间的关系遭到破坏。且伴随着社会生产力的发展、生产工具的改进，使得集体劳动的必要性降低，人们开始有能力依靠独立生产、自由劳作，对氏族的依赖性大大降低。 同时劳动能力的提升使得人们对自身的自信大大加强，在满足简单的食物需求之后，在政治生活中对于权力的追求逐渐增多。人们渴望得到更多的权力、荣誉和利益。同时如在罗马，平民阶层的产生及壮大以及一些拥有一定的经济实力但不能享有与罗马人平等的权利知识的平民与贵族的斗争，在公元前6世纪左右，出现了塞尔维乌斯土利乌斯改革。这次改革废除原来以血缘关系为基础的三个氏族部落，按居住地区把罗马城分为四个部落，居民就所在部落登记户口和财产，确定权利与义务。在原始社会组织中，个人很少或者从来不为自己设定权利，也很少或者从来为自己设定义务。他应当遵守的准则首先来源于他生来所具有的地位，其次来自于他作为其成员的户主所给与他的强制性命令。在这样的制度下“契约”几乎没有发展的空间。同一家族的成员之间完全不能互相缔结契约，家族有权忽视其从属成员中的任何一人企图约束家族而做出的约定。在原始社会中，人们所需要的东西一般先由集体劳动产生，然后由氏族首领统一分配。契约是自由的商品经济的产物，由此看来原始社会也并不具有产生契约的经济基础。同时古代法还能使我们看出在从身份到契约转变过程中看到了形式粗糙的“契约”与成熟时期的“契约”的区别。在开始时，是法律拥有制裁权的是一种有着庄严形式的约定，其仪式甚至比约定更加重要。成熟的法学着眼于仔细分析一个特定的口头同意成立时当事人的心理条件，而在古代法中则强调伴随仪式而来的语言和动作。在开始时，仪式中一个或两个步骤变得不是必要的；接着其他的步骤也被简化或者在某种条件下被忽略了；到最后，少数特殊的契约从其他契约中分离出来，可以不经任何仪式而成立，这种被选出来的契约都是那些社会交往活动和力量所需要的。从此以后，形式只有在为了要保证真实性和交易安全时才加以保留。“契约”的观念得到充分地发展。那么什么是“契约”呢？“契约”的特点又是什么呢？首先，我认为契约来自于双方意见的一致性。契约是建立在自由的商品经济的基础之上的。商品经济是一种交换经济，其建立与血缘关系之外，是劳动成果的交换人们可以根据自己的意向与他人约定，并以一定的付出得到自己想要的东西。同时交换的双方法律地位自由而平等，平等交换、等价有偿是商品经济的基本内容。人们在交易中奉行自由竞争的原则，为自己获取更大的收益、并改善自己的社会地位而努力。且从其本质上来说，它是一种权力多元、决策分散、个人自主的经济。即允许、鼓励和保护人们在法定范围内自由抉择自己的行为、追求自己极大的合法利益。其次，从政治层面而言，“契约”是以个人独立为基础，以个人自治为内容。经济基础决定上层建筑。商品经济的发展建立在自由贸易、自由竞争的基础之上，反映在人们的社会生活中便是对自由权利的追求。随着社会的发展，自我意识的觉醒使得以团体为生产生活本位的意识不再适用，人们努力摆脱传统的家族观念对于思想的束缚，获取自身的权力。契约是以个人独立为基础、以个人自治为内容、以个人利益为目的。当事人为自己设立权利和义务，并遵从。同时契约具有平等性、自由性。契约不仅是个人法人设立权利义务的基本方式，同时也是设立平衡制约私权利的社会公权力的基本方式。从另一方面来说，身份是人治社会的载体，而契约社会则是一个法治社会。伴随着社会的发展，单纯依靠简单的习惯、道德和习俗不足以解决日益繁杂的社会问题。在身份社会中，刑法是主要的法律。但是它过于严酷，在民主思想日益深化时，它不利于维护人们的权益，必将为人们所摒弃，。而在契约社会中，民法的作用日益彰显，在极少数严重的情况下会采取严峻的刑罚，更多会体现人文精神。从身份到契约的过渡，同时也是以团体为本位向以个人为本位的过渡，人们的独立自由精神得到彰显，顺应并推动着自由经济的发展。从身份到契约的转变是一个过程，一系列政治、经济、科技等因素推动着不断深入发展、逐步过渡，事实证明，这是历史的进步。她首先为我们解释了身份，氏族以及契约的定义，进而从经济层面，政治层面和社会层面说明了契约的特点。思路很