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商事法律案例研析 河海大学商学院杨晨 个人信息河海大学商学院教授 博士生导师 知识产权研究所所长 国家局知识产权战略专家顾问 中国高校知识产权研究会常务理事 江苏省知识产权战略实施试点示范评审专家 南京苏州市科技智库咨询专家等 科研成果及获奖出版著作8部 用知识产权管理赢得竞争优势 等 发表CSSCI论文80余篇 主持部省科研课题50余项 国家局 产业异质性视角下知识产权政策协同路径 区域知识产权竞争力指标体系 中小企业集聚区知识产权管理与服务模式 专利创造和运用实践基地的服务体系 等 江苏局 专利运营机构培育及其模式选择 知识产权战略纲要 知识产权战略实施的绩效评价指标体系 创业政策供给体系 科技领军人物与创新团队 江苏创新要素向企业集聚的路径等 获部省级以上科研成果奖8项2016 知识产权融入经济发展的政策路径 政策建议获国务委员王勇内参重点批示 2011 知识产权竞争力指标体系 2009 区域知识产权战略实施绩效测度 2006 企业知识管理及其知识产权保护典型案例分析 分别获国家局全国知识产权优秀软课题成果二 三等奖 效力辨析 2 诚信履约 3 4 4 研讨内容 5 违约解纠 变更终止 4 1 5 6 合同订立 商法概述 1商法概述 1 定义含以 商事 或不以 商事 命名 有公司 保险 海商 票据 担保 破产等基本制度 是调整商事关系的法律规范的总称 2 特征营利性 技术性 公私法兼顾性 国际性等 3 特点是平等主体间商事关系 具有自律性 私法属性 以 无形之手 运行 以效率为价值取向 区别于民法 平等主体间财产和人身关系 公平 经济法 非平等性 国管理对民被管理 他律性 有形之手 公法属性 公正为价值取向 4 社会主义市场经济法律的基本原则1 财产所有权无歧视保护2 合同自由3 诚实信用4 保护弱者合法权益5 交易顺利 可靠 安全6 违法行为法定7 经济管理权限和程序法定 2合同订立 1 合同定义是平等主体的自然人 法人 其他组织间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 2 合同特征是法律地位平等的双方或多方意思表示一致 民事法律行为 依法订立具法律约束力行为 高利贷 3 订立主体有相应民事权利能力和民事行为能力的当事人或代理人 4 订立程序经要约 希望和他人订立合同的意思表示 承诺 受要约人同意要约的意思表示 环节 当事人意思表示一致 合同即告成立 5 相关知识点邀请要约 新要约 要约失效 要约撤回 要约撤销实质性条款变更 承诺迟延 承诺迟到 格式条款 提示方义务 两种解释 非格式条款效力 案例一某木材公司库存有5000立方米优质红松 5月4日遂向某家具厂发函询问其是否愿意以每立方米750元的价格购买一级红松 数量不限 并可代办托运 限在3天内答复 家具厂当时正与数十家乡镇企业搞联营 急需优质木材 在收函第二天即称愿意以每立方米750元的价格购2000立方米一级红松 月底家具厂派车来装货 5月29日 家具厂租的专列驶进木材公司货场 家具厂的业务员带着汇票准备签约 提货 结算一起完成 此时 木材公司副经理华某才发现库场只有1OOO立方米优质红松 尚缺1000立方米 倘和家具厂签约购2000立方米 不能交付 即使不负逾期交付的责任也须承担专列滞留的罚金责任 加上可靠消息 3天后一级红松的价格要涨至每立方光980元 如果现在和其签约 以750元的价格卖出 2000立方米要少赚46万元 木材公司遂以原要约是指代办托运 并无规定受要约方派专列来提货 现在家具厂派专列来 单方面变更要约条件 视为其没接受原要约 提出了反要约 不构成承诺 我们不承认 拒绝家具厂签约提货的要求 家具厂经反复请求对方履行要约义务无效 遂向法院起诉 要求木材公司交付2000立方米一级红松和赔偿专列滞留罚金损失60000元 请问 木材公司是否应承担合同成立的违约之责 为什么 案例二荷兰进口商A向中国出口商B询盘购买一批农副产品 2005年10月7日 B向A发盘如下 报200吨C514 产品代号 即期装船 不可撤销即期信用证付款 每吨CIF鹿特丹US 1950 10月15日以前电复有效 A于10月12日复电如下 我公司接受贵公司10月7日发盘 但能否增数量 降价格 延长有效期 B于10月13日去电 报300吨C514 即期装船 不可撤销即期信用证付款 每吨CIF鹿特丹US 1900 10月25日前电复有效 A于10月22日复电如下 我公司接受贵公司10月13日发盘 除通用单证外 需提供产地证 植物检疫证明书 适合海洋运输的良好包装 B于10月23日鉴于C514的主要产地巴西遭到严重自然灾害 国际市场价格急剧上涨 回电称 贵公司22日复电已知悉 但是十分抱歉 由于世界市场价格发生变动 在收到贵公司接受电报之前 货已售出 A认为其在22日的承诺已生效 合同也成立 双方须受合同约束 B要么按照约定价格履行合同 要么偿付国际市场价格和合同约定价格的差额 请问 B的发盘属于实盘还是虚盘 为什么 A的复电到达B处时 合同是否立即成立 为什么 B若不想让合同成立 应如何回电 3效力辨析 1 合同生效指法律赋予依法成立的合同具有约束当事人各方乃至第三人的强制力 2 生效要件主体资格合法 条款确定内容合法 表示真实一致 形式程序合法等 3 无效情形绝对 相对 被撤销的合同自始无效力 和效力待定 悬而未定 4 代理效力代理人资质 代理无效责任 表见代理 5 无效之责无效的时间 确认权归属 行为后果 财产后果 案例三1997年10月23日 中央电视台 社会经纬 节目用约30分钟时间报道了姜堰市马庄乡农民王秋林诉该乡H运输公司非法拍卖客轮一案 1994年9月15日 王参加了H举办的客轮产权变更招标拍卖会 以20万元买下了底价为8 5万元的2号客轮及其客运线路使用权 并在K乡法律服务所见证下与H签订了买卖协议 协议中写到 今后此客运线不得增添新的客轮 但王在接手客轮运营不到9个月 就发现姜堰市叶甸乡农民秦同松经市交通部门批准购置了一条客轮投入营运 其航线除起点与2号客轮不同外 主要停靠均相同 这时王便拿出协议书要求H兑现承诺 但H根本无权要求秦停止航运 此时王才发现H在拍卖前未征得上级交通管理部门批准 H无权私自转让航线 更无能力作出 不再增添新客轮 的承诺 其购买的客轮也一直未办理合法的过户手续 无奈之下 王只得于1996年4月将一纸诉状递交到姜堰市人民法院 请求依法裁定H的拍卖行为无效 并赔偿经济损失 H在申诉中认为拍卖是经过乡政府批准的 是合法的 在履行协议中没有违约 更没有欺诈 新增客轮与其无关 1996年5月 一审驳回王的诉讼请求 认为签订协议合法有效 王所称欺诈无事实依 在航线上增添新的客轮系有关部门批准 而非H的行为 并判令王依协议支付拖欠H1995年2000元管理费 王不服向扬州市中级人民法院上诉 1996年10月二审裁定 除王不应支付H的管理费外 其他维持原判 王向江苏省高级人民法院申请再审 并向最高人民法院提出申诉 请问 王与H客轮拍卖协议是否有效 为什么 案例四1996 10 14南京E通信广播设备制造公司会计周超 通过朋友结识了F杭州环联实业公司的业务经理李厚胜 李与周约定做BP机生意 周找到南京G大禾工贸有限公司经理史斌 口头约定由G提供E寻呼机300只 价格为1790元 只 取货时先付定金5万元 此后周与E经营部负责人孙福来同去G取回2台样机 交给了在经营部等候的李 当日下午3点 李通知周可以先购200台 因其只有2万元现金 周与史商量得到同意 因周与孙一时走不开 委托E公司林将定金送到G 并出具了收条提货 林在收条署名为 E公司周超 但未加盖公章 李拿到货后 提出请E派车送杭州 周超向领导张请示 张在问明寻呼机价格和获利情况后 同意派车 并叮咛要 一手拿钱 一手交货 10月16日 周和李一同随车将货送至杭州 但到李杭州后 表示单独送货给买家 货款可电汇到E 周将E营业部的帐号告知李 便匆匆回宁 事后 去杭州的汽油费 过桥费等均由公司报销 周回宁后一直未等到李的汇款 经打电话询问 才知道李已下落不明 此时G要求周按约结清余款 但周无力支付 G于1997年7月17日 向南京市鼓楼区人民法院起诉 要求E按约支付尚未付清的货款33 8万元 请问 此款应由周支付还是E公司支付 为什么 4诚信履约 1 全面履行 合同法 第60条合同当事人应当按照约定全面履行自己的义务 第61条合同生效后 当事人就质量 价款或者报酬 履行地点等内容没有约定或者约定不明确的 可以协议补充 不能达成补充协议的 按照合同有关条款或者交易惯例确定 第62条质量 有国家标准 行业标准 比照执行 无国家标准 行业标准的 按照通常标准或符合合同目的的特定标准 价款 报酬 政府定价或政府指导价 按照规定履行 市场定价 订立合同时履行地的市场价格 履行期限 债务人可以随时履行 债权人也可以随时要求履行 但应当给对方必要的准备时间 履行方式 按照有利于实现合同目的的方式履行履行费用 由履行义务一方负担履行地点 给付货币的 在接受货币一方所在地履行 交付不动产的 在不动产所在地履行 交付其他标的 在履行义务一方所在地履行 当事人应当遵循诚实信用原则 根据合同的性质 目的和交易习惯履行通知 协助 保密等义务 2 诚实信用原则 3 双务合同履行中的抗辩权同时履行抗辩权 互负债务的合同当事人没有先后履行的顺序 一方在相对人没有履行债务或履行债务不符合约定时享有拒绝其相应履行请求的权利 后履行抗辩权 互负债务的合同当事人有先后履行的顺序 后履行一方在相对人未履行债务或履行债务不符合约定时享有拒绝其相应履行请求的权利 不安抗辩权 互负债务的合同当事人有先后履行的顺序 应当先履行债务的一方在有证据证明相对人丧失或可能丧失履行债务的能力时 享有中止履行债务的权利 实施中止履行的应当及时通知对方 对方提供适当担保时 应当恢复履行 对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的 中止履行的一方可以解除合同 4 合同的保全代位权因债务人怠于行使其到期债权 对债权人造成损害的 债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权 但该债权专属于债务人自身的除外 撤销权债权人对债务人不当处分其财产 明显危害债权实现的行为 享有请求法院予以撤销的权利 债权人自知道或应当知道撤销事由之日起一年自债务人的行为发生之日起五年 案例五2003 12甲服装厂与乙开发公司协商购买羽绒服 乙于12 16向甲支付定金20万元 12 10双方购销合同约定 甲供给乙羽绒服1 5万件 总价款额为128 7万元 货到黑河验证 验数 付总货款的40 其余货款分别于2004 01 02付清 运费由甲负担 此后甲于12 31用汽车将货物从合肥市运至黑河市并存放于乙指定的停靠地点 甲向乙提供了商检证明复印件 但因乙只筹集到20万元货款 不能按约定交付总货款的40 故货物始终未卸车验数 甲等候数日2004 01 07带运货车队离开黑河 乙人员追至孙吴县与之协商 因乙仍不能按约定付足40 的货款 约51 88万元 甲遂将货拉回合肥市 乙为此诉至法院 请求甲返还40万元 并偿付违约金 甲辩称 已按规定时间将货运至黑河 因乙在宽限期后仍不能给付合同规定的40 的货款 甲才将货物拉回 故乙违约在先 请问 甲是否违约 乙要求返还40万元的请求是否支持 案例六某产品维修部租用了一处门面房作为营业点 承接消费者的售后维修服务 两年租期已满 该维修部搬迁别处 请原房东将新地址代为转告前来咨询的消费者 事后 一位消费者按照老地址上门要求维修 房东却说不知道维修部搬迁至何处 消费者告上法庭 要求维修部赔偿损失 法院判维修败诉 维修部觉得 心气难平 遂将原房东告上法庭 请问 原房东有告知义务吗 4 合同的保全 代位权因债务人怠于行使其到期债权 对债权人造成损害的 债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权 但该债权专属于债务人自身的除外 扶养 抚养继承关系产生的给付请求权和劳动报酬 退休金 养老金 抚恤金 安置费 人寿保险 人身伤害赔偿请求权等权利 撤销权债权人对债务人不当处分其财产 明显危害债权实现的行为 享有请求法院予以撤销的权利 债权人自知道或应当知道撤销事由之日起一年自债务人的行为发生之日起五年 5合同变更 转让与终止 1 合同变更 内容 客体变更 合同转让 主体变更协议变更的要约与承诺 法律责任尚存 2 情事变更 指作为合同存在前提的情势 因不可归责于当事人的事由 发生了事先不可预料的变更 从而导致原来的合同关系显失公平 又无法律特别规定解决办法的 当事人有权请求人民法院或仲裁机构予以变更或撤消的法律原则 3 合同权利义务终止 指合同的清偿 解除 抵销 提存 免除 混同和法律规定或当事人约定的其他情形 形成合同权利义务的终止 基于当事人意思 合同目的实现 法律的直接规定 若债务人已按照约定履行合同 解除 债务互相抵销 或债务人依法将标的物提存 债权人免除债务 使债权债务归于一人 以及法律规定或当事人约定终止的其他情形 违约解纠 1 违约责任当事人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定时所应承担的法律责任 2 归责原则过错责任 无过错责任 严格责任 3 违约形态 4 违约责任承担方式 5 赔偿损失的规则 6 违约金 定金的适用 7 免责事由 8 违约责任与侵权责任的竞合 9 合同救济路径私了 调解 仲裁 诉讼 10 诉讼时效长短时效 胜诉权 时效中断 DVD案件跟踪研究 1 DVD专利许可费之争1 主体 飞利浦 索尼 先锋 LG 东芝 日立 松下 三菱 时代华纳 JVC IBM 中国数百家DVD企业 6C 1 3C 1 跑马圈地 2 涉及的知识产权 DVD产品所涉及技术及知识产权 格式及标识 碟机与碟片 视频与音频等专利权 商标权 版权 技术秘诀 商业秘密 3 案由世界上所有从事生产DVD专利产品的厂商 须向6C购买专利许可方能从事生产 6C联盟将其1500多项专利捆绑起来联合许可 对其他生产商构筑起了坚固的技术壁垒 00年 02年 中国电子音像工业协会与6C9次谈判 未达成一致意见 02年3月中国DVD出口产品在荷兰被扣 飞利浦以侵犯其专利权为由 拒绝中国DVD产品登陆等欧盟国家 4 价格国产DVD在外标价 32 6C的专利费要价 18 中企 4 利润只有1美元 专利费占成本56 3 使得中企每年缴纳专利费达30亿美元5 中方申辩专利费太高 因6C要求国产品牌企业须交纳专利费 186 打压策略但6C对接受其授权贴牌方式中企只收取 10专利费 致使不少中企因零点利 放弃自主品牌生产 走向OEM生产 以求生存 7 中DVD企业面对高额专利费进入OEM时代据环球资源报销量全球每10台DVD销量中有9台为中企生产 即中国DVD 微波炉销量占世界90 彩电 手机占50 利润02年DVD行业利润为10 04年DVD出口毛利润约1 9美元 台 使曾占世界90 份额中DVD制造商数量由一年前400多家降至04年约150家 金正 创维 厦华不得不退出市场 以贴牌以求生存深圳宝安区原140家工厂现存35家继续生产 剩余的企业中约80 依靠贴牌加工 且生存艰难 无锡东强副总裁称其DVD等所有影音产品已全面停产 转向生产出口MP3播放器 机顶盒 数字