第六章合同的变更、转让和终止.doc

第六章合同的变更、转让和终止 第六章合同的变更、转让和终止本章内容要览合同的的变更一合同的转让二合同的终止三第一节合同的变更 一、合同变更的概念（一）广义的合同变更1.合同主体的变更以新的债权人、债务人代替原来的债权人、债务人，合同内容并未变化合同转让2.合同内容的变更合同的当事人保持不变，而对合同的内容予以改变（一）合同非要素变更合同内容的变化（二）狭义的合同变更合同内容的变更 二、合同变更的特征（二）合同的变更仅指合同内容的局部变更（三）合同的变更通常依据双方当事人的约定，也可以是基于法律的直接规定约定的变更法定的变更（一）原以存在有效的合同关系（二）合同内容发生变化 三、合同变更的要件（三）经当事人协商一致，或依法律规定（四）法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，应遵守其规定合同法第77条规定“当事人协商一致，可以变更合同。 法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记手续的，依照其规定。 （一）合同变更的实质在于使变更后的合同代替原合同（二）合同变更原则上向将来发生效力，未变更的权利义务继续有效，已经履行的债务不因合同的变更而失去合法性 四、合同变更的效力合同当事人为变更合同而作出的意思表示未明确表明或者未表明变更事项。 五、合同变更约定不明（三）合同的变更不影响当事人要求赔偿的权利合同法第78条规定“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。 （一）合同转让的概念（又称合同的让与）合同当事人一方将其合同的权利和义务全部或部分的转让给第三人1.合同权利的转让2.合同义务的转让合同义务的承担第二节合同的转让 一、合同转让概述合同主体变更（二）合同转让的形态合同权利的让与3.合同权利义务的概括转让合同承受（三）合同转让的法律特征1.合同的转让实际上是合同主体的变更2.合同的转让并改变原合同的权利义务内容3.合同的转让通常要涉及两种不同的法律关系 二、合同权利的转让（一）概念不改变合同内容，而由债权人通过协议将其合同权利全部或部分转让给第三人。 1.合同权利的转让是合同债权人的变更3.合同权利的转让既可以是全部转让，也可以是部分转让2.合同权利转让的标的是债权4.合同权利的转让通过协议对合同权利进行转移（二）法律特征（三）范围1.根据合同性质不得转让的合同债权（ （1）基于人身信赖关系而发生的，具有一定人身性质的合同（ （2）基于一定身份关系所发生的合同（ （3）不作为的债权（四）合同权利转让的条件1.须通知债务人（通知主义）合同法第80条规定“债权人转让权利的，应当通知债务人。 未经通知，该转让对债务人不发生效力。 通知到达债务人，则债权人发生实际的移转2.按照当事人约定不得转让的合同债权3.依照法律规定不得转让合同法第80条规定“债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 （ （1）未经通知，转让行为也已经生效，但对债务人不发生效力（ （2）一经通知，即对债务人生效，债务人不得拒绝受让人的履行请求（ （3）通知不得撤销，受让人同意的例外2.形式要件合同法第87条规定“法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 三、合同义务的转让（债务承担）（一）概念在不改变合同内容的前提下，合同债权人、债务人通过与第三人订立协议，而将合同债务全部或者部分的移转给第三人承担的法律行为。 （二）分类按照转让后原债务人是否免责分1.免责的债务承担第三人取代原债务人地位而承担全部合同义务，使债务人脱离合同关系的债务承担方式。 （ （1）第三人代替债务人成为新的合同债务人。 （ （2）合同债务的从债务也一并随之移转。 合同法第86条规定“债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。 2.并存的债务承担债务人并不脱离合同关系，而由第三人加入到合同关系中来，与债务人共同承担合同债务的债务承担方式。 特征 （11）在债务承担协议的成立上，如果第三人与债务人是承担连带债务，则无需征得债权人同意；如果第三人与债务人是承担按份债务，则需征得债权人的同意。 （22）在债务人与第三人责任分担上，如果双方有约定，并征得债权人同意，可按约定办理；如果双方没有约定，或者约定未能征得债权人同意，应按连带债务办理（三）合同债务承担的条件1.须有有效债务存在；2.被转移的债务应当具有可转移性；3.第三人须与债务人就债务的移转达成合意；4.债务承担须经债权人的同意。 （同意主义）合同法第84条规定“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。 （一）概念由原合同当事人一方将其债权债务一并移转给第三人，由第三人概括的继受这些债权债务。 四、合同权利义务的概括移转（合同承受）合同法第88条规定“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。 （二）分类1.约定的合同移转，一方当事人与第三人订立合同，并经原合同的另一方当事人同意，由第三人承担合同一方当事人在合同中的全部权利和义务。 必须经过原合同另一方当事人同意，否则不发生效力2.法定的合同移转义基于法律规定，因某一事实的出现，原合同当事人一方的权利义务概括的移转于第三人。 （ （1）若当事人分立时，分立的组织与债权人达成了债务承担协议则应按协议执行。 合同法第90条规定“当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。 当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。 （ （2）若当事人分立时未达成协议，那么应由分立的组织对合同权利义务享有连带债权，承担连带债务。 甲公司欠乙公司3000万元，后来甲公司分立为丙、丁、戊三家公司，三家约定由丙公司继承原甲公司的债权，由丁、戊公司平均承担原甲公司的债务，则乙公司的债权应由（）。 （A）丙公司承担（B）丁公司承担（C）戊公司承担（D）丙、丁、戊三家公司承担连带债务KEY D 一、合同的权利义务终止的概念（ （1）基于当事人的意思表示而终止（ （2）基于合同目的的不能实现或者已经实现而消灭终止的原因（ （3）基于法律的直接规定而消灭第三节合同的终止又称合同的终止或者合同的消灭，是指合同关系在客观上不复存在，合同权利和合同义务归于消灭的法律现象。 （一）清偿1.主体 二、合同终止的事由合同法第91条规定“有下列情形之一的，合同的权利义务终止（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 （ （1）清偿人债务人债务人的代理人第三人2.清偿与履行债权人、债权人的代理人等（ （1）清偿指的是完全履行，即以全面清偿为原则；清偿定位于静态的满足债的目的而使合同消灭的层面。 （ （2）清偿受领人（ （2）履行还可能存在瑕疵履行、部分履行等情形，在这些情况下履行不能引起合同关系绝对消灭；履行定位于动态的满足合同债权的层面。 3.清偿费用清偿债务所需的必要开支如果法律有明文规定或者当事人之间有约定，按照法律规定或者当事人的约定办理；否则由债务人承担。 （二）合同解除协议解除约定解除法定解除1.概念在合同依法成立后而尚未全部履行前，当事人基于协商、法律规定或者当事人约定而使合同关系归于消灭的一种法律行为。 2.特点（ （1）以当事人之间存在有效合同为前提；（ （2）须具备一定的条件；（ （3）必须有解除行为；（ （4）解除合同的效力是使合同关系自始消灭或者向将来消灭；3.种类1）协议解除在合同依法成立后而尚未全部履行前，当事人通过协商而解除合同合同法第93条第11款规定“当事人协商一致，可以解除合同。 特点通过订立一个新合同而解除原合同的协议2）约定解除在合同依法成立后而尚未全部履行前，当事人基于双方约定的事由行使解除权而解除合同。 合同法第93条第22款规定“当事人可以约定一方解除合同的条件。 解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 特点当事人在合同中约定解除合同的条件，约定的条件出现时，即可行使解除权而使合同解除。 （属于单方解除）合同法第96条规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。 合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 （ （2）法定解除的事由不可抗力预期违约当事人一方在合同规定的履行期限到来之前，明示或默示其将来不履行合同的行为。 迟延履行其他违约行为3）法定解除在合同依法成立后而尚未全部履行前，当事人基于法律规定的事由行使解除权而解除合同。 由法律直接规定解除的条件，当此种条件具备时，当事人可以解除合同。 （属于单方解除）（ （1）特点（三）抵销1.概念当事人双方相互负有给付义务，将两项债务相互充抵，使其相互在对等额内消灭。 2.种类1）法定抵销在具备法律所规定的条件时，依当事人一方的的意思表示所为的抵销。 （ （2）抵销的债务必须标的物种类、品质相同法定抵销的条件（ （1）须双方互负债务，互享债权（ （3）须双方的债务均届清偿期（ （4）须双方的债务均为可抵销的债务法定抵销的方法和效力合同法第99条第22款规定“当事人主张抵销的，应当通知对方。 通知自到达对方时生效。 抵销不得附条件或者附期限。 （ （1）抵销应当采取通知的方法（ （2）法定抵销依当事人一方的意思表示即可发生效力（ （3）抵销不得附条件或附期限2）合意抵销（约定抵销、意定抵销）当事人基于协议而实行的抵销。 （四）提存1.概念由于债权人的原因而无法向其交付债的标的物的时候，债务人得将该标的物提交给一定的机关保存，从而消灭债权债务关系的一种法律制度。 2.条件1）提存主体合格提存人提存受领人提存机关公证处2）提存的合同之债有效且已届履行期提存费用由债权人承担3）提存原因合法合同法第第101条规定，由下列情况之一，难以履行债务的，债务人依法可以办理提存（ （1）债权人无正当理由拒绝受领；（ （2）债权人下落不明；（ （3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；（ （4）法律规定的其他情形。 4）提存客体适当合同法第101条第22款规定“标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。 根据提存公证规则第第7条规定，下列标的物可以提存（ （1）货币；（ （2）有价证券、票据、提单、权利证书；（ （3）贵重物品；（ （4）担保物（金）或其替代物；（ （5）其他适宜提存的标的物。 （五）免除1.概念债权人免除债务人的债务而使合同权利义务部分或全部终止的意思表示。 2.性质1）是一种单方法律行为；合同法第105条规定“债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止。 2）是一种无因行为；3）是一种无偿行为；4）是一种不要式行为；3.效力1）免除的意思表示应向债务人为之；2）债权人须具有处分能力；3）不得损害第三人利益；4）债权人抛弃债权的意思表示不得撤回。 （六）混同1.概念债权与债务同归于一人，是合同绝对终止的法律事实。 合同法第106条规定“债权和债务同归于一人的，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。 2.效力导致合同关系绝对消灭，并且主债消灭，从债也随之消灭。 案例【背景材料】甲建设单位与乙施工单位签订了一份某住宅小区的施工合同。 合同中约定该项目于xx年6月6日开工，xx年8月8日竣工。 xx年1月20日，有群众举报该建设项目存在严重的偷工减料行为。 经权威部门鉴