公司法第一讲.ppt

公司法创业者的保护神李先映xianyinglee T665391 导言 1 什么是法律 法律是一种行为规范是国家制定或认可并具有普遍约束力的规范是国家强制力保证其实施的规范是规定人们的权利 义务的规范 2 法律的形式 法的渊源 法的创立方式及表现为何种法律文件形式 大陆法系与英美法系法律渊源之比较我国法的渊源 注意排列顺序 A 宪法 国家根本大法B 法律 全国人民代表大会及其常务委员会制定 颁布的规范性文件 C 行政法规 国务院及制定 颁布的规范性文件D 部 委规章和其他有关规范性文件E 地方性法规F 国际公约 3 法的结构 由法律规范 法律部门和法律体系三个层次构成 A 法律规范 国家制定或认可 并由国家强制力保证实施的行为规则 是构成法的基本单位 通常由三要素构成 假定适用条件 它是指法律规范中规定的可适用本条法律规范的情况和条件 包括一定的事实和行为 处理指法律规范中规定的要求人们应该作什么 不应该作什么或可以作什么的内容 制裁指法律规范中规定的当违反本规定时将承担的法律后果 它是体现国家强制力的部分 B 法律部门 凡调整同一种类的社会关系并采用同一调整方法的法律规范的总和 C 法律体系 所有法律部门进而形成的一国法律有机联系的统一体 4 什么是法律关系 法律关系的三要素 A 法律关系的主体 法律关系主体是指参加法律关系的当事人 基本分类为 自然人 公民 侨民等 法人 国家及其政府机关 在市场经济中的法律主体 主要有以下几类 a法人b自然人c国家经济管理机关 B 法律关系的内容 法律关系内容是指主体依法所享有的权利和承担的义务 权利 可以为或不为一定行为的可能性 义务 必须为或不为一定行为的必要性 C 法律关系的客体 法律关系的客体是指主体的权利义务所指向的对象 也称为载体 标的 a物 主体支配的有经济价值的客观实体 既有物理属性也有法律属性b行为及其结果c人身 由各个生理器官组成的生理整体 法律的必要限制 d无形财产 专利 商标 著作 正当经营与诚信等 5 法律事实 法律事实是指引起法律关系产生 变更 终止的客观情况 通常分为 a 法律事件 由法律规范规定的 不以当事人意志为转移而能引起法律关系产生 变更 终止的客观情况 包括社会事件 自然事件b 行为 包括主观上的善意行为和恶意行为 客观上的合法行为和违法行为 法律行为是最为重要的法律事实 合法的法律行为的有效要件1 行为人具有相应的主体资格2 意思表示自愿真实3 内容与形式合法 上述概念的逻辑关系 一个有效的法律行为 是一个重要的法律事实 能引起法律关系的产生 这一法律关系受法律的保护 例如 签约投资 案例分析 张 李 王三人合伙养鸭子 派张去虎泉养殖场购回小鸭600只 推选王某主要负责放养 有一天 王某发现赵某7岁儿子偷捉去一只小鸭 抓住小孩打了一顿 赵儿便扬言要毒死小鸭 王某将此事告诉了张 李并要他们注意 当夜 警惕的李某果然发现赵儿用小瓶在水塘中放毒 将赵儿抓住后殴打一顿 此日晚 小鸭即开始死亡 三天后小鸭全部死亡 此时 养殖场来索要鸭款 张拒付 认为应向赵某索要 赵某拒赔 认为儿子下毒是王 李打儿所造成 错在王 李 李则认为自己打赵儿是在他放毒之后 不是导致放毒的原因 故不应该负责 如赵某不赔 也应该由王某负责 因为鸭死是王某放养不当所致 自己没有责任 王某则认为应由赵某赔付 在万般无奈之下 虎泉养殖场决定向法院起诉 养殖场应向谁索款呢 案例分析 甲公司要运送一批货物给收货人乙公司 甲公司法定代表人丙电话联系并委托某汽车运输公司运输 汽车运输公司安排本公司司机刘某驾驶 运输过程中 因刘某的过失发生交通事故 致货物受损 乙公司因未能及时收到货物而发生损失 现问 乙公司应向谁要求承担损失 思考题 人与人之间为什么需要法律关系 法律关系又是怎样建立起来的 第一章公司概述 张三大学毕业想自主创业开办一家企业但他只有2万元钱 他朋友李四也有2万元钱 并且不想连累父母 由于不懂相关方面的法律知识 请你为他们设计最佳的企业类型 提示 在我国企业的类型主要有个人独资企业 合伙企业与公司制企业 第一节公司概述 一 公司的定义 公司 是依法设立的营利性社团法人 我国 公司法 第2条规定 本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司 三个要素 独立的人格 个人结合的社团 以营利为目的 我国的公司概念在我国 公司是指股东依照公司法的规定 以出资方式设立 股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任 公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人 1 法人即法律人格 是由一国法律来确认并赋予其独立权利义务主体资格的法律主体 拟制性 我国民法通则36条规定 法人是具有民事权利能力和民事行为能力 依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 如何理解 法人 包含两层含义 第一 依法定程序和法定条件设立的法律主体 第二 具有独立的法律人格 可以依法独立享有民事权利并承担民事义务 2 何谓 具有独立的法律人格 有自己独立的名称和声誉 有自己独立的意思机关 组织机构 股东大会 有自己独立且必要的财产或经费 A 财产 有财产才有人格 B 独立 C 必要 能独立承担民事责任 公司法人性的构成要件 独立名称和声誉 独立意思机关 股东大会 独立财产 能并应独立承担民事责任 还有一个作为前提的核心要素 即依法设立 独立财产这里涉及两个权利 一个是公司对股东出让的财产享有什么权利 这个权利是什么性质 另一个就是股东的所谓股权是什么性质 能并应独立承担民事责任 主要是财产责任 要强调 应 独立承担民事责任 也就是说在实践上要强调三个独立 公司财产责任的独立性至少包括以下三个方面的独立 1 公司责任与股东责任的独立 例如 甲以家庭的财产按独资的形式经营水果店 因卖出的一筐烂水果 导致顾客生病引起索赔 是无限责任 如甲将水果店转变为公司 具体操作是 假设水果店评估价45万 甲将30万作为出资投入给公司 其余15万以水果店作为抵押借给公司 假设水果店因经营不好资不抵债 需破产还债 先应偿还抵押的债权 其余破产还债 2 公司责任与其工作人员责任的独立 3 公司责任与其他公司或法人组织责任的独立 3 何为营利 MAKEMONEY 如何理解 营利性 目的在于营利 所谋求的利益 其性质是私利 不是公利 营利性的确认要符合行业惯例 4 社团是人的集合体 是人为实现一定的目的的组合 其成员应为复数 不能是一个人 一人公司是例外 有限公司 50人以下股份公司 发起人2人以上200人以下 股东人数没有限制 股东A股东B股东C股东D 公司 债权人1 债权人2 债权人3 公司是企业法人 公司法第3条规定 公司是企业法人 有独立的法人财产 享有法人财产权 2 什么是企业法人 什么是法人财产权 赵金连近八十万元的资金产金入股了三家公司 银河灯饰制造有限公司 步步高超市有限公司 雅士制衣有限公司 开头几年还好 家家公司给股东分股利 可后来银河灯饰制造有限公司就不行了 连续亏损 赵金连只想退出银河灯饰制造有限公司 您看 按照法律规定 他的股金能退出来吗 法人财产权 传统的所有权在公司中转换为股权和公司法人财产权 法人财产权 指的是公司从成立到解散 享有的对股东投资的占有 使用 收益和处分的权利 二 公司的特征 一 依法定条件和程序成立 二 公司是以营利为目的的企业组织 三 公司具有独立法人人格1 公司具有独立的名称2 公司拥有独立的财产3 公司设有独立的组织机构 与自然人比较 4 公司独立承担财产责任 2 公司拥有独立的财产 分析 投资所引起的公司产权结构的变化 投资人股东法人经营者所有权股权法人财产权经营权 四 公司是以股东投资为基础组成的社团法人 公司 股东A 股东B 股东C 股东D 股东E 股东F 案例 我国的红叶服装有限责任公司 永利建筑材料有限责任公司与澳大利亚籍华裔龙自昭共同投资注册了屏北市建材有限责任公司 注册资金70万元 澳大利亚籍华裔龙自昭以技术和20万元出资 红叶服装有限责任公司以厂房出资 永利建筑材料有限责任公司以设备出资 澳大利亚籍华裔龙自昭任总经理 日常的经营由他负责 屏北市建材有限责任公司成立2年以后 公司经营不善 公司帐上已经没有钱了 而且负债150 万元 债务到期 债权人发现屏北市建材有限责任公司关门了 找到红叶服装有限责任公司与永利建筑材料有限责任公司 发现永利建筑材料有限责任公司也是负债累累 红叶服装有限责任公司财务状况尚好 于是要求红叶公司还钱 讨论案例 某甲持有某公司99 甲将其拥有的木材一批出让给该公司 交货后 甲以自己的名义为该批木材投保 后因火灾 该批木材全部烧毁 甲遂向保险公司索赔 成立吗 第一节公司的分类 一 无限公司 有限公司 股份有限公司与两合公司 一 无限公司无限公司 UnlimitedCompany 是无限责任公司的简称 它是由两个以上的股东组成的 全体股东对公司的债务负连带无限责任的公司 二 有限公司 有限公司 limitedcompany 亦称有限责任公司 是由两个以上的股东出资组成 每个股东以其认缴的出资额对公司债务承担有限责任 而公司以其全部资产对其债务承担责任的公司 三 股份有限公司 股份有限公司 StockCorporation或CompanyLimitedbyShare 又称股份公司 是指由一定人数以上的股东组成 公司全部资产分为等额股份 股东以其所认购的股份对公司承担有限责任 公司以其全部资产对其债务承担责任的公司 评价 有限公司特别是股份有限公司的出现 促使资本主义进入了它的顶峰时期 在不到100年的时间内 创造了过往一切时代的总和还要强大的生产力 因此 国外一些学者把股份有限公司称之为最伟大的发现 它的重要性远远超过了蒸气机和电力 恩格斯对此曾有过这样的评价 制度也是生产力 四 两合公司 两合公司 LimitedPartnership 是指由无限责任股东与有限责任股东共同组成 无限责任股东对公司债务负连带无限责任 有限责任股东对公司债务仅以其出资额为限承担有限责任的公司 二 封闭式公司与开放式公司 一 封闭式公司封闭式公司又称为不上市公司 私公司或非公开招股公司 其特点是公司的股份只能向特定范围的股东发行 而不能在证券交易所公开向社会发行 股东拥有的股份或股票可以有条件地转让 但不能在证券交易所公开挂牌买卖或流通 二 开放式公司 开放式公司又称为上市公司 公众公司或公开招股公司 其特点与封闭式公司正相反 它可以在证券市场上向社会公开发行股票 股东拥有的股票也可以在证券交易所自由地买卖或交易 三 人合公司 资合公司与人合兼资合公司 一 人合公司人合公司指以股东个人条件作为公司信用基础而组成的公司 二 资合公司资合公司指以公司资本和资产条件作为其信用基础的公司 三 人合兼资合公司 人合兼资合公司指信用基础兼具股东个人信用及公司资本和资产信用的公司 公司既有人合性质又有资合性质 四 国营公司 公营公司与民营公司 一 国营公司其特点是全部资本由国家投资 国家作为股东参与公司的利润分配 公司的经营管理由国家代表 企业代表和工会代表组成的董事会负责 同时其资本也不分为股份 二 公营公司公营公司是指政府资本超过公司总资本额50 以上的公司 三 民营公司民营公司是指私人资本超过公司总资本额50 以上的公司 五 母公司与子公司 一 母公司母公司 是指拥有有另一公司一定比例以上的股份 或通过协议方式能够对另一公司的经营实行实际控制的公司 二 子公司 其一定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议受到另一公司实际控制的公司即为子公司 三 母子公司之间法律关系 1 子公司受母公司的实际控制2 母公司与子公司之间的控制关系主要基于股权的占有3 母公司 子公司各为独立的法人 六 关联公司与公司集团 一 关联公司广义的关联公司 指两个以上独立存在而相互之间又具有稳定 密切的业务联系或投资关系的公司 狭义的关联公司 则仅指存在持股关系但未达到控制程度的公司 二 公司集团 公司集团亦称企业集团 它是指在统一管理之下 由法律上独立的若干企业或公司联合组成的团体 七 本公司与分公司 一 分公司许多大型公司的业务分布于各个地方 甚至不同国家 直接从事这些业务的许多都是公司内部所设置的分支机构或附属机构 它们就是所谓的分公司 而公司本身则称为本公司或总公司 二 本公司 八 本国公司 外国公司与跨国公司 一 本国公司凡依中国法律在中国境内登记设立的公司 无论有无外国股东 无论外国股东出资多少 如各种形式的外商投资公司 都是中国公司 亦即本国公司 二 外国公司 外国公司则是相对本国公司所称 外国公司是指非依所在国 东道国 法律并且非经所在国登记而成立的 但经所在国政府许可在所在国进行业务活动的机构 三 跨国公司 跨国公司是指以本国为基地 在其他国家或地区设立分公司 子公司或其他参股性投资企业 从事国际性生产和经营及服务活动的大型经济组织 九 公司法的概念 公司法 是指调整在公司设立 组织 运营 管理和解散过程中所发生的各种社会关系的法律规范的总和 一是内部关系 二是外部关系 公司关系网络 公司 股东1 股东2 股东3 股东4 客户1 客户2 客户3 债权人1 债权人2 债权人3 国家 公司2 公司3 环境 十 公司法的基本原则 一 鼓励投资原则 二 股东平等原则 三 有限责任原则 四 公司社会责任原则 第二章公司设立制度 第一节公司设立概述 一 公司设立的概念 一 公司设立的概念和特征公司设立 是指公司的发起人为了成立公司并使其具有法资格而依法进行的一系列法律行为的总和 公司设立的特征可以概括如下 1 设立的主体是发起人2 公司设立必须依照公司法的规定进行3 公司设立以公司成立并取得法人资格为目的4 公司设立是一系列的法律行为 表现为一个过程 二公司设立的原则 1 自由主义2 特许主义3 核准主义4 准则主义A简单B严格 公司设立的方式 定向募集设立 是指公司发行的股份除由发起人认购外 其他股份不向社会公开发行 而是向其他特定成员如公司内部职工发行股份的设立方式 社会公开募集设立亦称渐次设立 复杂设立 是指发起人认足公司资本总额的一定比例 其余部分向外公开募足的设立方式 1 发起设立 2 募集设立 亦称共同设立 单纯设立 是指公司的资本由发起人全部认购 不向发起人之外的任何人募集而设立公司 社会公开募集设立 定向募集设立 1 发起设立 亦称共同设立 单纯设立 是指公司的资本由创办人 在我国股份公司中被称做发起人 全部认购 不向创办人之外的任何人募集而设立公司 2 募集设立 分为社会公开募集设立和定向募集设立 社会公开募集设立亦称渐次设立 复杂设立 是指发起人认足公司资本总额的一定比例 其余部分向外公开募足的设立方式 定向募集设立 是指公司发行的股份除由发起人认购外 其他股份不向社会公开发行 而是向其他特定成员如公司内部职工发行股份的设立方式 新法78 1公司设立的条件2公司设立的程序 1公司设立的条件 五 公司住所 一 股东或发起人符合法定人数 一 发起人概念亦称创办人 是指订立创办公司的协议 制定公司章程 提出设立公司申请 向公司出资或认购公司股份 并对公司设立承担责任的人 上海高院 关于审理涉及公司诉讼案件若干问题的处理意见 二 二 发起人的种类 1 营利性非法人组织公司法未规定 可以理解为能够充当公司发起人 2 非营利性非法人组织法律 法规 行政规章明确规定的 能够充当公司发起人 3 非法人组织 营利性非法人组织 非营利性非法人组织 案1 李某 章某 王某相约一起设立经营打字 复印等业务的有限责任公司 其中章某 王某均为19岁 分别以父母资助的电脑 复印机等作价出资 李某15岁 已退1年 以其获香港叔叔赠予的6万元出资 工商部门在登记过程中认为 李某系限制行为能力人 不能设立公司 故不予登记 李某认为 我国 公司法 并未明确禁止限制行为能力人设立公司 工商行政管理局不应拒绝登记 遂起纷争 1 自然人 1 欠缺行为能力的人在法定代理人的协助下 可以充当公司发起人 2 完全行为能力的人具有一定财产 不受法律 法规明确禁止 限制从事营利性活动的人 可以充当公司发起人科龙电器原董事长顾雏军被实施永久性市场禁入啤酒花原董事长艾沙由夫被实施永久性市场禁入 2 法人 1 营利法人新法15在法律允许的范围内 可以充当公司发起人 2 非营利法人法律 法规 或行政规章有明确禁止性规定的除外 可以充当公司发起人 3 非法人组织 1 营利性非法人组织合伙 合作社公司法未规定 但中外合资 合作企业及其细则明确规定 能够充当公司发起人 2 非营利性非法人组织法律 法规 行政规章明确规定的 能够充当公司发起人 三 发起人的其他限制 人数限制 国籍和住所地限制 我国 公司法 对股份有限公司的发起人数额不仅规定了最低人数限制 而且规定了最高人数限额 同时还对发起人住所提出了要求 公司法 第79条规定 设立股份有限公司 应当有2人以上200人以下为发起人 其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所 1 资本概念资本 亦称股本 或出资额 是指由全体发起人或股东认缴的股金总额 或出资额 二 公司设立必须达到法定资本最低限额 2 公司最低资本额制度当今世界大体有三种立法模式 第一种模式是无论有限责任公司还是股份有限公司 均设立强制性最低资本额 德法韩台第二种模式是对有限责任公司或者相当于有限责任公司的封闭式公司不设最低资本额限制 对开放式公司则设有强制性最低资本额限制 英第三种模式是无论封闭式公司还是开放式公司 均无强制性最低资本额限制 美加澳我 我国 公司法 第26条和第81条规定 设立有限责任公司的最低注册资本为人民币3万元 设立股份有限公司的最低注册资本为人民币500万元 但法律 行政法规对有限责任公司和股份有限公司注册资本有较高规定的 从其规定 三 依法制定的公司章程 一 公司章程的概念公司章程 是指公司必备的规定公司组织及活动的基本规则的书面文件 是以书面形式固定下来的全体股东共同一致的意思表示 25 82条 上市公司章程指引 由全体股东共同制定 二 公司章程的记载事项 绝对必要记载事项是法律列举的 必须记载的事项 公司章程缺少其中任何一项或任何一项记载不合法 整个章程即归无效 相对必要记载事项是法律列举的 可以记载的事项 这些事项是否记载于章程 可由当事人自定 如果予以记载 则发生效力 如不予以记载 也不影响整个章程的效力 如所记载的事项不合法 则只是该部分无效 任意记载事项是法律没有列举的 可以记载的事项 在不违反法律和公序良俗的前提下 发起人或创办人认为有必要记入章程 作为共同遵守的行为规则的事项 这种事项一经载入被核准的章程 该事项即发生法律效力 如需变更 应修改章程 并办理变更登记 提问 我国 公司法第25条 第82条 第25条有限责任公司章程应当载明下列事项 一 公司名称和住所 二 公司经营范围 三 公司注册资本 四 股东的姓名或者名称 五 股东的出资方式 出资额和出资时间 六 公司的机构及其产生办法 职权 议事规则 七 公司法定代表人 八 股东会会议认为需要规定的其他事项 股东应当在公司章程上签名 盖章 第82条 股份有限公司章程的法定事项 股份有限公司章程应当载明下列事项 一 公司名称和住所 二 公司经营范围 三 公司设立方式 四 公司股份总数 每股金额和注册资本 五 发起人的姓名或者名称 认购的股份数 出资方式和出资时间 六 董事会的组成 职权和议事规则 七 公司法定代表人 八 监事会的组成 职权和议事规则 九 公司利润分配办法 十 公司的解散事由与清算办法 十一 公司的通知和公告办法 十二 股东大拿会议认为需要规定的其他事项 四 有公司名称 建立符合公司要求的组织机构 公司法 第8条规定 有限责任公司 必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限责任字样 股份有限公司 必须在公司名称中标明股份有限公司或者股份公司字样 60条 注明自然人独资或者法人独资 并在公司营业执照中载明 五 公司住所公司住所 也称公司法定住所 在英美法系国家称为公司注册办事处或公司注册办公室 是指公司据以开展业务 进行商事交易活动的中心场所 我国 公司法 第10条明确规定 公司以其主要办事机构所在地为住所 由公司创办人协商订立公司章程 这是公司设立的法定程序的第一步 无限公司 有限公司及两合公司的股东 一般在订立章程时予以确定 即在章程中明确记载股东的姓名或名称 股份有限公司的股东 一部分可在章程中确定 即公司发起人 另一部分认股人 通过募股程序来确定 交纳出资或股份是股东基于股东资格对公司所为的一定给付 凡股东均负有交纳出资或股份的义务 公司的机关是公司的法定机构 在公司设立阶段即应予以确定 在公司设立阶段 由股东或创立大会选举董事 监事 确立董事会成员及董事长和监事及监事会 并确立公司的经理 副经理等 在履行法定的设立程序后 有限责任公司的董事会或执行董事和股份有限公司的董事会 即可向政府登记主管机关申请登记 经工商行政管理机关核准登记注册后 发给营业执照 公司即告成立 取得法人资格 6 公司设立登记 三公司设立的效力 公司设立的效力即公司设立行为的法律后果 设立行为的后果无非有三 一是经过设立程