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上证联合研究计划课题论文企业电子商务发展论文 上证联合研究计划课题论文我国上市公司收购法律体系主要由证券法、公司法、股票交易与发行管理暂行条例（以下简称股票条例）、国有资产评估管理办法、收购办法和上市公司股东持股变动信息披露管理办法、（以下简称披露办法）以及上市公司收购信息披露格式等规范性文件构成。 就规范的效力而言，我国采取的是第二种模式即所有规范均具有强制力；从内容上看，这些规范函盖了收购程序、信息披露、收购监管等问题。 我国现行上市公司收购法律体系主要存在以下问题首先，上市公司收购立法层次过多，而具有实际操作性的规范以行政规章为主，效力层次有欠缺。 其次，尚欠缺关于反垄断的规定，而这与我国整体上欠缺反垄断法律制度有关。 上市公司收购的当事人上市公司收购是一项复杂的交易，牵涉到收购人、目标公司、目标公司股东、目标公司董事会等各方当事人。 这些当事人在上市公司收购中所处的地位和所起的作用各不相同，其中处于主要地位的是收购人和目标公司股东。 收购人是指通过受让上市公司股份获得或者试图获得上市公司控制权的人，包括法人、自然人或者其他经济组织。 在上市公司收购中，收购人承担信息披露、发出强制性收购要约等义务。 但收购人往往通过某种安排和其他人一起购买目标公司股份，以规避这些义务。 为防止出现该情形，各国上市公司收购制度大都引入了一致行动人的概念。 综观各国有关规定，一致行动人是指通过某种安排，互相之间积极合作，通过其中任何人取得某公司股份以取得或巩固对公司的控制权的人。 一致行动人的概念存在以下特点存在行动的合意、取得一个目标公司的投票权、积极地进行合作、以获得或巩固对目标公司的控制权为目的。 我国披露办法也对一致行动人做出了界定通过协议、合作、关联方关系等合法途径扩大其对一个上市公司股份的控制比例，或者巩固其对上市公司的控制地位，在行使上市公司表决权时采取相同意思表示的两个以上的自然人、法人或者其他组织。 可见我国在一致行动人定义中增加了对其在行使表决权时的“一致行动性”的要求，我们认为这样的限制固然可以增加一致行动人认定的准确性，但同时又可能造成困境。 因为行使表决权是取得股份的结果，而认定一致行动人的意义在于其取得或者将取得股份时令其承担一定义务，但是此时其可能尚未行使过表决权，而等到行使表决权再认定其构成“一致行动人”，则认定意义已经丧失。 因此，我们诊断不应把行使表决权时的一致意思表示作为认定一致行动人的必要条件。 被收购人是指上市公司收购所指向的目标，即被收购的上市公司。 被收购人是一个比较笼统的概念，其内涵不是很明确。 在我国收购办法中，被收购人有三种表述，即被收购公司、被收购人公司的股东和被收购公司的董事会，这种表述比较科学、合理。 需要注意的是，无论是协议收购还是要约收购，交易标的虽然均为上市公司的股票，但收购人的交易对方为持有该等股票的股东，这属于两个不同层面的问题。 此外，由于被收购公司、被收购公司的股东和被收购公司的董事会属于不同的民事主体，所以从理论上讲，应当对他们各自的权利、义务和责任严格区分，不能加以混淆。 上市公司收购的方式综观各国上市公司收购制度，上市公司收购的方式主要有要约收购、协议收购和集中竞价交易收购，本文主要讨论要约收购和协议收购。 （一）要约收购要约收购是指要约人通过向目标公司所有股东发出在要约期满后以一定价格购买其持有的股份的意思表示而进行的收购。 收购人发出的收购要约具有以下特征第一，是按照一定价格购买股份的意思表示。 由于控制权本身具有价值，因此一般认为收购价格应该高于市场价格；第二，向目标公司所有股份持有人做出；第三，除收购失败的约定以外，要约不得附有条件。 根据收购人是否自愿发出收购要约为标准，要约收购可以分为强制要约收购和主动要约收购。 前者是指收购人已经持有目标公司股份达到一定比例并拟继续增持或者从一定比例以下拟增持并超过该比例股份时，必须向目标公司全体股东发出购买其持有的股份的要约，以完成收购；后者是指收购人自主决定通过发出收购要约以增持目标公司股份而进行的收购。 根据要约收购的标的是否是目标公司股东持有的全部股份，要约收购可以分为全面要约收购和部分要约收购，前者是以目标公司全部股东持有的全部股份为标的的要约收购，后者是指以目标公司全部股东持有的全部股份的一部分为标的的要约收购。 强制要约收购是一个颇多争议的制度，采用的国家主要有法国、英国及其原属殖民地。 支持该制度的观点认为，收购人在收购成功后可能会以其控股地位侵害少数股东利益。 因此，有必要要求已获得控制权的收购人以不低于其为取得控股权所支付的价格向其余所有股东发出收购要约，为小股东提供退出机会。 反对该制度的观点认为，首先，强制要约收购不过赋予受要约人全部出售其股份的机会，不能消除要约过程中小股东的受“压迫”问题。 其次，强制要约制度会大大增加收购人的收购成本，减弱了证券市场优化资源配置的功能。 在我国，股票条例和证券法建立了强制要约收购制度，证监会颁布的收购办法对该制度进行了补充和完善，将触发强制要约收购义务的持股比例定在30%，规定收购人不论以何种方式从30%以下拟增持至30%以上，或者已持有30%而拟继续增持的，均应发出收购要约。 主动要约收购因其收购股份比例一般低于100%，因此各国在对待主动要约收购的态度上各不相同。 如英国采取个案审批主义，城市守则规定，所有主动要约收购均应取得收购与兼并专门小组的同意。 如果要约不会引致要约人持有目标公司30%以上投票权，该要约收购通常会获得同意。 如果要约可引致收购人持有目标公司30%以上股份，则一般不能获得同意，在这种情况下一般要求进行强制要约收购。 而美国等国家对此则采取法律许可主义，收购人可自由地进行要约收购，这些国家通常没有强制要约收购制度。 我国收购办法确立的主动要约收购制度和世界上大部分国家都不同，即如果要约收购30%以下的股份，采取法律许可主义；当收购方预定收购的股份超过被收购公司已发行股份30%，又只打算继续进行部分要约收购时，必须向中国证监会申请豁免强制要约收购。 从这点看，这种情形则又采取个案审批主义。 简而言之，我们认为，根据现行规定，收购人可以主动要约的方法收购目标公司30%以下的股份，也可以以主动要约的方法向全部股东的全部股份发出要约。 但是如果要以主动要约的方式向全部股东介于30%-100%的部分股份发出要约，则必须事先得到中国证监会的批准。 （二）协议收购协议收购是指收购人在证券交易所之外，通过和目标公司股东协商一致达成协议，受让其持有股份而进行的上市公司收购。 协议收购具有如下特点第一，协议收购的主体具有特定性。 协议收购的出让方为目标公司的特定股东，受让方为收购人。 而要约收购方式和集中竞价交易方式的出让方都是不特定的。 第二，协议收购以收购人和目标公司股东订立股权转让协议为形式要件。 第三，协议收购的交易程序和法律规制相对简单，交易手续费低廉，可以迅速取得对目标公司的控制权。 第四，协议收购方式可以和集中竞价交易方式同时使用，而要约收购只能单独运用。 第五，虽然收购办法明文规定允许协议收购上市公司流通股，但在实践中协议收购的标的主要是上市公司的非流通股。 原由在于我国上市公司的大部分股份都是非流通股，往往只有收购上市公司的非流通股才能达到控股目的，而且其收购成本远较要约收购低。 收购办法还明确规定了协议收购流通股的相关程序，对证券法规定的协议收购的标的是否包括流通股做出了明确，体现了我国证券市场发展、监管与时俱进的精神。 这些合理规定有必要通过证券法的修改，上升为法律。 收购中的信息披露上市公司收购信息披露制度之价值目标在于保证收购各当事人处于一个公平竞争的环境，尤其是保障目标公司中小股东免受收购人在收购过程中类似突袭行为以及有关当事人内幕交易、操纵价格等行为的侵害。 因此，上市公司收购信息披露制度是整个上市公司收购法律制度中的重点，也是监管机关对上市公司实施监管的有效手段。 和证券发行、交易信息披露制度的基本出发点相同，上市公司收购信息披露制度目的也在于使投资者充分获得信息，避免因为证券市场信息不对称造成目标公司中小股东利益受损、操纵价格等现象发生。 但是上市公司收购信息披露制度又具有不同于证券发行、交易信息披露制度的特点，其主要表现在以下两个方面第一，信息披露义务人不限于发行人，上市公司收购人也承担信息披露义务；第二，在信息披露的具体制度上不仅要求收购人披露收购交易的详细内容，还要求收购人根据其持股情况逐步披露其持股情况，用以提醒目标公司股东上市公司收购的情况。 第三，在收购信息披露制度的一些具体规定方面，仍然存在一些问题。 例如在确定收购人意向阶段，潜在收购人是否应当披露有关信息，这些信息的具体内容如何规定等。 第四，目标公司董事会信息披露制度中，没有规定在发生收购活动时，目标公司董事会应在可知晓的范围内披露自身利益与要约收购成功与否之间的关系。 而被收购公司董事会报告书规定董事会应声明公司全体董事没有任何与本次收购相关的利益冲突，如有利益冲突，相关的董事已经予以回避。 这一规定令人费解，因为出具董事会报告是一项披露义务，并非就一项决议进行表决，有利益冲突的董事应当重点披露，何来回避之说？我们认为应予以完善。 最后，我国现行上市公司收购信息披露法律制度对违反有关收购信息披露规定的法律责任问题内容涉及比较少。 收购办法涉及上市公司收购信息披露法律责任的规定只有两条，而且这两条主要是针对收购人的，而对其他信息披露义务人的法律责任没有涉及。 我们认为，应当就进一步细化收购信息披露的法律责任。 上市公司收购的监管国外对上市公司收购监管的模式大体可分为集中型、自律型、综合型三种类型。 所谓监管模式一般包括监管法律制度体系、监管主体设置及监管方式等。 集中型监管体系模式是政府设有专门的证券监管机构，它是以统一的证券监管立法为基础，以权威的证券监管机构为中心，以规范管理为特色的体系。 美国是该模式的典型代表。 自律型监管体系模式指政府相对较少对证券市场进行集中统一的干预，而对证券市场的监管主要依靠证券交易所、证券商协会等组织实施自律性监管。 它是以非独立性的证券立法为基础，以自律组织为中心，以自律监管为特色的体系。 英国是该模式的典型代表。 综合型监管模式是介于集中监管型与自律型监管体系模式之间的一种监管模式。 既强调集中统一的立法管理，又注重自律约束。 实施该模式的国家以德国为典型，其特点是证券监管既有立法管制的成分，又不失自律管制的色彩，而两者的结合又不同于集中管理的美国模式与自律管理的英国模式。 证券市场监管的法律框架是以各国的证券法为主，各个相关法律以及证券交易所的章程和业务规则为辅，形成对证券市场的全面覆盖。 从国际范围来看，证券监督管理委员会（以下统称“证监会”）与证券交易所在证券市场监管方面的职责已经越来越明确，证监会和证券交易所之间的监管分工的一般模式是证监会主要监督整个证券市场的法律执行情况。 证券交易所则负责上市公司信息的持续披露、防止市场价格的异常波动、对市场参与者的一般违规行为按照交易所规则进行处罚。 收购办法中对于监管主体在上市公司收购中的定位是，证监会依法对上市公司收购活动实行监督管理；证券交易所和证券登记结算机构根据中国证监会赋予的职责及其业务规则，对上市公司收购活动实行日常监督管理；中国证监会可以设立由专业人士组成的专门委员会，就具体交易事项是否构成上市公司收购、当事人应当如何履行相关义务、具体交易事项是否影响被收购公司的持续上市地位以及其他相关实体、程序事宜提出意见。 但是，依据上述法律法规对上市公司收购进行监管仍然存在以下问题第一，上市公司收购监管中缺乏反垄断的内容。 我国现行法律规范在上市公司收购的反垄断方面依然是盲区，处于无法可依的阶段。 第二，证券交易所一线监管的效力还有待进一步加强。 证券交易所对上市公司收购的监管主要体现在监督证券交易、对会员和上市公司进行监管以及管理和公布市场信息等三个方面。 在实践层面，证券交易所的监管权限还有待明确。 例如，在上市公司收购过程涉及到非上市公司或者上市公司的股东，证券交易所是否有权监管，如何监管，能采取什么样的监管行动。 只有解决好此类具体问题，才能有效发挥证券交易所对上市公司收购活动的监管职能。 针对这些问题，我们认为可以从以下方面着手改善，第一，制定反垄断法，并在此基础上制定专门针对收购过程中有关市场垄断的禁止收购规则。 第二，在证券交易所成立收购与兼并专家小组，该小组主要由金融、证券、会计、财务以及法律等方面的专家以及交易所有关部门人员共同组成，属相对松散型的。 其主要职能是对具体的上市公司收购个案中涉及到有关问题进行分析并做出决定，从而在一定程度上缓解现行制度跟不上实践的矛盾。 第三，设立一个基于收购人及其实际控制人的收购信用管理系统。 由于证券交易所在上市公司收购过程中存在一定的裁量权不清和效力不足的局面，交易所通过其先进的信息披露系统，可以建立一套专门针对收购人及其实际控制人的收购信用管理系统，主要收集收购人及其实际控制人在收购过程中所发生的信用记录，并定期或不定期予以披露。 收购监管的法律冲突和国际协调各国证券市场正在经历着前所未有的国际化过程，随着证券市场的国际化，上市公司收购过程常常涉及外国因素，导致多个证券监督管理机构试图对同一项收购予以监管，由于各个国家关于上市公司收购的法规在收购程序、信息披露、会计准则等方面存在不同之处，因此会不可避免地导致上市公司收购监管法律之间的冲突，这种冲突带有公法冲突的性质。 为了促进收购以更低成本、更高效率进行，同时使收购各方特别是投资者的利益得到妥善安排，各国证券监管机构试图协调其监管职能，消除法律冲突带来的消极影响。 综观各国解决法律冲突的模式，一般存在以下几种第一，单方面主动限制本国法的域外适用，例如为了鼓励收购人向美国股份持有人发出要约，美国证监会出台了主动限制美国证券法、证券交易法适用范围的豁免规定跨境要约收购和易券要约、商业合并和向股东募集股份。 第二，单方面主动限制本国法的域内适用，比如法国证券交易所执行委员会在xx年4月实行的第xx-04号关于向在受到监管的市场上交易的金融票据做出的公开交股要约的规定就规定已在外国证券市场发出收购要约的收购人，在一定条件下可以豁免本规定下的义务。 第三，订立双边协议协调监管法律冲突，如美国证监会和加拿大三个省的证券监管机构建立的多重管辖权信息披露制度，根据该制度，依据一方证券监管法规制作信息披露文件或者履行信息披露义务，可以在另一方得到承认而无需根据另一方证券法规的规定重新履行有关义务。 第四，通过国际组织协调法律冲突，比如欧盟xx年10月提出了关于要约收购的指令草案，规定了欧盟成员国之间证券市场上发生的要约收购的统一规则。 我国关于上市公司收购法律冲突协调的规定几近空白，收购办法也没有涉及到上市公司收购监管的协调问题。 我国虽然和其他国家也订有谅解备忘录，但是内容限于无约束力的信息技术交流等事项，对于上市公司收购监管没有实质性规定。 这一问题上法律规定的空白对于维护我国投资者利益和证券市场秩序，无疑是不利的。 我们认为在我国证券市场日益国际化的背景下，应当对上市公司收购监管法律冲突问题做出规定首先在层次较高的法律、行政法规中规定涉外上市公司收购的管辖和法律适用，并规定在一定条件下限制法规的域外效力；其次，积极通过国际组织或者双边谈判，协调各自对跨国上市公司收购的监管。 由此形成一套上市公司收购监管法律涉外适用的规则，使我国上市公司收购制度更加完善。 企业电子商务发展论文摘要在电子商务蓬勃发展的今天，西部少数民族地区中小企业电子商务的发展几乎仍然是一遍空白，本文就西部少数民族地区中小企业电子商务发展存在的问题及解决策略进行了一些分析探讨。 关键词电子商务西部中小企业物流xx年的冬天，当全世界的经济都在经历一个前所未有的寒冬的时候，有一项产业却在如春天般的蓬勃发展电子商务，据艾瑞咨询统计xx年中国B2B电子商务市场交易规模达2.96万亿元，年同比增长39.4%，网络购物市场规模高增长，接近1300亿，增速超过130%，网购用户规模达8000万，其中近三成的网民都成为网络购物用户。 不管是企业还是个人，当大家都在捂紧自己的口袋以应对经济危机的同时，又都在寻找一种更为降低成本的方式继续生活，于是电子商务进入了人们的视线。 据商务部预计，未来10年，将有70的贸易额通过电子交易完成，电子商务将成为主流商业经济模式。 电子商务这个话题对于东部发达地区的中小企业已经并不陌生，但对于经济欠发达的西部特别是少数民族地区却并不常见。 据调查，以重庆和成都为代表的西部企业对企业间电子商务市场普及率还不到1%，而少数民族地区中小企业电子商务的开展率几乎接近于零，所以在这些企业开展电子商务将是一个有巨大潜力的市场。 一、西部少数民族地区企业发展电子商务存在的主要问题和其他地区企业一样，这些地区企业电子商务发展除了存在法律、安全等的问题外，也有其特殊的地方，突出表现在如下1.经济落后，信息闭塞由于历史的原因，西部的少数民族地区经济的发展一直落后于内地，这些地区大多地处交通不发达的边远山区，由于交通不便，信息闭塞，经济的发展受到严重的制约，一些地区基本上是处于半封闭状态，所以经济的增长率远远低于高速发展的东部发达地区。 2.政府和企业重视不够虽然自改革开放以来，西部少数民族也在努力解放思想观念，政府和企业都在全力抓经济促发展，但是因为需要发展考虑的事情毕竟太多，对于电子商务的发展，许多地区还根本没有把它提到议事日程上来。 而因为观念的落后，许多少数民族地区地方政府和企业也还没有意识到电子商务的开展对于提高企业效率，促进经济发展的重要作用。 3.电子商务人才和技术严重缺乏由于经济的落后，导致了这些地区人才的匮乏。 因为受到待遇、工作环境、技术设施等因素的影响，在西部少数民族地区很难留住高水平的电子商务人才。 而通信技术和信息技术的基础设施在这些地区也相对落后，这也严重制约着这些地区发展电子商务。 4.物流体系不健全因为西部少数民族地区大多地处山高路远的边远内陆地区，几乎没有水路，而陆路又大多山高路险，交通极为不便，这就使得发展电子商务必不可少的一个重要因素物流受到限制，而没有快捷的物流作为电子商务的后续保障，发展电子商务也只能是一句空话。 二、西部少数民族地区中小企业发展电子商务的对策企业开展电子商务能够节省大量人力、物力、财力，降低成本。 另外电子商务交易突破了时空限制，使交易活动更加方便快捷，也能够大大提高企业效率。 据国家统计局统计，xx年我国中小企业总数达到3453万家，企业工业产值、实现利税和出口总额分别占全国的60%、53%和60%左右，可见中小企业在我国国民经济中是非常重要的组成部分，在经济的发展中发挥着极为重要的作用。 而西部企业中，80以上的企业属于中小企业，尽快运用电子商务手段提高企业效率，将是非常重要和必要的。 发展电子商务是一项复杂的社会工程。 除了需要政府部门完善相关电子商务的法律问题，还需要技术部门解决交易安全问题，同时还离不开工商、财税、银行、海关等部门的能力合作，另外也离不开完善的互联网和四通八达的现代交通网络。 故而要发展西部少数民族地区电子商务，应针对存在的问题从全局上考虑。 1.努力发展经济，保证信息通畅虽然西部少数民族地区工业基础薄弱，产业结构不合理、产品推广困难，但是这些地区往往有着非常丰富的物产和矿产资源，而且劳动力成本较低，大力推进经济结构调整和经济增长方式转变，发展特色经济和优势产业，进一步把民族地区的资源优势转化为经济优势。 努力发展地方经济，着力培育新的经济增长点，同时加强生态建设和环境保护，增强可持续发展能力。 2.政府积极引导，企业积极参与政府在电子商务的发展中扮演着极为重要的指导和引导角色，对于企业的长远发展规划要有开展电子商务的意识，要为企业电子商务发展创造环境，建立服务和保障体系，提供优惠政策。 西部少数民族地区的大部分企业实力和竞争力比较弱，它们发展电子商务就更需要政府的扶持了。 地方政府应根据国家的法律、政策和地区的实际情况制定出有利于电子商务发展的优惠政策，并保持政策的稳定性。 其次，政府要指导、敦促金融行业和电信行业改革，加快电子信用服务的发展和降低电信资费标准。 政府还要通过有效的手段和方法教育和引导企业领导干部解放思想、更新观念，通过广泛的宣传与培训，普及电子商务的基础知识。 企业是电子商务活动开展的主体，要开展电子商务活动首先需要企业领导有电子商务的意识，提高对发展电子商务的认识，企业领导要真正意识到开展电子商务活动能在拓展市场领域、降低成本、提高效益等方面给企业带来实实在在的许多好处。 据我们对西部少数民族地区几百家中小企业的调查，仅有不到20的企业认为有必要开展电子商务活动，且大多数企业对于开展电子商务活动的功能、目的、意义不明，而在短期内有开展电子商务打算的企业不到5，从我们的调查