《行政法与行政诉讼法》重难疑点解答.doc

行政法与行政诉讼法重难疑点解答1、 学生问：对不作为的行政行为，法院判决限期限履行行政行为的，行政机关仍不履行的，能采取什么强制措施？ 老师答: 行政诉讼法第65条第2项规定，法院可以对该行政机关按日处50100元罚款。2、学生问：由于旧城改造进行城建拆建，老百姓不同意拆建的有关规定，向法院提出行政诉讼，但法院受政府领导的指示而晚受理，导致起诉超过期限，政府部门强行进行拆建。如果政府拆建符合国家规定，但老百姓能不能对由于政府的恶意干涉而超过起诉期限，让政府部门承担败诉责任，并定为行政执法违法？ 老师答：老百姓向法院提起诉讼，法院应当受理。法院迟迟不受理，以至于超过起诉期限，可以向上级法院提起上诉，告下级法院不予受理。至于背后的政府恶意干预司法，由于证据不足，恐怕很难告他们。 3、学生问：公证是不是行政确认？ 老师答：实践中，有的公证行为是国家规定，属于强制性的，例如公派出国留学人员的公证；但是有的公证则由当事人自由选择，例如遗嘱公证。前者，有学者认为可以列入行政确认的范围；而后者，由于公证机关的性质正逐步转变为社会中介机构，这种为当事人提供公证服务的行为，似乎难以认定为行政确认。实践中，有对公证文书提出行政诉讼的案例。 4、学生问：张某对市国家安全部门的限制人身自由的处罚不服，他是只能向上级国家安全部门提出行政复议还是可以在上级国家安全部门和市人民政府二者中任意选择？ 老师答：根据行政复议法第12条的规定，应当向上一级国家安全部门提起行政复议。而且只能向上一级国家安全部门申请复议，因为国家安全部门是垂直领导体制。 5、学生问：政府采购关系中，政府与货主、政府与具体用货行政单位之间各是何种法律关系？ 老师答：目前，政府与货主是平等的民事关系，政府和具体用货行政单位是行政系统内部管理关系。 6、学生问：请问老师：交警不出警造成危害，当事人是否可以以不作为起诉交警？ 老师答：简单地说是可以的，但问题以如此简单的方式提出，让我这个习惯于法律人严谨思维的实在颇为难哦。 7、学生问：行政争议和民事争议最主要的区别在哪里啊？ 老师答：行政争议是行政主体与行政相对人之间就行政行为是否合法合理而产生的争议，行政主体与行政相对人之间在行政管理过程中一般处于不对等地位，司法上适用行政诉讼。而民事争议是平等主体之间发生的纠纷，司法上适用民事诉讼途径解决纠纷。 8、学生问：老师，劳动教养是否也是行政处罚？ 老师答：关于劳动教养的性质，在我国目前还是一个有争议的法律问题，教材将它的性质界定为行政处罚。 9、学生问：请问老师，行政法与国际法有何联系？ 老师答：国际法通常是不同国家通过某种形式加以认可的、对本国形成拘束力的公约、条约等。其中，肯定会有一部分规则是涉及本国行政机关的。如WTO对我国行政机关提出了公开、透明等要求，这些规则实际上就是行政法的渊源之一种。 10、学生问：公安局的消防科是否可以作为行政主体参加诉讼？ 老师答：公安局的消防科属于公安局的内部机构，不具有独立的行政主体地位，不能作为行政诉讼的被告，除非有法律、法规、规章的授权。 11、学生问：老师：你对行政机关作为被告，而该机关法定代表人不出庭有何看法？ 老师答：法定代表人不一定要出庭应诉，就好像民事诉讼中原告或者被告委托代理人或者代理律师出庭、自己不出庭是一样的。若行政机关法定代表人逢诉必应，那不得了。国务院部委的部长或者主任们就要忙得团团转了。 12、学生问：听证是一种行政行为，但谁对这种行为规范呢？ 老师答：首先是立法者对此行为会作出一些规定，对其加以规范；其次，我国现在有不少中央行政机关（国务院部委）制定了本部门的听证规则。 13、学生问：前段时间我们这里的浦江法院受理了该县检察院提起的要求法院确认该县供销社与个人所签订的买卖合同无效的诉讼，理由为价格倚低，因法律对此问题尚无明确规定故在全国引起了不小的争论，我想知道你们对此的看法。 老师答：那个案例我在电视上也看到了，我认为这未尝不是一个很好的尝试。国家利益有时候其实是一个很虚的概念，大家都知道要维护国家利益，但是好象又缺少具体可以操作的措施。因为很多情况下，我们不知道谁可以代表国家利益来说话。当个人利益受到侵犯时，个人会立刻出面抵抗，因为这种利益主体是明确而清晰的；而国家利益受损时，就像你提到的这个案件，国有资产在双方当事人的合谋下被低价转让，由谁来出面维护国家利益，就是一个实践中必须解决的问题。检察院代表国家提起诉讼，可以作为一种解决办法。只是，其中还有许多法律问题需要进一步的澄清，比如提起程序、提起条件等等。 14、学生问：行政法的内容很多，案例不少，请问：对于行政法的案例该如何去评析？ 老师答：这不是一个容易回答的问题。第一，要注意梳理案例中各种法律关系；第二，要找出并把握好案例中的焦点问题；第三，要找寻所有相关的法律法规，看是否有明确规定；第四，要根据案件事实和法律规定，作出分析判断。 15、学生问：婚姻登记是行政许可吗？ 老师答：教材将行政许可行为与行政确认行为区分开来，因此，婚姻登记应当认为是行政确认行为。本题的关键是如何界定行政许可的外延，有学者认为行政确认本身就是行政许可的一种。 16、学生问：请问行政法在我国到底有多大作用?谁能真正监督政府?政府首长可是党委领导啊! 老师答：我不能给你一个量化的回答。但是，你可以想一想今天的中国和49年、59年、69年、79年的中国有什么不同，你就知道行政法现在还是在一定范围内发生作用的，且只要保持一种恒心，将来它的作用会更大。 17、学生问：某国有企业在经营期间有偷漏税款行为，被某区地方税务局查获，并受到处罚，该企业对此不服，可以向那些机关复议？（1）地方税务局所属区政府；（2）上级主管税务局，此二答案对吗？ 老师答：根据行政复议法第12条的规定：对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。因此，该题的答案是正确的。值得注意的是，在本条第二款中提到，对国税等实行垂直领导的行政机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。在本案中，是地税而非国税，注意区分两者。 18、学生问：行政诉讼法是规定行政诉讼活动的一切法律规范的总和，能否说由宪法而产生呢？ 老师答：可以说行政诉讼法是依据宪法规定的。不过，我并不主张那种观点：即宪法是母法，所有其他法律法规都是子法，都是由宪法诞生的。因为，我觉得宪法主要规范国家机关和公民之间的关系，而民与民之间的规则有很多都是社会自主形成的，国家只是给了一种确认而已。 19、学生问：关于行政机关对复议的受理，实践中很少有复议机关在收到复议材料时向申请人出具收据的，法律也无此规定。此时申请人应如何证明其申请日期，以切实维护自身的合法权益？ 老师答：在法律没有明确规定的情况下，当事人也许只能采取一些自我保护措施了。例如，利用邮局挂号信或特快专递的形式递送复议申请，保留存根；直接递送时，坚持要求复议机关出具收据或其他证明收到材料的凭证。总之，这是一些不得已的办法，但目前也许对申请人有所帮助。 20、学生问：19岁的李静是西南某学院大二学生。今年暑假期间，她与本校相恋一年多的李军旅游时同住了一晚，发生了性关系。今年10月1日，当自己所在学校的医院验出她有身孕后，学校以“品行恶劣，道德败坏”为由勒令李静和其男友退学。学校处分的依据是某学院学生违纪处罚条例：“品行恶劣，道德败坏，情节轻微者给予严重警告或记过处分；情节严重和发生不正当性行为者，给予留校察看直至开除学籍处分。”一段时间前，有人探讨“大学生能否结婚”，曾引起社会的反响。因此，当西南此学院作出如此处分决定时，同样引起了广泛争议。它是否属于行政处罚？ 老师答：这虽然是一个目前还有争议的问题，但是，在最高人民法院公报1998年第4期上（记忆中是这一期）登载了“田永诉北京科技大学案”的法院判决，海淀区法院判决学校对学生的退学决定是一种具体行政行为，可以提起行政诉讼。我国不实行判例制度，但最高人民法院公报上的案例也是有指导意义的。 21、学生问：执行罚与罚款的主要区别在于什么？ 老师答：执行罚是行政强制行为的一种形式，其目的在于使行政相对人执行其应当履行的义务，如纳税人在拒绝交纳应缴税款时，税务机关可对其按日处以滞纳金，该滞纳金就属于执行罚，但是罚款是行政处罚的一种形式，其目的是对行政相对人的违法行为进行惩处。 22、学生问：根据交通事故处理办法，当事人不交保证金或抢救伤员的需要时，交警可以暂扣事故车辆。当事人交了部分保证金后交警放车，后因所交费用不够治疗，交警对其又实行第二次扣车，请问这合法吗？ 老师答：我没有对交通事故处理办法做过详细的研读。但是，从你的问题中看，法律似乎允许交警在当事人不交保证金的情况下暂扣事故车辆，那么，若交警再次要求当事人交足保证金而当事人不交纳的，应该可以扣车，以督促当事人交足保证金。但是，交足保证金和交足医疗费用是两个概念，交警不能以医疗费用不够为由实施扣车行为。当然，保证金数额究竟是多少，也应该视有关法律法规而定。 23、学生问：我国哪些行政处罚要实行正式听证？ 老师答：依据行政处罚法第42条的规定，行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额的罚款等处罚决定，要适用听证程序。至于“较大数额的罚款”的额度究竟是多少，则要看各单行法律法规的规定了。 24、学生问：行政诉讼中有善意第三人之说吗？这是我在某市行政复议决定书中看到的一新鲜词。 老师答：善意第三人是民法上的用语，不应当出现在行政诉讼中。 25、学生问：凡是可以起诉的行政行为都可以复议吗？ 老师答：通常情况下，可以复议的行政行为不一定可以起诉，因为存在终局复议的情形，若把问题反过来，则可以起诉的行为应当是都可以复议的。 26、学生问：电信部门授予医院“120”热线，为什么说他是一种行政行为？ 老师答：你说的是去年司法考试那道题吗？电信部门不允许医院设置120热线，到底是行政行为，还是民事行为，现在有较大的争议。似乎考试的答案将其定性为行政行为，这种定性遭到了许多人的质疑。 27、学生问：行政法律关系和监督法行政法律关系的定义是什么？教材上好象找不到。 老师答：教材上提到的是“行政关系”、“监督行政关系”。在法理上，法律关系是法律对社会关系进行调整以后而形成的具有权利义务内容的关系。所以，行政法律关系是行政法调整行政关系形成的权利义务关系，同理，监督行政法律关系是行政法调整监督行政关系以后行程的权利义务关系。 28、学生问：教材第143页第八、九行讲到“由此，除非被诉行政行为明确属于抽象行政行为范畴，其他的行政行为都可以提起诉讼。”那么，行政诉讼第12条又规定了国家行为、抽象行政行为、内部行政行为和终局裁决、行政知道行为等几类为不可诉行为。如何理解？ 老师答：你的眼光非常敏锐，发现了逻辑中的不周延之处。第143页主要想说明新司法解释的制定者为什么只规定抽象行政行为含义而不像过去司法解释规定具体行政行为含义的动机。 29、学生问：我们现在的公务员属于什么性质的是？算不算是雇佣呢？ 老师答：我国目前不承认“雇佣”这个概念适用于公务员。公务员目前的法律地位并不十分明确，其与行政机关的争议只能通过行政机关内部申诉途径解决，说明我国尚未承认公务员和行政机关之间是一种特殊的劳动契约关系。 30、学生问：在行政合同中，合同当事人的地位是不是平等的？在履行合同时发生纠纷应该适用私法还是公法来解决？ 老师答：在行政合同履行过程中，行政机关往往有一些特权，如单方面解除或变更合同的权利。但是，目前，我国行政合同制度并不十分健全，在发生纠纷时通常看法律有没有明确授权行政机关“特权”，若明确授权，则适用该法律规则。若没有明确授权，纠纷通常按照民法、合同法等规定进行处理。 31、学生问：谋县劳动事业保险事业处因食品公司没交齐本单位职工的养老保险金而扣发了食品公司离退休工人的工资，离退休工人能否以劳动保险事业处为被告提起行政诉讼？ 老师答：从名称上看，“劳动保险事业处”应该不是一个独立的行政机关。我不知道它是不是属于劳动局的，若属于劳动局，其作出的行为应该代表劳动局，被告应当是劳动局。 32、学生问：教材第73页：“权利人或者其继承人、权利承受人申请法院强制执行。”请问老师，“权利承受人”的概念是什么？他与权利人的区别是什么？ 老师答：举个简单的例子。在甲乙的纠纷中，行政机关裁决给甲一处房产，乙不履行裁决，甲可以申请法院强制执行。如果甲是个自然人，他死亡后，他的继承人可以申请执行；如果甲是个企业，他与另外的企业合并，那么合并后的企业就是甲的权利承受人，它可以向法院申请执行。 33、学生问：居民委员会能否作为行政诉讼的主体？ 老师答：居民委员会是基层城市群众自治组织，它不像村民委员会那样有很大的公共管理职权（如管理土地），所以，目前似乎没有人认为居民委员会有可能成为行政诉讼的被告。但是，理论上，在有法律、法规、规章授权的情况下，居民委员会可以成为行政诉讼的被告。“行政诉讼的主体”有许多，这个概念可能包括原告、第三人，居民委员会若认为某个具体行政行为侵犯合法权益，当然可以作为原告提起行政诉讼。 34、学生问：联防队员在执行职务过程中造成了他人伤害，被害人如果提起行政诉讼，应列谁为被告？ 老师答：联防队员不是行政机关工作人员，其通常是受行政机关委托从事公务的，故应该由委托的行政机关作为被告。 35、学生问：请问区公所是政府派出吗？ 老师答：区公所是县级人民政府的派出机关。 36、学生问：行政处罚、行政许可、行政确认、行政登记的区别是什么？ 老师答：简单地说，行政处罚针对违法行为者进行制裁。行政许可是允许当事人从事法律一般禁止的活动。行政确认是对某种法律关系或者法律事实进行认定。至于行政登记，有作为行政许可的登记和作为行政确认的登记两种。前者如公司登记，后者如婚姻登记、房产登记等。 37、学生问：公安机关认为某人违反了治安管理条例，并决定予以行政拘留处罚，按规定当事人在收到决定书后有申诉的权利，但现在公安机关通常的做法是决定书一经发出即予以执行。问题是：1是否剥夺了当事人的申诉权；2如果公安的拘留决定是错误的，但已经造成当事人被处罚的即成事实，即便是当事人事后得到一定司法赔偿，亦不能说明这种行为的合法性，象这种执法现象我国是行政法是否容许？ 老师答：根据治安管理处罚条例第35条的规定，受拘留处罚的人应当在限定的时间内，到指定的拘留所接受处罚。对抗拒执行的，强制执行。所以，法律是授权公安机关直接执行的。但这并不影响当事人的申诉权。如果拘留决定错误，当事人事后可以得到行政赔偿而不是司法赔偿。当然，事后的救济永远存在“覆水难收”的伤痕。 38、学生问：地方规章与部委规章相冲突怎么办？ 老师答：根据立法法第86条的规定，部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项规定不一致时，由国务院裁决。 39、学生问：人事仲裁是否可以提起行政诉讼？ 老师答：从我国目前情况来看，人事争议的仲裁是终局的。 40、学生问：行政处罚中表明身份是何概念？例如一名警察执行任务时只亮明是警察身份（亮工作证）却不告知是哪个具体部门是否违法？ 老师答：表明身份就是要求行政执法人员出示足以证明其是行政执法人员身份的证件，我认为警察执行任务时所亮的工作证上应当足以表明其是哪个部门的人员了。 41、学生问：老师：行政指导给相对人造成重大损害的，可否起诉该行政指导机关？ 老师答：在理论上，行政指导与其他行政行为最大的特点是不具有强制性，相对人是否采用由其自己决定，由此造成的损害也就不能归咎于行政机关。但是，实践中确实存在一些以“行政指导”的名义强制施行的、类似行政命令的行为，相对人出于自身利害关系的考虑，不得不服从。如果属于这种带有强制性的行政指导给相对人造成了损害，应该是可以起诉行政机关的。这与我国行政诉讼法司法解释中关于行政诉讼受案范围的规定，也是一致的。 42、学生问：行政机关对数个相对人就同一行为作出的行政处罚和对人身强制措施，其中有的相对人不服提起行政诉讼，相对人所在地法院和具体行政行为地法院都有管辖权。如果相对人只对行政处罚不服，是否只能在具体行政行为地法院起诉？ 老师答：如果只对行政处罚不服，只能在被告所在地法院提起诉讼。 43、学生问：95年，公民因倒卖外币（属不流通外币，价值人民币15万元，被公安机关查获），公安机关因涉嫌投机倒把犯罪，立案侦查，至今未果，扣押至今。该公民能否提起行政诉讼，要求公安机关返还被扣押的外币，能否得到支持？ 老师答：这是一个刑事侦查行为，根据2000年实施的行政诉讼法司法解释，公民不能提起行政诉讼。若公民对此不服要求公安机关返还，应当依照国家赔偿法的规定提起国家赔偿诉讼。 44、学会问：行政机关和行政机构有什么区别? 老师答：行政机关通常都认为具备独立的行政主体资格。行政机构在形式上有行政机关内部机构、派出机构两类，他们一般不具有独立的行政主体资格，除非法律、法规明确授权。如专利复审委员会是一个内设机构，但法律授权其具有行政裁决权；派出所是派出机构，法律明确授权其可以罚款50元以下或者警告。 45、学生问：请问老师，如果行政机关和法律、法规授权的组织之外的其他组织共同作出具体行政行为的，该组织的诉讼地位如何？ 老师答：根据司法解释规定，规章授权的组织，在行政诉讼中可以作为被告。如果是规章以下的规范性文件授权，则该组织应当作为第三人参加到诉讼中。 46、学生问：请问人民法院是否可以成为民事诉讼的原告？ 老师答：人民法院在民事活动中，以普通的民事主体身份出现，与其他民事主体发生民事法律关系。由此产生的纠纷，适用民事诉讼途径解决。这与行政机关也可以成为民事活动主体，适用民事诉讼解决民事纠纷的道理是相同的。 47、学生问：公安派出所能否做为行政主体？ 老师答：公安派出所属于行政机关的派出机构，当他以行政机关的名义行使行政职权时，不独立承担由此产生的法律责任，因而不是行政主体；但是，当法律法规授权给他一定的职权时，它以自己的名义独立的行使职权并承担责任，此时就属于行政主体。我国治安管理处罚条例第33条规定：警告、五十元以下罚款，可以由公安派出所裁决。在该种情形下，公安派出所就是行政主体。 48、学生问：有一个集团诉讼案原告290户拆迁户诉被告某市人民政府履行法定职责一案，某市中级人民法院立案后，裁定指定到区法院作为一审。但是原告诉讼代表人坚决不同意指定到区法院，坚持只能上不能下，拒签送达回证并提出管辖异议，请问某市中级人民法院该如何处理？ 老师答：根据2000年发布实施的行政诉讼法司法解释第10条，中级人民法院应当审查异议。若中级法院坚持指定到区法院，作出驳回管辖异议的裁定，当事人不服还可以上诉。 49、学生问：起诉人刘某，男，33岁，高级工程师。刘某因一项实用新型专利发明与爱乐公司发生权属纠纷，后经国家专利局复审委员会评定，爱乐公司获得此项发明专利权。刘某不服，遂向人民法院提起行政诉讼。人民法院经审查认为，此行为属于法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为，不属行政诉讼受案范围。故裁定不予受理。问：人民法院的做法正确吗？ 老师答：新修改的专利法中对此作了明确规定，对专利复审委员会的裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。但是，在原来的专利法中，专利复审委员会的裁决是终局性的。所以，如果你说的情况发生在专利法修改之前，则人民法院裁定不予受理是正确的。 50、学生问：街道办事处的能否看作是行政主体呢？ 老师答：街道办事处是区政府的派出机关，在我国属于行政主体的范畴。 51、学生问：人事干部仲裁是否属于行政法调整的范围？ 老师答：在教材行政司法一节中提到，我国目前的行政仲裁主要包括劳动争议仲裁和人事仲裁，因此，人事干部仲裁目前在我国属于行政法调整的范围。 52、学生问：公民认为某行政许可证不合法，是否可以通过行政诉讼要求予以撤销？ 老师答：可以。关键是看该公民是否与这个行政许可有法律上的利害关系。如公民甲得到建房许可，但乙认为这个建房许可影响其相邻权，此时，乙就可以提起行政诉讼。 53、学生问：对违反法律、法规的行政行为，人民法院、国务院、上一级行政机关以及行政行为的原作出机关都有权撤销吗？ 老师答：看具体情形了，通常需要区分具体行政行为和抽象行政行为，对于抽象行政行为，人民法院没有审查的权力。 54、学生问：交警做出的交通事故责任认定是行政行为还是技术行为？ 老师答：根据我国1992年最高人民法院、公安部关于处理道路交通事故案件有关问题的通知规定：“当事人仅就公安机关作出的交通事故责任认定和伤残评定不服，向人民法院提起行政诉讼或民事诉讼的，人民法院不予受理。”因此，根据该规定来理解，交警作出的交通事故责任认定不是一个行政行为，有学者提出这是一种准行政行为，即它不具备行政行为的完备要素，但对行政行为的行使有重大影响。 55、学生问：行政机关在作出行政处罚之前，当事人有权陈述申辩，行政机关必须充分听取当事人的意见，拒绝听取当事人的陈述或申辩，其行政处罚决定是否绝对不生效力？ 老师答：严格按照行政处罚法的规定，该处罚决定就是不能产生法律效力。若当事人提起行政诉讼，法院可以撤销。不过，也可以责令行政机关重新作出具体行政行为，即重新走“听取当事人意见”的程序。 56、学生问：行政合同双方主体平等吗? 老师答：行政合同双方当事人的地位不完全平等。作为行政机关的一方合同主体，在合同的履行中享有一定的程度的行政优益权，例如单方面变更合同，解除合同，合同履行的监督权等。当然，这种优益权也是受到法律限制的。 57、学生问：单位内部的罚款行为，是否违反行政法？ 老师答：不能一概而论。需要视具体情况而定。有的时候，单位内部说是“罚款”，其实，在法律上不妨定性为“违约金”。比如，学生违反学校用电规定，擅自在宿舍内使用电炉，学校对其“罚款”，不妨理解为学校追究学生的违约金。 58、学生问：劳动局批复企业可实行不定时工作制，劳动者不服可否提起行政诉讼？为什么？ 老师答：这是一个我以前没有碰到的问题，但我认为可以提起行政诉讼。因为，第一，劳动局的批复是一个具体行政行为；第二，劳动者对该具体行政行为有法律上的利害关系。若劳动者认为该行为侵犯其合法权益，就可以提起诉讼。有关法律规定可参见行政诉讼法以及司法解释。 59、学生问：沈老师，这门课程考试的题型大概有哪些？ 老师答：在串讲中已经提及：单项选择题、多项选择题、简答题、论述题和案例分析题。 （沈岿 ） 60、学生问：被告及其代理人在诉讼过程中收集和补充的证据，为什么不能作为人民法院认定具体行政行为合法的依据？ 老师答：主要是考虑：依法行政的要求是被告必须有充分确凿的证据才能作出具体行政行为，若被告没有充分确凿的证据直接作出具体行政行为而在诉讼过程中又去收集和补充证据，实际上会纵容被告的违法行政。当然，在个别特殊的情况下，被告及其代理人在诉讼过程中“补充”的证据，是可以被法院采信的。比如，教材165页上提到被告可以补充证据的情况。 61、学生问：老师：行政强制执行能否“和解”？ 老师答：根据我国目前的行政法理论，行政诉讼不适用调解，因此行政强制执行中当事人是不能够和解的。 62、学生问：行政机关在什么情况下可以不通过法院而自行强制执行？即法律是如何规定行政机关自行强制执行的？有几种情形呢？ 老师答：只有在法律、法规的明确规定的情况下，即，明确规定行政机关有权自行强制执行，才可以由行政机关自行强制执行。否则，行政机关必须申请人民法院强制执行行政决定。 63、学生问：有这样一个案例，某工商局在某批发市场发布通知，未办理摊位证而在市场内经营的，将视情节处以1000元以下罚款，请问，该行为是具体行政行为，还是抽象行政行为?如果属具体行政行为,作为其中的一个经营者,是否有权提起行政诉讼? 老师答：抽象行政行为与具体行政行为区分的标准主要有：是否反复适用，对象是否不特定。从该案例来看，我个人认为是属于抽象行政行为。作为其中的一个经营者，在受到某工商局根据该通知作出的行政处罚后，可以对该处罚行为提起行政诉讼。 64、学生问：劳动仲裁属于什么性质？ 部分劳动仲裁是不是不可以申请复议 老师答：劳动仲裁属于行政仲裁。对于劳动仲裁的结果不服，或是劳动仲裁委员会对于申请不予受理，当事人不能提起复议，但可以提起民事诉讼。关于这一点，请参见有关劳动仲裁的法律法规以及民事诉讼法的规定。 65、学生问：请问全国范围的行政法和省范围的行政法，在处理具体案件时，以哪个为主？ 老师答：法院在审理具体行政诉讼案件时，一般会先审查该具体行为所直接依据的法律、法规、规章，如果发现所依据的法律规范与上位法律规范相冲突，会直接依据上位的法律规范作出判决。 66、学生问：诉讼代表人产生的途径与法定代表人的区别是什么？ 老师答：法定代表人是根据民法加以确定的，通常像公司的经理、各级行政机关的正职首长等都是法定代表人。诉讼代表人在行政诉讼中是根据1999年出台的行政诉讼法司法解释确定的，请参看有关条款。 67、学生问：教材中讲过，行政行为一经作出，即产生公定力。而在行政执行内容中，却要求过了复议期后，方可申请强制执行。这是不是说复议期满前，该行政行为不生效。如果不是的话，那为何不能一经作出就赋予强制执行的效力？如果是的话，又与公定力相矛盾，还与申诉不停止执行相矛盾。 老师答：行政行为具有公定力意味着行政行为一经作出，其具有对世的效力，任何国家机关、组织、个人未经法定程序就不能改变它，也不能抗拒。行政相对人只能在复议或者诉讼中提起异议。但是，行政行为具有推定的效力，并不意味着其一定具有执行力。若确实发生行政相对人拒不履行行政决定的情况，行政机关必须依据法律、法规的明确授权才能自己强制执行，否则，必须申请法院执行。而为了让当事人可以在法定复议或者诉讼期限内行使其享有的复议或者诉讼权利，目前法律的规定是行政机关必须等到复议或者诉讼期限届满之后才能提出请求法院强制执行的申请。 68、学生问：出于案件的需要，行政机关的职能部门向法院出具的证明是作为一份证据来看待，还是应作为一个行政行为来看待？法院是否必须采信？ 老师答：该份证明在法院审理案件过程中通常会作为行政机关提供的证据来看待，但是法院并没有必须采信的义务，法院有权对该证据的真实性、合法性进行审查。 69、学生问：纪委对违法乱纪的干部实行“双规”，该“双规”是不是“行政强制”？ 老师答：纪委不是行政机关，它是党的组织，它所从事的行为不是行政行为，更不是“行政强制”。 70、学生问：老师你好，请问如何理解以是否享有和行使公共行政权力作为标准，也可以区分民事主体的行政组织和作为行政主体的行政组织。请举例。 老师答：一个行政组织，当他在行使公共权力的时候，可以作为行政主体；但是，同时他也可以作为普