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袁新敏 会展政策与法规 第一章公司法律制度 第一节公司概述 一 公司的概念 特征和分类 1 公司的定义 2 公司的特征 1 以营利为目的 决定了公司是一种经济组织 以利润为驱动 不同于事业单位 学术团体 福利机构等 依照 公司法 设立 全部资本由股东共同出资 并以股份形式构成 以营利为目的的企业法人 2 由法定人数的股东出资经营 决定了公司是一种股份制企业 有限责任公司人数不超过50人 股份有限公司须5个以上股东认购 其全部注册资本以股份形式构成 3 具有法人资格 公司能以自己的名义从事生产经营 同时也要承担相应的法律责任 4 公司的成立与经营必须依照 公司法 进行 只有这样 公司才能取得法人资格 受到法律的保护 3 会展公司 依法设立并以营利为目的 从事会展经营活动或会展服务的企业法人 识别会展公司与会展行业协会 旅游管理部门的区别 4 公司的分类 公司的分类 根据股东的责任分 二 公司法 1 公司法 的性质 2 公司法 的原则 1 公司的设立与运行严格依法进行 地下钱庄 洗钱 私人高利贷 私人当铺 公司法 是企业法的组成部分 它既是组织法 对公司的设立 变更 终止 公司内部机构的设置及其职权等做出规定 同时也是行为法 对公司的财务 会计 股票的发行与交易 公司债券的发行等做出规定 但主要是组织法 2 公司的合法权益受法律保护 前提是 1 公司的商标权 经营权 专利等不受侵犯 目前流行的网络域名抢先注册 胡戈现象 3 公司依法自主经营 自负盈亏 公司所有股东必须承担风险 4 公司内部实行科学的管理体制 权责分明 激励与约束相结合 温州企业的家族式管理 5 公司实行有限责任 见公司的分类 6 公司享有全部法人财产权 股东根据出资额享有资产受益 重大决策 选择管理者等权利 今日1套 被注册为避孕套商标 在现场招商 第一章公司法律制度 第二节有限责任公司 一 概念 特征和分类 1 定义 2 特征 1 股东均负有限责任 出现负债 亏损 破产等情况时 公司以全部资产承担债务责任 而股东只需根据出资额承担有限的责任 依法设立 由法定人数的股东共同出资 每个股东以其出资额为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人 2 股东人数的法定限制 除国家授权的投资机构可单独设立有限责任公司外 称为国有独资公司 一般规定股东人数为2 50人 3 不等额股份 公司全部资本不划分等额股份 即每一股份在数额上可各不相等 股东出资后 得到的是公司发放的不能流通的出资证明书 而非股票 4 股份转让有严格限定 股东不能退股 股份可以转让 但只有符合法定条件和程序的转让才能生效 3 种类 根据投资者的人数 分为多人投资 2 50人 的有限责任公司和独资公司 只有一个股东 根据所有制性质 分为国有有限责任公司和非国有有限责任公司 1996年5月 秦某 戴某 杨某 李某分别出资11 2万 28万 21万 10万设立了有限责任公司 该公司章程中未对股东去世后其出资如何处理作出约定 2003年6月 戴某车祸死亡 戴某之女黄某在原股东秦某 杨某 李某不进行工商变更登记 不认可黄某股东资格的情况下 向法院提起诉讼 要求继承股份 行使股东权 案例1 黄某是否能当然取得股东资格 答案 本案中黄某并不能基于继承这一事实法律行为当然地取得股东资格 因为 1 股东出资后获得出资证明书 出资证明书作为有限责任公司股东股权的表现形式 具有有价证券的性质 尽管股东死亡 它仍然是一种可获得分配利益的凭证 体现了股权中的财产权 是可以被继承的 但股权中的人身权益与股东身份密不可分 随股东人身消灭而消灭 是不能被继承的 续 2 继承人是否取得股东资格要看公司章程中的规定 章程是各股东真实意思的表示 应予以尊重 但在章程未规定的情况下 可以比照 公司法 第35条的规定处理 即继承人是否取得股东身份 应由全体股东过半数同意 如果股东不同意继承人取得股东身份 其必须购买死亡股东的出资 此时股东资格的取得并非继承取得 而是加入取得 是基于股东之间达成的新合意 而且 一旦取得股东资格 公司必须将该股东姓名 住所及继承的出资额记载于股东名册 并进行工商登记 续 答案 因此 如果公司过半数股东同意的话 黄某可以取得股东资格 行使股东权 反之 黄某只能把父亲的股份作价予以继承 其父的股份由不同意的股东认购 二 有限责任公司的设立 1 设立的条件 1 股东符合法定的人数 前已述 2 公司的注册资本要达到法定最低限额 根据旧版 公司法 生产经营类公司不少于RMB50万 商品批发类公司不少于RMB50万 商业零售类公司不少于RMB30万 科技开发 咨询 服务型性公司不少于RMB10万 案例2 关于注册资本 甲公司与乙公司各出资30万元组建丙公司 丙公司成立后 主要经营展台批发业务 为扩大经营规模 丙公司向某建设银行 以下简称建行 贷款56万元 期限1年半 丙公司最晚于2005年8月1日还本付息 至2005年12月 丙公司无力清偿建行贷款 建行在追债过程中查明丙公司在成立之后甲公司只向其实际投入注册资本18万元 其余的12万元一直未汇入丙公司账户 建行于2005年12月25日向人民法院起诉 诉称原 公司法 第23条规定 以商品批发为主的公司注册资本不得少于人民币50万元 丙公司实际注册资本只有48万元 因此不具备法人资格 作为股东的甲乙两公司应当对建行的债务承担无限连带责任 问题 1 根据旧 公司法 的规定 法院会支持建行的起诉要求吗 2 你认为旧 公司法 对注册资本的规定存在弊端吗 答案 根据旧 公司法 的规定 甲乙合资设立的丙公司在注册资本方面没有达到法定的50万元的要求 该有限责任公司不能成立 因此甲乙两方都应负无限连带责任 但旧 公司法 的严格法定资本制存在诸多弊端 注册资本的最低限额太高并要求在公司设立时一次缴足 这导致公司的设立门槛太高 降低了投资者开办公司的可能性 同时 由于未达到法定资本额 已成立的公司也可能会被撤销 因此不利于市场的稳定 像本案中 丙公司仅由于注册资金额与法定资本额相差2万元而被认定为不具备法人资格 无论对于丙公司 还是其两个股东 都不是很公平的结果 续 为此 新 公司法 2006年1月1日起实施 第26条对原来的规定进行了大幅度的修改 第一 降低了公司的最低注册资本 由原来的法定最低10万元 降至现在的3万元 并不再区分不同行业 第二 注册资金可以分步到位 有限公司的注册资本在不低于法定最低限额的前提下 首次出资额可以在20 以上 其余两年内缴足 投资公司可以在五年内缴足 3 有公司名称 建立符合要求的组织机构 如股东大会 董事会等 公司名称包括 地名字号经营业务法律性质如 上海 地名 曙光 字号 机械进出口 经营业务 有限责任公司 法律性质 4 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 如资金 厂房 设备 工人等 5 有股东共同制定的公司章程 包括 公司名称和住所 居民小区变企业的争议 公司经营范围 人才服务中介 洗脚店变相提供色情服务 公司注册资本 股东的姓名或名称 机构或组织 股东出资的方式 如货币出资 实物 工业产权 非专利技术 土地使用权作价出资等 和出资额 股东的权力和义务 股东转让出资的条件 股东不可退股但可转让股份 公司的机构设置 产生办法 职权 议事规则 公司的法定代表人 公司的解散事由与清算方法 股东认为需要规定的其它事项 最后全体股东一致签名 盖章 2 设立的程序 1 发起人发起 当发起人有数人时 为明确各自在公司设立过程中的权力和义务 应协商签订发起人协议 该协议被视为合伙协议 在公司未成立时 发起人对他人承担连带的无限责任 2 制定公司章程 公司章程由全体股东一致同意制定并加以签名 盖章 3 认缴公司资本 以工业产权 非专利技术 实物 土地使用权作为出资方式时 必须评估作价 核实财产 工业产权 非专利技术作价出资的金额不得超过公司注册资本的20 高新技术除外 股东全部缴纳出资后 须经法定的验资机构 主要有会计师事务所和审计师事务所 具体由注册会计师或注册审计师担任 验资并出具证明 4 公司设立登记 由全体股东指定的代表或共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记 对符合法定条件的 予以登记 发放公司营业执照 执照签发日期即为公司成立日期 自此公司取得法人资格 开始对外营业 案例3 如何定性该案件的抽资行为 2003年3月 张某 陈某 黄某合议成立和记会展策划有限责任公司 陈某 黄某各出资20万元 张某出资60万元 共100万元存入银行作为公司的注册资金 张某将存单复印后即将自己出资的60万元取出用于自己私有的海江公司的经营 后以该存单复印件为依据 委托会计师事务所进行验资 骗取会计师事务所于2003年4月出具验资报告 6月 张某在工商部门申请注册成立了和记会展策划有限责任公司 并获得了工商部门核发的企业法人营业执照 问题 关于张某的行为 有两种不同的意见 第一种意见 张某以存单复印件骗取会计师事务所的验资报告 后又抽调自己的全部出资 数额巨大 其行为已构成抽逃出资罪 第二种意见 本案中张某的抽资行为发生于公司成立之前 并不符合抽逃出资罪的犯罪构成 但其使用虚假证明文件欺骗公司登记主管机关取得了公司登记的行为 应当认定为虚报注册资本罪 你认为以上哪种分析更为合理 答案 第二种分析更为合理 因为 1 抽逃出资罪与虚报注册资本罪的主要区别在于客观方面表现不同 抽逃出资罪表现为行为人违反公司法的规定 在公司成立后抽逃出资 虚报注册资本罪表现为行为人使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本 欺骗公司登记主管部门等行为 2 抽逃出资罪与虚报注册资本罪发生的时间不同 张某抽逃全部出资的行为发生在工商行政管理部门为和记公司登记注册核发法人营业执照之前 其依照公司法规定 公司营业执照签发日期为公司成立日期 显然 张某的行为不符合抽逃出资罪对行为发生时间的要求 三 有限责任公司的组织机构 一 股东会 1 性质 股东会是公司的权力机构 由全体股东组成 2 职权范围 3 股东会会议和议事规则 股东会会议有首次会议 公司成立后的第一次会议 由出资最多的股东召集和主持 定期会议 按照公司章程的规定按时召开 临时会议 1 4以上有表决权的股东 1 3以上董事或监事 有权提议召开临时会议 由董事会召集 董事长主持 公司增加或减少注册资本 分立 合并 解散或变更公司形式 修改公司章程的决议 须经2 3以上具有表决权的股东通过 案例4 股东会决议是否有效 A公司与B公司是长期合作伙伴 A公司负责 速净 商标产品的生产 而B公司则负责该产品的销售 速净 产品的商标专用权属于B公司 并已注册在案 为了提高经济效益 A和B两公司洽谈达成合并意向 经双方董事会提议并经各自的股东会决议通过 两公司签订了合并协议 约定将B公司归入A公司 根据决议 A公司要求B公司转交其全部财产 包括 速净 商标专用权 然而 B公司部分股东反对转交包括 速净 商标专用权在内的全部财产 他们的理由是 B公司的合并决议程序不合法 其根据是 B公司共有7名股东 当公司董事会就合并议案通知召开股东大会时 已经有2名股东书面表示反对 并且拒绝到会表决 该两名股东共代表公司股份的20 而在公司讨论这一议案的股东会上 虽然有3位股东投了赞成票 但又有两位股东投了反对票 而这两名股东共代表25 的公司股份 问题 1 B公司的股东会决议是否有效 为什么 2 A公司能要求B公司移交其财产吗 答案 B公司的股东人数一共是7名 且该7名股东均为有表决权股东 根据 公司法 的有关规定 有限责任公司的股东会对一些特殊的议案 诸如公司增加或减少注册资本 分立 合并 解散或变更公司形式 修改公司章程的决议 须经2 3以上具有表决权的股东通过 本案中B公司的股东会决议只有3名股东同意合并 其人数并没有达到法定的要求 因此B公司的股东会决议是无效的 A B两公司的合并议案无效 A公司不能要求B公司移交其财产 二 董事会和执行董事 1 性质 董事会是公司的经营决策和业务执行机构 对股东会负责 是股东会的常设机关 2 职权范围 教材P9 略 3 董事会的设立和解除 董事会的董事由股东会选举产生 通常为3 13人 设董事长1人 他同时也是公司的法定代表人 副董事长1 2人 每届任期不超过3年 任期内股东会不得无故解除其职务 可连任 4 董事会的议事规则 董事会会议由董事长召集和主持 特殊情况下可由董事长指定的副董事长或其他董事长代替 董事会会议应在会议召开前10天通知全体董事 1 3以上董事可以提议召开董事会会议 5 关于执行董事 当股东人数较少 公司规模较小时 可以不设立董事会 只设一名执行董事 他既是公司的法定代表人 同时还可以兼任公司经理 三 经理 1 性质 经理是主持公司具体业务和行政工作的高级职员 是董事会的助理机构 由董事会聘任或解聘 对董事会负责 可列席董事会会议 2 职权范围 四 监事会 监事 1 性质 监事会 监事是公司的监督机构 对执行机构的业务活动进行专门的监督 2 职权范围 3 监事会 监事的设立和解除 规模较大的公司设立监事会 其成员不少于3人 由股东代表和适当比例的经民主选举产生的职工代表组成 但董事 经理 财务负责人不得兼任监事 规模较小 股东人数较少时 公司可只设1 2名监事 监事的任期为3年 任期内不得无故被解除 可以连任 四 有限责任公司的债券 一 关于公司债券 1 定义 公司按照法定条件和程序发行的 约定在一定期限还本付息的有价证券 2 种类 无记名公司债券上不记载债券人的姓名或名称 记名公司债券上记载债券人的姓名或名称 二 公司债券的发行 1 发行的条件 公司净资产额不低于RMB6000万元 累计债券总额不超过公司净资产额的40 最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息 筹集的资金投向符合国家产业政策 债券的利率不得超过国务院限定的利率 国务院规定的其他条件 2 不得再次发行的条件 前一次发行的公司债券尚未募足的 对已发行的债券有违约或迟付本息的事实 且仍在继续 3 发行的程序 Step1 由董事会制订方案 股东会做出决议 Step2 公司提交公司证明登记 公司章程 公司债券募集办法 资产评估报告和验资报告 向国务院证券管理部门报请批准 Step3 申请经批准后在法定期限内公告募集债款 三 公司债券的转让 公司债券的转让应该在合法的证券交易所进行 债券转让的价格由转让人与受让人约定 无记名债券转让只要交给受让人后即刻生效 记名债券由持有人通过背书或其他相关法律的方式后才能完成转让 公司将受让人的姓名等信息存入公司债券存根簿 五 公司的解散与清算 一 公司解散 1 定义 公司因法律或公司章程规定的解散事由出现 停止其生产经营活动并经过清算 最后消灭其法律主体资格的法律行为 2 解散的原因 公司章程规定的营业期限届满 其他解散事由出现 股东会 股东大会决议解散 公司因合并或分立需要解散 依法被吊销营业执照 责令关闭或被撤销 公司经营管理发生严重困难 继续存续会使股东利益损失严重 通过其他途径无法解决 持有公司全部股东表决权的10 以上的股东 可以请求人民法院解散公司 案例5 因股东内讧要求司法解散公司 2001年12月 中科院半导体研究所 泰州丰达公司 王先生三名股东共同出资设立科威傲微公司 科威傲微公司的年检报告 财务报表显示 2002年至2005年 该公司始终处于亏损状态 中科院半导体研究所和泰州丰达公司都认为 鉴于目前的状况 公司继续存续 只会使其继续蒙受损失 他们要求解散公司 但被告王先生认为 公司经营亏损 主要是其他两家股东干扰经营所导致的 他坚决不同意解散公司 双方争执不下 中科院半导体研究所要求法院解散公司 并依法进行清算 问题 1 法院会否支持公司的解散 答案 科威傲微公司股东间对该公司是否应存续发生了严重的利益冲突 股东之间也缺乏继续合作的信任基础 这种情况下 公司存续越久 越会使公司资产自我消耗 并将对公司股东权益及社会资源配置造成重大损失 据此 法院依法发出司法解散判决书 判决科威傲微公司在判决生效之日起解散 启示 今后 凡是股东内讧导致公司无法经营的 任一股东都可循例提出此类司法解散的申请 案例6 公司解散案件 2005年7月 我与梁三宝 何汉文 何建勇共同出资组建北京瑞辰化学助剂有限公司 以下简称瑞辰公司 何建勇担任法定代表人 依据公司章程规定 我以实物出资13 5万元 占出资总额的27 2005年8月 瑞辰公司依法登记成立 公司开业至今 没有召开过一次股东会 没有分配过盈利利润 严重侵犯了股东对公司的知情权和管理收益权 瑞辰公司经营的是易燃易爆 具有高腐蚀性的化学制剂 属于高度危险化学品 没有依法办理安全生产许可证 聘用生产 管理人员时 不与员工签署劳动合同 且不为职工办理三险一金 违反了劳动法的规定 法定代表人何建勇将我放假在家 停发工资 且没有将承租的办公房屋的拆迁补偿款按比例分配给我 再一次侵犯了我的权利 公司生产所用厂房因拆迁无法继续租用 现已全面停产 搬运机器设备时 法定代表人曾几度私下转卖 后经我报警才得以阻止 上述情况证明 瑞辰公司股东之间矛盾日渐激化 运行管理机制失灵 股东会名存实亡 公司一切事务处于瘫痪 僵持局面 股东之间各自为政 不顾公司整体利益恣意侵犯公司财产 无论生产经营还是企业管理 都具备了依法解散的法律条件 如果继续存在会对股东利益产生直接影响 故我依法提起诉讼 请求判令瑞辰公司解散 按投资比例分割清算财产 问题 1 法院会否支持原告解散公司的请求 答案 解散公司之诉 实质是公司股东要求解除设立公司的合同 公司属于诉讼所指向的对象 被告应为公司的其他股东 原告何建平以要求解散瑞辰公司为由提起诉讼 其诉讼请求的相对方应为瑞辰公司的其他股东 故原告何建平所诉被告主体不适格 故裁定驳回原告何建平对被告北京瑞辰化学助剂有限公司的起诉 二 公司清算 1 定义 指公司解散后 依照一定程序了解公司事务 收回债权 清偿债务并分配财产 最终使公司终止 消灭的程序 2 清算适用的条件 公司除了因合并或分立需要解散外 其余的原因引起的解散 均须经过清算程序 且在15天内成立清算组 开始清算 第一章公司法律制度 第三节股份有限公司 一 概念与特征 1 定义 2 特征 1 股东均负有限责任 出现负债 亏损 破产等情况时 公司以全部资产承担债务责任 而股东以其所持股份为限对公司承担责任 依法设立 全部资本分为等额股份 股东以其所持股份为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人 2 股东最低人数的限制 必须有5个以上股东加以认购才能组成股份有限公司 但无最高人数的限额 全民炒股 3 等额股份 公司全部资本分为等额股份 即每股金额一律相等 股份采取股票形式 这是与有限责任公司最大的区别所在 4 募股集资公开 公司募股集资是开放的 须向社会公开或在一定范围内公开 公司章程 股东名册 股东大会记录 财务会计报告可供股东和投资者查阅 结合当今的炒股 5 设立程序复杂 股份有限公司的设立必须履行严格的法定程序 二 股份有限公司的设立 1 设立的条件 1 发起人符合法定人数 至少有5人以上 且过半数在中国境内有住所 国企改建股份有限公司 发起人可少于5人 2 发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定的最低限额 1000万元 公司的注册资本为其在登记机关登记的实收股本总额 3 股份发行 筹办事项符合法律规定 4 发起人制定公司章程 并经创立大会通过 5 有公司名称 建立符合要求的组织机构 如股东大会 董事会等 6 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 2 设立的程序 1 公司设立方式的确定 股份有限公司的设立必须经国务院授权的部门或省级人民政府批准 发起设立 由发起人认购公司发行的全部股份而设立公司的形式 募集设立 发起人认购公司应发行股份的一部分 其余部分向社会公开募集而设立公司的方式 2 确定公司发起人 公司发起人是指依法订立发起人协议 提出设立公司申请 认购公司股份并对公司设立承担责任的人 3 订立公司章程 公司章程载明下列事项 1 公司名称和住所 2 公司经营范围 3 公司设立方式 4 公司股份总数 每股金额和注册资本 5 发起人的姓名或名称 认购的股份6 公司的法定代表人7 公司利润的分配办法8 公司的通知和公告办法9 公司的解散事由与清算方法10 股东的权利和义务11 董事会和监事会的组成 职权 任期和议事规则 12 股东大会认为需要规定的其他事项 4 发起人出资 发起人可以用货币出资 当以工业产权 非专利技术 实物 土地使用权作为出资方式时 必须评估作价 核实财产 并折合为股份 同时办理其财产权的转移手续 工业产权 非专利技术作价出资的金额不得超过公司注册资本的20 高新技术除外 国有企业改制为股份有限公司时 严禁将国有资产低价折股 低价出售或无偿分给个人 采取发起方式设立的股份有限公司 发起人必须认购公司应发行的全部股份 并立即缴纳全部股款 采取募集方式设立的股份有限公司 发起人认购的股份不得少于公司股份总额的35 其余股份应向社会公开募集 案例7 股份有限公司的设立 国有企业火炬化工厂与另外一国有企业火星化工原料厂决定共同发起股份有限公司 股份有限公司章程规定公司注册资本为人民币5千万元 火炬化工厂以厂房 机器设备和土地使用权出资 评估作价400万元 火星化工原料厂以原料及厂房出资 经评估作价200万元 另外 火炬化工厂还以本厂的商标及专利技术出资 经评估作价1100万元 该专利技术并非高新技术 公司将以募集方式设立 除了发起人按规定认购的股份以外 其余股份准备向社会公开募集 问题 1 发起人是否符合法定人数 2 公司注册资本是否符合法定最低限额 3 发起人的出资是否符合法律规定 4 股份的公开募集是否符合 公司法 的规定 答案 1 发起人符合法定人数 设立股份有限公司应当有5人以上为发起人 但国有企业改建为股份有限公司的发起人可以少于5人 2 股份有限公司注册资本的法定最低限额为人民币1千万元 该拟设立股份有限公司5千万元注册资本 符合规定 3 工业产权 非专利技术作价出资金额不得超过公司出资资本的20 而火炬厂的工业产权作价已超过了注册资本的20 不符合法律规定 4 公司法 规定以募集方式设立公司的 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35 5000万 0 35 17500万 两个发起人的出资所占公司股份总数 400 200 1100 1700万 的比例未达到这一要求 因此不符合 公司法 规定 5 公开募集股份 未经国务院证券管理部门的申请 发起人不得向社会公开募集股份 经批准后 公司可向境外公开募集股份 但具体办法由国务院做出特别规定 发起人 认股人缴纳股款或出资后 不得抽回其资本 除非公司股份未按期募足或公司发起人未按期召开创立大会 决议不设立公司 6 召开公司创立大会 以募集方式设立的股份有限公司 当发行股份的股款缴足后 须经法定的验资机构验资并出具证明 同时发起人在30日内主持召开公司创立大会 并于召开之日的15日前通知各认股人 只有代表股份总数一半以上的认股人出席时 创立大会才能举行 创立大会上可以选举董事会成员 监事会成员 对公司的设立费用 发起人用于抵做股款的财产作价进行审核 当发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立时 创立大会可以做出不设立公司的决议 创立大会上通过的决议必须经出席会议的认股人所持表决权的半数以上通过 7 公司的审批与登记 股份有限公司的设立必须经国务院授权的部门或省级人民政府批准 发起设立的股份有限公司 由董事会向公司登记机关报送公司章程 验资证明等文件 申请登记 募集设立的股份有限公司 董事会应于创立大会结束后的30日内 向公司登记机关报送文件 申请登记 文件包括 主管部门的批准文件创立大会的会议记录公司章程筹办公司的财务审计报告验资证明董事会 监事会成员 法定代表人的姓名及其住所 接到申请登记30日内 公司登记机关将做出是否予以登记的决定 公司营业执照的签发日期即为公司的成立日期 公司成立后应予以公告 案例分析8 关于募集设立的股份有限公司 2005年4月 某市经济协作发展公司与长征汽车集团公司 私营 等3家公司订立了以募集方式设立某汽车配件股份有限公司的发起人协议 公司注册资本5000万元 3家发起人公司按协议制定章程 认购部分股份 起草招股说明书 签订股票承销协议 代收股款协议 经国务院证券监督管理机构批准 向社会公开募股 由于该汽车配件公司发展前景光明 所以股份募集顺利 发行股份股款缴足后经约定的验资机构验资证明后 发起人认为已完成任务 迟迟不召开创立大会 经股民强列要求才在2个月后召开创立大会 发起人为图省事 只通积了代表股份总数的1 3以上的认股人出席 会议决定了一些法定事项 问题 1 汽车配件公司的募集设立存在什么问题 2 本案中召开创立大会的程序存在什么样的问题 答案 1 我国 公司法 规定 设立股份有限公司 应当有5人以上为发起人 其中须有过半数的发起人在中国境内有住所 国有企业改建为股份有限公司的 发起人可少于5人 但应采取募集设立方式 本案中 不属于国企改建的形式 发起人3家公司 不符合法定条件 答案 2 关于创立大会 我国 公司法 有下述有关规定 发起股份的股款缴足后 必须经法定的验资机构验资并出具证明 发起人应当在30日内召开公司创立大会 创立大会由认股人组成 创立大会应有代表股份总数1 2以上的认股人出席 方可举行 本案中 汽车配件公司的发起人在股款缴足并验资后不及时召开创立大会 拖延两个月 损害了股东与公司的利益 同时 创立大会的股东人数低于法定比例 创立大会的组成不合法 三 股份有限公司的组织机构 一 股东大会 1 性质 股东大会由全体股东组成 是股东表示意见的权力机构 它对内不能执行业务 对外不能代表公司 是决策机构但不是执行机关 由董事会执行 2 职权范围 3 股东大会的议事规则 股东大会做出的决议须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过 关于公司合并 分立 解散 修改公司章程的决议 须经出席会议的股东所持表决权的2 3以上通过 股东大会由董事会召集 董事长主持 每年召开一次年会 出现下列任何一种情况的 应在2月内召开临时股东大会 董事人数不足 公司法 规定的人数 5 19人 或公司章程所规定人数的2 3 公司未弥补的亏损达股本总额的1 3时 持有公司股份10 以上的股本请求时 董事会认为有必要时 监事会提议召开时 股东可以委托代理人出席股东大会 并在授权范围内行使表决权 股东有权查阅公司章程 股东大会记录和财务会计报告 对公司的经营提出意见 当股东大会 董事会的决议侵犯了股东权益时 股东有权向人民法院提起诉讼 案例分析9 小股东权益如何保障 某一非上市的股份公司 近几年未召开股东大会 股东大会的决议由持有82 股份的大股东在召开董事会时一并做出 由于董事会上大股东做出不分红的决定 因此几年来均未分红 后在有关机构的授意下 公司将2000万利润在帐目调整时进行了冲抵 致使公司帐上无利润 现有持有500万社会法人股的股东要求检查公司会计帐目 问题 1 该公司的股东是否有权要求检查公司财务帐目 该公司是否有权拒绝 2 公司股东大会召开的程序是否违法 所做的决议是否有效 3 此案例中应如何最大限度地保护小股东的利益 答案 1 公司法第110条规定 股东有查阅公司财务会计报告的权利 但 财务会计报告 显然是不包括具体的财务帐目内容 因为具体的财务帐目涉及到公司商业秘密的保护问题 如果股东就公司提供的财务会计报告持不信任的态度 要求进一步检查公司具体的财务帐目的话 公司是有权拒绝的 答案 2 公司股东大会召开的程序明显违法 股东会应该一年举行一次年会 或2个月举行一次临时股东会议 本案中已多年未召开股东大会 且公司决议是在召开董事会上一并做出的 这种漠视小股东权益做出的决议损害了小股东的权益 显然是无效的 答案 3 出于商业秘密保护 公司拒绝小股东进一步检查公司具体的财务帐目 但此举侵犯了股东的知情权 在我国现阶段 基本上是由大的法人股控股 小股东对公司的经营管理的权利与大股东无法相抗衡 使得小股东的权利无法得到保障 但是 如果进入诉讼阶段 公司则负有证明其向股东提供的财务会计报告是真实性的举证责任 公司有义务出示更为详尽的帐目支出情况 否则应承担举证不能的法律后果 这就相对权衡了股东的知情权与维护公司的商业秘密之间的冲突 在保证了公司的商业秘密不会被轻易取得的前提下 最大限度的维护了股东的合法权益 二 董事会 1 性质 董事会是公司的常设权力机关 是公司经营决策和业务执行机构 2 职权范围 3 董事会的设立和解除 董事会通常为5 19人 设董事长1人 他同时也是公司的法定代表人 副董事长1 2人 他们由全体董事的过半数选举产生 每届任期不超过3年 任期内股东会不得无故解除其职务 可连任 4 董事会的议事规则 董事会每年至少召开两次会议 每次会议在召开前10天通知全体董事 临时会议可另定通知的方式和时限 董事会会议只有超过一半的董事出席时方可举行 一般应由董事本人出席 特殊情况也可书面委托其他董事出席 并由其行使授权范围内的表决权 董事会做出的决议只有超过半数的董事同意后才能生效 参与决议的董事对董事会的决议承担责任 如果在表决时曾表明异议并有会议记载的 可免除责任 案例分析10 董事长遭遇罢免风波 2006年 月 日 江都市某粮食机械有限公司召开股东会会议 董事长张福顺突然被部分股东 踢 出了董事会 原来 2003年张福顺被股东会选为新一任董事长 当时对 公司法 一无所知的张福顺认为 只要股东 职工认可自己 自己就是董事长 至于在工商部门里登记的董事长名字是谁 这无关紧要 因此他没有要求公司到工商部门去变更登记 在2006年 月 日的股东会会议上 部分股东提出 2003年的董事会换届选举因没有到工商部门进行变更登记 所以无效 张福顺起诉至江都人民法院 要求撤销相关决议 问题 张福顺的起诉要求能否得到法院的支持 答案 根据新 公司法 第43条规定 股东会会议由股东按照出资比例行使表决权 但是 公司章程另有规定的除外 此案例中 该公司现仅有部分股东表决 显然违反了 公司法 和公司章程的规定 因此 法院撤销了违法的股东会决议 使得其他享有表决权的股东能有机会以自己的意志选举新一届董事会成员 三 经理 1 性质 经理由董事会聘任或解聘 对董事会负责 可列席董事会会议 2 职权范围 四 监事会 1 性质 监事会是公司的监督机构 对执行机构的业务活动进行专门的监督 2 职权范围 3 监事会的设立和解除 监事会成员不得少于3人 由股东代表和适当比例的经民主选举产生的职工代表组成 董事 经理 财务负责人不得兼任监事 监事可以列席董事会会议 监事会的议事方式和表决程序由公司章程规定 监事的任期每届为3年 可以连任 四 股份的发行与转让 一 股份的特征 1 等额性 每一股的金额都是相等的 2 不可分性 股份是组成公司资本的最小单位 3 平等性 一股一权 同股同权 同股同利 4 可转让性 二 股票的概念 性质与发行 1 定义 由股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证 2 股票的性质 股票是一种有价证券 股票是表明公司与持票人之间关系的凭证 股票是一种要式证券 其形式 制作程序 记载的事项等都必须遵守法律规定 3 股票的发行 股票的发行可以采取公开发行或不公开发行两种方式 股票发行的价格可以按票面金额 也可以超过票面金额 但须经国务院证券管理部门批准 但不得低于票面金额 案例分析11 股东身份的确立 6年前 沛县城镇居民刘某认识了该县一家公司的负责人 交谈中得知他们的公司办的很红火 需要吸收更多的股金 刘某家中有些闲钱 便拿出几万元交给了这名负责人 和其他几位股东见了个面 在没有履行任何法定程序的情况下 该公司向刘某出具了写有 此款系股金 的收条 但没有到工商机关进行变更登记 而后 刘某以为自己已经成为了该公司的股东 便放心的在家做起了发财美梦 几年后 该公司因种种原因歇业 刘某得知情况后找到公司 要求分配公司财产 而这家公司则认为 刘某和其他人一样 已是公司事实上的股东 不能在清算前就要求分配公司财产 无奈刘某诉至法院 问题 刘某的钱款能否被退回 答案 股东资格的取得不仅要有公司章程和股东名册的记载 同时还要有工商行政管理部门注册登记的确认 最重要的条件是还须各股东共同签