债的保全措施.doc

代位诉讼权和撤销诉讼权的区别相同点：1、法律制度：属于债的保全措施之一2、作用：保全债权3、行使方式：必须通过诉讼程序行使4、以谁的名义起诉：债权人以自己的名义向人民法院提起代位权之诉5、行使范围：代位权：合同法第73条第2款：“代位权的行使范围以债权人的债权为限。”撤销权：合同法第74条第2款:“撤销权的行使范围以债权人的债权为限。”6、费用的负担：代位权：合同法第73条第2款：“债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”撤销权：合同法第74条第2款:“债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。”合同法解释(一)第26条：“债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。”7.原告：债权人不同点：1、目的不同代位：代位权的行使是为了防止债务人的财产不当减产撤销：撤销权的行使是为了恢复债务人的财产2、构成要件不同代位；只需具备客观要件：债务人享有对于第三人的到期债权；债务人怠于行使其到期债权；债务人已陷于履行迟延；有保全债权的必要。撤销：在无偿行为场合，只需具备客观要件；而在有偿行为的情况下，则必须同时具备客观要件与主观要件。客观要件：债务人实施了危害债权的行为，包括债务人放弃其到期债权、无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产。(1)债务人须于债权成立后实施行为；（2）须为以财产为标的的行为；须债务人的行为有害债权。主观要件：债务人与受益人（受让人）主观上有恶意，即受益人（受让人）知道债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害。3、当事人的诉讼地位代位：被告：次债务人；合同法解释(一)第16条第2款：“两个或者两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的，人民法院可以合并审理。”合同法解释(一)第16条第2款：“债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。”撤销：被告：债务人；合同法解释(一)第25条第2款：“两个或者两个以上债权人以同一债务人为被告，就同一标的提起撤销权诉讼的，人民法院可以合并审理。”；合同法解释(一)第24条规定：“债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼时只以债务人为被告，未将受益人或者受让人列为第三人的，人民法院可以追加该受益人或者受让人为第三人。”4、诉讼时效或除斥期间：代位：诉讼时效：必须在债权履行期届满后两年内行使，并可适用时效中止、中断的规定撤销：除斥期间：合同法第75条：“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。”5、诉讼费用的负担：代位：合同法解释(一)第19条：“在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。”撤销：根据合同法第74条第2款:和合同法解释(一)第26条的规定，在撤销权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由债务人负担，第三人有过错的，应当适当分担。债务人合法不履行义务的条例合同法第六十六条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”合同法第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”合同法第六十八条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：1、经营状况严重恶化；2、转移财产、抽逃资金，以逃避债务；3、丧失商业信誉；4、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其它情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”合同法第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3、以合法形式掩盖非法目的；4、损害社会公共利益；5、违反法律、行政法规的强制性规定。” 无效合同。债的保全措施对债权进行保全的措施有几种债的关系成立后，债务人便负有履行债务的义务，其全部财产便成为债务履行的一般担保，民法上称之为“责任财产”。为保证债权的实现，对责任财产所采取的手段称为保全。债的保全措施有两种形式，一为代位权，即因债务人怠于行使其到期债权，对债务人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己名义代位行使债务人的债权;一为撤销权，即因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。据的事实和根据.该条件有三层含义，其一，期限届至.给付期限届至，债务人始有履行给付的义务，债权人也始有请求给付的权利，否则，债务人享有期限利益，债权人不得提出给付请求.其二，数额必须确定.至于何种债权债务关系的债权数额方能确定，不应以债的产生原因而定，不论债权人对债务人的请求基于何种类型的债权债务关系产生，只要其数额已经确定(比如通过双方当事人私下和解)，且符合其他受理条件，均不妨碍适用督促程序.其三，申请书载明了请求所依据的事实和根据.这是对申请书形式要件的要求，即应记载请求种类属金钱或有价证券，其数量，产生的原因事实，可以证明的文书资料，履行期限等.至于事实，证据是否确凿可信，是否具有采证力以及会否引起争议，并不影响督促程序的适用及支付令的申请。代位诉讼权和撤销诉讼权的区别1.形成条件不同撤销权形成的条件：(1)须有债务人有害债权的行为；(2)债务人的行为以财产为标的；(3)债务人实施行为时主观上有恶意；(4)受益人在与债务人为行为时主观上也存在恶意。代位权形成的条件：（1）债务人享有对第三人的权利；（2）债务人怠于行使权利；债务人已经陷于迟延；（3）债权人有保全自己债权的必要。2.费用承担：（1）债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。（2）3.行使期限：撤销权的行使期限自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。代位权的行使没有明确期限。4.原告与被告：撤销权诉讼中，原告是债权人，被告是债务人，受益人或者受让人为第三人。代位权诉讼中，原告是债权人，被告是次债务人，债务人为第三人。联系:税收代位权与撤销权在适用标准和实现程序方面有许多相同之处，如纳税义务的发生与确定、纳税人怠于行使到期债权、实现方式的民事诉讼模式等债务人在执行义务时具备哪些合法权益一、同时履行抗辩权在双务合同中，应当同时履行的一方当事人有证据证明另一方当事人在同时履行的时间不能履行或者不能按约定履行的，有权保留自己的给付义务，这种保留给付的权利就是同时履行抗辩权。合同法规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”二、后履行抗辩权在双务合同中，应当先履行的一方当事人未履行或者未按约定履行，到履行期限的对方当事人享有不履行、部分不履行的权利，这种权利就是后履行抗辩权。合同法规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”三、不安抗辩权不安抗辩权又称先履行抗辩权，指双务合同成立后，应当先履行的当事人有证据证明对方不能履行义务，或者有不能履行合同义务的可能时，在对方没有履行或者提供担保之前，有权单方中止履行合同义务。合同法规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：1、经营状况严重恶化；2、转移财产、抽逃资金，以逃避债务；3、丧失商业信誉；4、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其它情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”需要说明的是，当事人依照上述规定中止履行义务的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。四、债权无效抗辩权合同法规定：“有下列情形之一的，合同无效：1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3、以合法形式掩盖非法目的；4、损害社会公共利益；5、违