第10章 合同法律制度(分则).doc

一、转移财产权利的合同（一）买卖合同1、所有权买卖合同标的物的所有权自标的物“交付时”转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的（所有权保留条款）除外。【解】 所有权：先看当事人的约定，未约定的，自交付时转移 风险：标的物毁损、灭失的风险，交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担（不看约定）。 孳息：标的物在交付之前产生的孳息归出卖人所有，交付之后产生的孶息归买受人所有（不看约定）。【解】标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。2、风险承担（1）标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。（2）因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。（3）出卖人出卖交由承运人运输的“在途标的物”，毁损、灭失的风险自合同成立之日起由买受人承担。（4）当事人没有约定交付地点或者约定不明确，（不能达成补充协议，履行协助义务）标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，毁损、灭失的风险由买受人承担。【链】当事人若约定了交付地点，毁损灭失的风险交付前由出卖人承担，交付后由买受人承担。（5）出卖人按照约定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。（6）出卖人未按照约定交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。（7）因标的物不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。（8）标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。3、检验期间（1）当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。（2）当事人没有约定检验期间的，买受人在合理期限内未通知或者自标的物收到之日起2年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定；但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用2年的规定。4、交货地点当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照合同法有关规定（双方可以协议补充；不能协议补充的，可以按照合同的有关条款或者交易习惯确定）仍不能确定的：（1）标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人。（2）标的物不需要运输，出卖人和买受人在订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在“出卖人”订立合同时的营业地交付标的物。5、买卖合同的解除（1）标的物为数物，其中一物不符合约定的，买受人可以就该物解除，但该物与他物分离使标的物的价值明显受损害的，当事人可以就数物解除合同。（2）分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的20的，出卖人可以要求买受人一并支付到期与未到期的全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，双方应当互相返还财产，出卖人可以向买受人要求支付该标的物的使用费。6、试用买卖（1）试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。（2）买受人已无保留地支付部分或者全部价款的，视为购买。（3）买受人对标的物进行试用以外的行为（如出租、出售），视为同意购买。7、招标投标（2008年新增）（1）招标公告属于要约邀请（2）投标人投标属于要约（3）招标人定标属于承诺（4）中标人在接到中标通知后，在指定的期间、地点与招标人签订书面合同，买卖合同正式成立（二）赠与合同1、赠与合同的撤销（1）任意撤销赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与，但具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不得撤销。（2）法定撤销受赠人有下列法定情形之一的，无论赠与财产的权利是否转移，赠与是否具有救灾、扶贫性质或者经过公证，赠与人均可以撤销赠与： 严重侵害赠与人或其近亲属 对赠与人有扶养义务而不履行 不履行赠与合同约定的义务 撤销权人撤销赠与的，可以向受赠人要求返还赠与的财产。2、撤销权的时效（1）赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起1年内行使（2）赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，应当自知道或者应当知道撤销原因之日起6个月内行使。（三）借款合同1、借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以：（1）停止发放借款（2）提前收回借款（3）解除合同2、在借款合同中，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。3、利息的支付方式（1）借款期限不满1年的，应当在返还借款时一并支付（2）借款期限1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付【链】在租赁合同中，租金的支付期限未约定时，界定原则与借款合同相同。 【链】企业逾期归还银行贷款的措施: 按已确定的借款利息双倍收取罚息4、借款期限对借款期限没有约定或者约定不明确，先协议补充，不能达成补充协议的，根据合同法的有关规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。5、提前偿还借款人提前偿还借款的，除当事人另有约定的以外，应当按照“实际”借款的期间计算利息。【链】在仓储合同中，仓单持有人提前提取仓储物，不减收仓储费。【链】借款人未按照合同约定的日期、数额收取借款的，应当按照“约定”的借款日期、数额支付利息。6、自然人之间的借款合同（1）自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。（2）自然人之间的借款合同约定了偿还期限而借款人不按期偿还，或者未约定偿还期限但经出借人催告后借款人仍不偿还的，出借人可以要求借款人偿付逾期利息。（3）自然人之间的借款合同约定支付利息的，不得超过银行同期贷款利率的4倍。超过时，超过部分无效。 企业和银行之间：成立起生效（落成合同） 自然人之间：交付起生效（实践合同）（四）租赁合同1、租赁合同的期限租赁合同的期限超过20年的，超过部分无效。租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起仍不得超过20年。【链】定金数额不得超过主合同标的额的20，超过主合同标的额20的部分，人民法院不予支持。【链】自然人之间的借款合同约定支付利息的，不得超过银行同期贷款利率的4倍。超过时，超过部分无效。2、不定期租赁（1）租赁期限6个月以上的，合同应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。（2）当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照合同法有关规定仍不能确定的，视为不定期租赁。（3）租赁期届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。【解】对于不定期租赁，“出租人或者承租人”均可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。3、转租承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人，承租人与出租人的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。4、租金的支付期限对租金的支付期限未确定的，当事人可以协议补充，不能达成补充协议的，可以根据合同的有关条款或者交易习惯确定。仍不能确定的，适用以下规则：（1）租赁期限不满1年的，应当在租赁期限届满时支付；（2）租赁期限1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在租赁期限届满时支付。5、买卖不破租赁（1）租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力，即“买卖不破租赁”。【解】所有的所有权让与均不破租赁，并非局限于买卖。（2）出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有在同等条件下优先购买的权利。【解】只有在房屋租赁中才有优先购买权，对于其他标的的租赁，并不适用优先购买权。【链】 先出租后抵押的，租赁合同优先 先抵押后出租的，抵押权优先。（五）融资租赁合同1、融资租赁关系（1）三方当事人：出租人、承租人、出卖人（2）两个合同：融资租赁合同、买卖合同2、在融资租赁合同中，承租人解除合同的权利应受到一定限制。在合同的有效期内，无正当、充分的理由不得解除合同。3、出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。4、租赁物不符合约定的，出租人不承担责任；但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干涉选择租赁物的除外。 5、出租人享有租赁物的所有权；承租人破产的，租赁物不属于破产财产。（出租人通过管理人取回）6、在融资租赁合同中，承租人承担租赁物的维修义务。7、在融资租赁合同中，承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的，出租人对第三人不承担赔偿责任。8、承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金，也可以解除合同，收回租赁物。9、在融资租赁合同中，出租人和承租人对租赁期间届满租赁物的归属没有约定或者约定不明确，依照合同法有关规定仍不能确定的，租赁物的所有权归“出租人”。二、交付工作成果的合同（一）承揽合同1、第三人（1）承揽人将其承揽的“主要工作”交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人可以解除合同。（2）承揽人可以将其承揽的“辅助工作”交由第三人完成，并就该第三人完成的工作成果向定作人负责。【解】 主要工作：同意 辅助工作：可以不经同意。2、留置权定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权。3、随时解除定作人可以随时解除承揽合同，但定作人因此造成承揽人损失的，应当赔偿损失。【单方解除权】 在承揽合同中，“定作人”可以随时解除承揽合同，但定作人因此造成承揽人损失的，应当赔偿损失 在货运合同中，在承运人将货物交付收货人之前，“托运人”可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此所受的损失【双方解除权】 在委托合同中，“委托人或者受托人”可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。 对于不定期租赁，“出租人或者承租人”均可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。【法定解除权】 买卖合同的解除（2条） 借款合同（1条）（二）建设工程合同1、合同的效力（1）当事人就同一建设合同另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以“备案的中标合同”作为结算工程价款的根据。（2）无效合同的界定 承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的 建设工程必须进行招标而未招标的【解】承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同 建设工程竣工前取得相应资质等级，不按无效合同处理。（3）无效合同的处理 合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人可以请求参照合同约定支付工程价款。 合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的：修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人可以请求承包人承担修复费用；修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人无权请求支付工程价款。2、分包、转包经发包人同意，总承包人可以将自己承包的“部分工作”交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人向发包人承担“连带责任”。【链】在承揽合同中，承揽人经定作人同意，将其承揽的主要工作交由第三人完成的，由承揽人（就第三人完成的工作成果）向定作人负责。3、承包人为建设工程的垫资（1）当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人可以请求按照约定返还垫资及利息，但是约定的利息计算标准高于同期贷款利率的部分除外；当事人对垫资利息没有约定，承包人无权请求支付利息。（2）当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。工程欠款的利息，当事人有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照同期贷款利率计息。垫资工程欠款未约定的不支付利息按照同期贷款利率计息有约定的按照约定，但是约定的利息计算标准高于同期贷款利率的部分除外按照约定4、承包人的优先受偿权（1）优先受偿权的含义发包人未按照约定支付工程价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，承包人可以与发包人协议将工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建筑工程的价款享有优先受偿权。（2）享有优先权的工程价款的范围建筑工程的价款包括承包人为建筑工程应当支付的工作人员报酬、材料款等“实际支出的费用”，不包括承包人因发包人违约造成的损失。（3）承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。（4）优先受偿权的行使期限为6个月，自建设工程竣工之日起（或者建设工程合同约定的竣工之日起）计算。三、提供劳务的合同（一）运输合同1、承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任；但承运人能够证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、托运人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。2、货物在运输过程中因不可抗力灭失，未收取运费的，承运人不得要求支付运费；已经收取运费的，托运人可以要求返还。3、收货人在约定的期限或者合理期限内对货物的数量、毁损等未提出异议的，视为承运人已经按照运输单证的记载交付货物的“初步证据”，但以后收货人有证据证明货物的毁损、灭失发生在运输过程中，仍可以向承运人索赔。4、赔偿额的计算货物毁损、灭失的赔偿额，当事人没有约定或者约定不明确，根据合同法的有关规定仍不能确定的，按照“交付时”货物“到达地”的市场价格计算。【链】买卖合同的价款约定不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格确定。【链】运输合同、买卖合同和定金合同联系掌握。（二）保管合同和仓储合同1、消费保管（保管物为可替代物）保管合同成立后，原物及其孳息归保管人所有，保管人可以使用保管物，并承担保管物的灭失风险。2、仓储合同储存期间届满，仓单持有人逾期提取的，应当加收仓储费；提前提取的，“不减收”仓储费。（三）委托合同【解】委托和代理的区别： 代理关系是三方关系（被代理人、代理人和第三人），委托合同是双方关系（委托人和受托人） 代理属于对外关系，委托是委托人和受托人的内部关系（即使在委托代理中，委托合同关系也仅限于被代理人和代理人之间，不涉及第三人） 代理包括委托代理、法定代理和指定代理，委托合同仅仅是委托代理的基础关系。1、隐名代理受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同（1）第三人在订立合同时知道受托人与委托人间的代理关系的：该合同直接约束委托人和第三人（2）第三人在订立合同时不知道受托人与委托人之间的代理关系的：披露义务 受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人如果知道该委托人存在，就不会与受托人订立合同的除外。 受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。2、受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其“利息”。3、转委托（1）转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示第三人，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。（2）转委托未经同意的，受托人应当对第三人的行为承担责任。4、损失赔偿（1）有偿的委托合同，因受托人的“过错”给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。（2）无偿的委托合同，因受托人的“故意或重大过失”给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。5、委托合同的随时解除“委托人或者受托人”可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。（四）行纪合同1、行纪人以高于委托人指定的价格卖出商品的，如果在行纪合同中没有约定或者约定不明确，依照合同法仍不能确定的，该利益属于“委托人”。2、在行纪合同中，行纪人卖出或者买入市场定价的商品，除委托人有相反的意思表示外，行纪人自己可以作为买受人或者出卖人。此时，行纪人仍然可以要求委托人支付报酬。【解】代理他人与自己进行民事活动的，属于代理权滥用。3、行纪人应当“以自己的名义”与第三人订立合同，因此，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务。【解】“代理制度”中的代理人必须以“被代理人”的名义与第三人订立合同“行纪合同”中的行纪人必须以“自己”的名义与第三人订立合同 “委托合同”中的受托人可以“委托人”的名义，也可以“自己”的名义与第三人订立合同，但如果以自己的名义与第三人订立合同，则负有披露义务。4、委托人逾期不支付报酬的，行纪人对委托物享有留置权，但当事人另有约定的除外。【解】在“承揽合同、运输合同、保管合同、仓储合同、行纪合同”中可以产生留置权。【解】根据物权法的规定，留置权的适用范围不再局限于特定的合同关系，其他的债权债务关系，如不当得利、无因管理等法律关系也可以产生留置权。四、技术合同（一）技术合同的无效与可撤销1、无效合同的界定（1）具有非法垄断技术、妨碍技术进步或者侵害他人技术成果情形的技术合同无效。（2）不具有民事主体资格的科研组织订立的技术合同，经法人授权或者认可的，视为法人订立的合同，由法人承担责任；未经法人授权或者认可的，由该科研组织成员共同承担责任。 （合同均是有效的）（3）生产产品或者提供服务依法应当经过但未经过有关部门审批或者取得行政许可的，不影响当事人订立的相关技术合同的效力。当事人对办理审批或者行政许可义务没有约定的，由“实施技术”的一方负责办理。（4）当事人一方采取欺诈手段，就其现有技术成果作为研究开发标的与他人订立委托开发合同收取研究开发费用的，受损害方有权请求人民法院变更或者撤销合同。（可撤销合同）2、合同无效的处理（1）技术合同被确认无效后，因履行合同所完成的新技术成果的权利归属和利益分享，当事人不能重新协议确定的，由“完成技术成果的一方”享有。（2）侵害他人技术秘密的技术合同被确认无效后，善意取得该技术秘密的一方当事人可以在其取得时的范围内继续使用该技术秘密，但应当向权利人支付合理的使用费并承担保密义务。不论使用人是否继续使用，均应向权利人支付已使用期间的使用费。使用人已经向无效合同的让与人支付的使用费，应当由让与人负责返还。但双方恶意串通的，属于共同侵权，侵权人应当承担连带赔偿责任，因此取得技术秘密的当事人不得继续使用该技术秘密。（二）技术合同价款的支付方式1、一次总算、一次总付2、一次总算、分期支付3、提成支付4、提成支付附加预付入门费（三）技术合同的法定解除1、技术合同的一方当事人延迟履行主要义务，经催告后在30日内仍未履行，对方当事人有权主张解除合同。2、当事人在催告通知中附有履行期限且该期限超过30日的，在该履行期限届满后方可有权提出解除合同的主张。（四）技术成果的权属1、当事人对技术成果的“权属”（所有权）约定比例的，视为共同所有。（约定无效）2、当事人对技术成果的“使用权”约定的比例，可以视为当事人对实施该项技术成果所获收益的分配比例。（约定有效）（五）职务技术成果1、职务技术成果的界定（1）履行法人的岗位职责或者承担法人交付的技术开发任务完成的技术成果（2）离职后“1年内”继续从事与其原岗位职责或者原单位交付的技术开发任务有关的技术开发工作而完成的技术成果（3）主要利用法人的物质技术条件完成的技术成果【解】 对利用法人提供的物质技术条件，约定返还资金或者缴纳使用费的，不属于职务技术成果 在技术成果“完成后”利用法人的物质技术条件进行验证、测试的，不属于职务技术成果。2、职务技术成果的权利归属（1）职务技术成果的“使用权、转让权”属于法人，法人可以就该项技术成果订立技术合同。（2）法人订立技术合同转让职务技术成果时，“完成人”享有以同等条件优先受让的权利。（六）技术开发合同（技术开发：从无到有）1、委托开发（1）委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的除外，申请专利的权利属于研究开发人。（2）研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利。（3）研究开发人转让专利申请权的，委托人在同等条件下有优先权。2、合作开发（1）合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的除外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。（2）当事人一方不同意申请专利的，另一方不得申请专利。（3）当事人一方放弃申请专利的，另一方可以申请专利。放弃一方享有免费使用权。（4）当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。3、委托开发或者合作开发完成的“技术秘密”（1）技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。（2）当事人没有约定或者约定不明确，按照合同法的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，包括当事人均有不经对方同意而自己使用或者以“普通使用许可”的方式许可他人使用技术秘密，并“独占”由此所获利益的权利。当事人一方将技术秘密成果的转让权让与他人，或者以“独占或者排他使用许可”的方式许可他人使用技术秘密，未经对方当事人同意或者追认的，应当认定该让与或者许可行为无效。 独占许可(1)/排他许可(2)/普通许可(N)（七）技术转让合同1、技术转让合同的标的仅限于“现有特定的专利、专利申请、技术秘密”，不包括“尚未研究开发”的技术成果以及不涉及“专利、专利申请、技术秘密”的知识、技术、经验和信息。2、技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让、专利实施许可合同。3、专利申请权转让合同（1）专利申请权转让合同的当事人在办理专利申请权转让登记之前，可以以专利申请被驳回为由请求解除合同；但在办理专利申请权转让登记之后，则不得因此请求解除合同，当事人另有约定的除外。（2）专利申请因专利申请权转让合同成立时即存在尚未公开的同样发明创造的在先专利申请被驳回，当事人可以请求予以变更或者撤销。（显失公平）（3）订立专利权转让合同或者专利申请权转让合同之前，让与人自己已经实施发明创造的，在合同生效后，受让人可以要求让与人停止实施，但当事人另有约定的除外。（4）让与人与受让人订立的专利权转让合同、专利申请权转让合同，不影响在合同成立前让与人与他人订立的相关专利实施许可合同或者技术秘密转让合同的效力。4、专利实施许可合同（1）当事人对专利实施许可方式没有约定或者约定不明确的，认定为“普通实施许可”。（2）专利实施许可合同约定受让人可以再许可他人实施专利的，认定该再许可属于“普通实施许可”，但当事人另有约定的除外。（3）