合同法律制度.ppt

合同法律制度 序 本章要重点学习 与大家目前以及以后的生活息息相关 大家脑子中的合同的概念是怎样的 是白纸黑字 签字画押吗 你曾订立过哪些合同 事实上 我们无时无刻不在订立着合同关系 早上大家买早点了吗 那么你买早点的过程就是一个订立合同的过程 订立合同要经历两个阶段 法律语言叫做要约与承诺 这个在以后学习中会具体的讲到 你递钱说 来根油条 来份豆浆 的过程就是要约 而卖主给你递油条豆浆的过程就是承诺 你们互负权利义务 你有付钱义务 他有给你早点之义务 还有 你坐车 其实也是一个合同 你有买票付钱之义务 对方有安全将你送达目的地之义务 合同法律制度中 要了解的内容有哪些呢 第一节合同与合同法概述第二节合同的订立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节合同的保全第六节合同的变更与转让第七节合同的权利义务终止第八节违约责任 第一节合同与合同法概述 一 合同的概述 P106 P239 辩辩辩婚姻与协议 生育权 一 合同 平等主体的自然人 法人 其它组织之间设立 变更终止民事权利 义务关系的协议 二 特征 1 合同是一种民事法律行为 行政法律行为 刑事法律行为 2 意思表示一致的行为 意思表示就是将自己的内心意思表露出来 如我想买早点我说我想要什么什么就是一个意思表示的过程 那么你递给我我所想要的东西也是一个意思表示 3 是一种债权债务关系4 主体法律地位平等 行政机关与其下属部门之间的协议 二 合同的分类 一 立法上的分类 有名合同 二 法理上的分类P106 P240练习2 3 几个重要的合同分类的意义 1 有偿合同与无偿合同CASE 张某放暑假回家 就将价值1万余元的电脑交给同宿舍的李某保管 并允许李某使用 李某一日用毕 将电脑放在床上就出去到歌舞厅去玩 本拟夜间12点回来 但遇见好友 凌晨3点钟才回来 门锁于凌晨2点被撬开 电脑被盗 请问 这是有偿合同还是无偿合同 李某应否承担责任 1 确定对价关系 2 生效条件不同 3 对当事人的意思能力要求不同 4 当事人的责任不同 CASE 小胡的手机 借A君使用几日 某日 小B见了甚是喜欢 于是A君以2000元的价格卖给小B 问小胡能否向A君取回手机 如果A君记恨于小胡借了2000元不还之事实 于是将手机赠送给其女友 问小胡能否向其女友要回手机 5 对善意取得的作用不同 要式合同与不要式合同的区分意义1 3CASE 甲公司租给乙公司一个车间 双方口头约定租期为1年 至租期半年时 甲方对乙方生厌 又觉得租金太低 就要赶乙方走 乙方不从 甲方起诉 要求法院认可合同的解除 请问 甲方能否胜诉 6个月以上的合同 法律规定要以书面形式为之 也即是要式合同 不具备法律规定的书面形式 则法律视为不定期租赁合同 既是不定期租赁合同 那甲乙双方都有权随时要求终止合同 甲方要求解除合同 是合法的 区分二者的意义 二者成立 生效要件不同 三 合同法的基本原则 总纲 是贯穿于合同法始终的 有平等原则 自愿原则 公平原则 诚实信用原则 合法原则大家肯定会问 这些原则有什么用 那么的笼统 每个部门法都会有与其相适应的原则 他是统领这部法律的 这法律的所有的条文都是根据这些原则来制定的 而且当现实生活中出现一些特殊情形 而法律又没有具体的明文的规定的时候 我们就能根据这些概括性的原则所传达出来的精神来判案 譬如四川的二奶与正妻的财产争夺案 一 平等原则 法律地位平等 不得将自己的意志强加给另一方 二 自愿原则 合同自由原则 1 缔结合同的自由2 选择相对人的自由3 决定合同的内容的自由对合同自由的限制 强制缔约 司机有默示缔约义务 格式合同 诚信原则 三 公平原则 四 诚实信用原则 帝王原则 三阶段三责任 缔约过失责任 五 合法原则 第二节合同的订立 合同的订立要经历要约与承诺两个阶段 所以我们要来具体看一下到底什么叫要约什么叫承诺 学习了之后 我们就应当明白 在合同行为中 哪个阶段是要约 哪个阶段是承诺 要约何时生效 承诺何时生效 合同又于何时成立 大家先来看一个例子 婚姻这种关系不受合同法的调整 但有人将婚姻关系比作一种 契约 而且我们的确可以从婚姻的缔结中形象的看到合同行为的整个过程 一男子左手持鲜花 右手持戒指盒 单膝着地 对女朋友说 亲爱的 嫁给我吧 女朋友腼腆的拿过戒指盒 打开一看 里面竟装着 狗尾巴草戒指 生气的说 我不嫁了 拿个十克拉的钻戒再来找我 男友郁闷的说 小时候说好了 狗尾巴草戒指 你一个 我一个 怎么就反悔了呢 男孩拼命工作 终于挣够了钱 再次向女孩求婚 博得女孩一笑 说 好吧 并且去民政局登记了 婚姻十年 一声叹息 离了婚 恋爱合同法 篇 示爱为合同要约 山盟海誓为合同承诺 结婚为合同成立 共同生活为合同履行 分居为合同中止 离婚为合同解除 重婚为合同违约 模糊的了解了搞笑版的要约 承诺 合同的成立与解除之后 再来看现实生活中合同法意义上的概念 案例 A厂库存500台优质名牌洗衣机 2000年7月3日 洗衣机厂给B商场发函询问其是否愿意以每台750元的价格购买 备有现货 只要数量在500台以下 可保证供应 限期在7天内答复 B商场恰逢本商场的洗衣机脱销 急需进一批洗衣机 在收函的第二天即7月6日遂回电称愿意购买400台洗衣机 价格为每台740元并要求洗衣机厂送货上门 A厂在接到B商场的电文后 当天回函称愿意接受B商场提出的价格条件 但因生产任务繁忙 无法送货上门 要求B商场自己支付运费 自己到A厂提货 并要求立即答复 B商场接到回函后 因忙于购进其他货物 将该函搁置一边时隔不久 到2000年10月 洗衣机价格调整 上涨幅度为20 B商场组织车辆到洗衣机厂提货 要求洗衣机厂按每台740元的价格供应洗衣机400台 而此时 洗衣机仅剩下库存的100台 其他已经售完 B商场为此诉至法院 要求A厂履行合同 并赔偿损失 试问 1 2000年7月3日 洗衣机厂向天鹏商场发函的行为属于何种性质 为什么 2 2000年7月6日 天鹏商场给洗衣机厂的回电行为的性质如何 为什么 3 2000年10月底 天鹏商场组织车辆到洗衣机厂提货的性质如何 为什么 4 洗衣机厂和天鹏商场的合同是否已经成立 要回答这些问题 就要先了解要约与承诺的概念及合同成立的条件等理论知识 答案 1 要约 因为该函是向特定的人发出 而且该函的内容已载明了将来拟订立合同的主要条款 它一经发出即具有法律效力 2 新要约 因为在该电文中对洗衣机厂的要约内容作了变更 即对价格作了变更而且在交货方式上作了限定 3 无效的承诺 因为本案中 天鹏商场以行为的方式表示了对洗衣机厂的第二次函的承诺 但显然已超过合理期限 故承诺无效 4 没有成立 法院应驳回天鹏商场的诉讼请求 认定双方合同未成立 要约与承诺 我们在日常生活中司空见惯 比如只要观察一下菜市场家庭主妇与小商贩关于菜价的讨价还价 就知道要约与承诺离我们有多近了 这鸡肉多少钱一斤 七块八 咋恁贵呢 都来禽流感了不是 五块 五块 开玩笑 你给我买一百斤过来 这样吧 我亏本卖了 六块七 行 一 要约 是希望与他人订立合同的意思表示 口语化 嘿 我想与你谈笔交易 条件是 一 要约的构成要件1 发要约人必须是特定的2 须有缔结合同的目的 甲对乙声称 我正在考虑卖掉家中祖传的一套红木家具 价格暂定 万元 我愿意卖掉家中祖传的一套红木家具 价格 万元 你要吗 3 要约须向希望与之订立合同的相对人发出4 要约内容具体明确5 要约一经承诺 要约人受该意思表示约束注意 须与要约邀请区分开 顾客甲在逛商场时看到一时装 上前询问销售员 这件时装多少钱可以卖 乙回答说 你出多少钱 甲回答说 元 你卖不卖 乙应声回答 至少 元 少了不卖 本例中甲的询问与乙的反问的意见表示均为要约邀请 而甲 乙各自回答的意思表示均为要约 广告一般被视为要约邀请 又称为要约引诱 譬如 海飞丝的广告 头屑去无踪 秀发更出众 这广告当中有没有明确的缔约条件 没有这广告的意思是说 朋友们 用了我的产品 会如这位女明星一样头发乌黑亮丽 没有一点头屑哦 这里是引诱观众去买他的产品 所以是要约邀请 再譬如 我是rain 我喜欢黑色 的 清扬洗发水广告 也是引诱消费者购买 要约邀请 希望他人向自己发出要约的意思表示区别 A 要约以订立合同为目的 而要约邀请是唤起别人向自己做出意思表示B 要约须保持能使合同成立的必要条款 具体条件 C 要约的对象是特定的 而要约邀请所针对的对象一般而言是不特定的大众如A公司对B公司说 我现在有许多设备 如感兴趣 过来瞧瞧 典型要约邀请 寄送价目表 拍卖广告 招标公告 招股说明书 二 要约的法律效力1 要约的生效时间 到达主义 到达 以到达受要约人控制范围内为准 而不以受要约人了解为准 例 A君 月 日向小胡发函 要以2000元的价格购买我的手机 月 日到达我处 问 该要约何时生效 采用数据电文形式订立合同 收件人指定特定系统接收数据电文的 该数据电文进入该特定系统的时间 视为到达时间 未指定特定系统的 该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间 视为到达时间 例 上例中 如果要约函 月 日到达乙的信箱 恰巧乙外出办事 月 日回来才发现该要约函 问 该要约何时生效 2 要约的存续时间 这关系到要约的撤回与撤销 A 以对话方式作出的 应当即时作出承诺B 以非对话方式作出的 承诺应当在合理期限 商业惯例 习惯 内到达3 要约的法律效力对要约人而言 在要约存续期间内不得变更或撤回对于受要约人而言 要约一经承诺 合同即告成立 要约的撤回与撤销 也即可以对自己所说的话反悔 海誓山盟是假的 你曾经说要娶我 可是最后新娘不是我 这时只能证明这是一个不可信的男人 1 要约的撤回 在发生法律效力之前 欲使其失效的意思表示要约的撤回时间 第17条 要约到达之前或同时到达 例 月 日发出要约后 逢 月 日市场行情突变 于是于 月 日发出撤回要约信函 以特快专递寄出 月 日到达乙处 问 月 日到达乙处的要约有无效力 2 要约的撤销 要约发生法律效力之后 要约人使其法律效力归于消灭的意思表示撤销通知的时间 受要约人发出承诺通知之前到达受要约人例 上例中乙收到要约时准备于 月 日下午发出承诺 于 月 日 甲发现行情突变 于是当日发出撤销要约的通知 以特快专递邮出 于 月 日一早到达乙处 问 乙能否在 月 日下午发出承诺 注意不得撤销的情形 君子一言 四马难追 1 要约人确定了承诺期限 2 以其他形式明示要约不可撤销 例如 明确表示 本要约不可撤销 3 受要约人有理由认为要约是不可撤销的 并已经为履行合同作了准备工作 在要约不可撤销的情况下 如果要约人宣告撤销要约 则受要约人有权选择 或者在合理期间内对该要约进行承诺 则该承诺有效 或者不承诺 而根据第42条要求要约人承担缔约过失责任 例 设例 中甲发给乙的要约函末称 你若承诺 必须在 月 日前作出 过期不候 那么例 情形下的答案是什么 例 设例 中甲为取信于乙 并表明自己订约的决心 于 月 日发给乙的要约中载明 本要约为不可撤销要约 字样 那么 例 情形下的答案是什么 例 设例 中甲 月 日发出乙的要约中称 事急 请贵方早回话 并早作履行准备 我公司期待与贵方合作 乙见函后立即着手备货 并于 月 日基本备齐 那么 例 情形下的答案是什么 3 要约的失效 20条 1 受要约人拒绝要约 2 要约人撤销要约 不包括要约人撤回要约 3 承诺期限屇满 受要约人未作出承诺 4 受要约人对要约的内容作出实质性变更 二 承诺 一 1 承诺的概念 承诺是受要约人同意要约的意思表示 2 承诺的构成要件 A 由受要约人作出例 甲发给乙一要约 乙收到后未置可否 丙于乙处见到该要约 即向甲发函表示愿意 问 甲 丙之间合同是否成立 B 承诺须向要约人作出老毕在外面发了财 念念不忘村里青梅竹马长大的小红妹妹 于是衣锦还乡准备向小红妹妹表达爱慕之意 他头上弄了个爆炸型的发型 身上穿着闪闪发亮的衬衣 还带了个当兵的朋友给自己壮胆 老毕羞羞答答的表达了爱意后 小红妹妹眼睛盯着兵哥哥说 我对兵哥哥倒是有那么点意思 C 承诺的内容应和要约的内容相一致 否则为新要约 甲在要约中称 先款后货 乙称 货到付款 甲说想卖hat 乙想买cat 但两人耳朵都不好使 于是一个将hat听成了cat 一个将cat听成了hat 乙就收到了一车的hat D 承诺须在要约的存续期间内作出并在要约确定的期限内到达要约人 小胡酷爱吃鸡 但是又极其的会 持家 任何东西都要 货比三家 价比三家 今天他又馋了 于是到了菜市场上 问遍市场上999家卖鸡的店主 终于发现666那家的鸡是最便宜的 只要8 59 斤 而其它店家都是8 6 斤 于是他找到了666那家店主说 8 59给我来半斤 店家很不屑的白一眼说 5元半斤 店家能出尔反尔吗 承诺应当在要约确定的期限内到达要约人 要约没有确定承诺期限的 承诺应当依照下列规定到达 A 要约以对话方式作出的 应当即时作出承诺 但当事人另有约定的除外 B 要约以非对话方式作出的 承诺应当在合理期限内到达 二 承诺的生效 第25 26条 昨天小胡在菜市场受了气后 没吃成鸡 于是今天想去买件衣服消消气 这次得了教训之后 他再也不一家一家的问了 到了第一家 看中一件衣服后就问 多少钱呀 店家说 啊 你真有眼光 这衣服呀是本季度的最新款 600元 小胡不想被杀猪 回应到 300元咋样 店家说 再加点 小胡说 不加了 商家说 行 亏本卖给你了 小胡没想到那么轻松就拿下了 于是觉得300元也太贵了 想走人溜之大吉 商家破口大骂 说他不守信 商家骂的有道理吗 从合同法的角度来看 合同成立了吗 小胡不拿衣服是不是就是违约 生效时间 到达主义 通知到达或行为作出时生效 生效效力 一般情况下 承诺生效时合同成立 承诺通知到达要约人时生效 承诺不需要通知的 根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效 三 承诺可以撤回 第27条 口语化的表达 有效的反悔 海飞丝商家给小胡发函说 海飞丝 18元每瓶 送货上门 十日作出承诺有效 货到付款 小胡正为头屑发愁 发现商家给的价格比超市省6毛钱 于是收到函后欣欣然 两天就给商家发函说 海飞丝 两瓶 但刚发函就听到朋友小王说 洗了海飞丝后秀飞去无踪 头屑更出众 马上打电话给海飞丝商家说 我订的海飞丝不要了 此时商家还未收到信函 问 合同成立没 小胡能否撤回承诺 撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺的通知同时到达要约人 特别提醒 承诺是不可以撤销的 第二十七条承诺可以撤回 撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人 三 格式条款问题 第39 41条 1 格式条款的概念格式条款 是当事人为了重复使用而预先拟定的 并在订立合同时未于对方协商的条款譬如 保险合同 劳动合同当中的大量的条款 手机入网协议 再譬如 出租车上的 起步价5元 车票价等等都是格式条款 是没有商量的余地的 2 格式条款的订立规则公平确定权利义务原则 免除或限制责任条款的提示 说明义务 3 免责条款无效的情形 1 造成对方人身伤害的免责 建筑公司与民工间 在工作过程中发生的人身伤亡事故概不负责 2 因故意或者重大过失造成对方财产损失的 在财物保管过程中的一切损失概不负责 3 提供格式条款方免除其责任 加重对方责任 排除对方主要义务的 该条款无效 4 格式合同条款的解释例题 在一份保险合同履行过程中 当事人就合同所规定的 意外伤害 条款的含义产生了不同理解 投保人认为其所受伤害应属于赔付范围 保险公司则认为投保人所受伤害不属于赔付范围 两种理解各有其理 在此情形下 法官应当如何解释条款的含义 A 按照通常含义进行解释B 按照公平原则进行解释C 按照法理进行解释D 按照对保险公司不利的原则进行解释答案 D注意解释原则的顺序 1 通常理解规则 2 不利格式条款提供方的解释规则 3 非格式条款效力优先原则注意既有格式条款又有非格式条款时 即使格式条款更有利于对方 也以非格式条款为准 因为这是双方协商一致的结果 第三节合同的效力 辩辩辩能否反悔 证人 婚姻与协议 一 合同的有效要件 一 行为人具有相应的缔约能力 限制民事行为能力人 神童的苦恼 二 须意思表示真实 被欺诈与胁迫 三 不违反法律和社会公益 买卖妇女 赌债 四 合同标的须确定和可能 天上的月亮 人 脑 法 标 二 依据合同的效力 合同可分为 违反合同生效要件 1 无效合同2 可变更 可撤销合同 具有撤销权的一方不在法定的期间内撤销 那么合同就是有效的 3 效力待定合同 无权代理合同 无权处分合同 具有代理权的一方或具有处分权的一方对合同表示认可 合同就生效了 一 无效合同与无效合同条款 第52 53条 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 卖方的代理人甲某为了获取回扣 将卖方的标的物价格压低 买方和代理人甲某都得到了好处 而被代理人卖方却受到了损失 以合法形式掩盖非法目的 订立假的买卖合同 目的是逃避法院的强制执行 甲欠乙100万元的债务 甲迟迟到还 于是乙提起诉讼 乙胜诉 甲依旧不还 法院准备强制执行 却发现甲唯一的财产一幢房子已经过户到了其弟弟的名下 问 法院能否强制执行 损害社会公共利益 四川 二奶 遗赠案例 违反法律 行政法规的强制性规定 卖假烟 二 可变更可撤销的合同有 1 因重大误解而订立的合同2 订立合同时显失公平的合同3 因欺诈 胁迫订立的合同4 因乘人之危所订立的合同 趁火打劫 提出苛刻条件 对方出于无奈而违背真实意愿与之订立合同 注意 只有受欺诈方 受胁迫方 被乘人之危一方才能主张撤销 是依撤销权人单方的意思表示使合同等法律行为溯及既往的消灭的权利 性质上属于形成权 撤销权的行使 受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销 撤销权消灭 一 具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权 除斥期间 撤销权的行使期限为除斥期间 不能够中止 中断和延长 时间为一年 应当从当事人知道或者应当知道撤销事由之日起计算 后一页的例子当中虽然甲不断的和首饰店交涉 但是经过了一年的撤销权行使期限 则无法受到法律的保护 因为法律同时考虑到保护相对人的利益或者维护社会的经济的稳定因素 二 放弃撤销权 例 甲向首饰店购买钻石戒指一枚 标签标明该钻石为 天然钻石 买回后被人告知实际是人造钻石 甲遂多次与首饰店交涉 历时一年零六个月 未果 现甲欲诉请法院撤销该买卖关系 其主张能否得到支持 A 不可以 已超过行使撤销权的一年除斥期间B 可以 首饰店主观上存在欺诈故意C 可以 未过两年诉讼时效D 可以 双方系因重大误解订立合同答案 A 合同撤销的后果 合同自始无效 问 还有没有别的方法去维护自己的权益 三 合同效力待定 三种 问题都出在人上 1 限制民事行为能力人依法不能独立签订的合同 47条 例 甲有一子乙 15岁 一日 携家中1 5万元到中关村某电脑市场从丙处购买了手提电脑一部 限制行为能力人订立的合同无需经法定代理人追认的情形 1 纯获利益的合同 赠与合同 2 与其年龄 智力 精神健康状况相适应而订立的合同 处分零花钱的行为 2 无权代理人订立的合同 例外 表现代理 如何判断 如果代理人拿着空白合同书 介绍信 公章等 可认为是表见代理 盗用公章不适用表见代理 借用公章适用表见代理 第四十八条行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同 未经被代理人追认 对被代理人不发生效力 由行为人承担责任 钢铁公司业务员与建筑公司所签订的合同 银泰买衣服的合同 3 无权处分合同例 甲 乙为朋友 甲有一彩电委托乙保管 乙保管期间 不经甲同意 即以自己名义与丙订立买卖合同 如甲得知后 原谅了乙的行为 并告知丙 我同意丙的行为 问 甲 丙的合同效力如何 如甲得知后 乙尚未将彩电交付给丙 甲即取回了自己的彩电 丙得不到彩电 遂生纠纷 丙诉至法院 乙丙的合同纠纷如何处理 若例 中丙不知乙是彩电主人 以 元买下并取走彩电 后甲听说后 提出此彩电正常市价应在 元 问 本案应如何处理 丙取得彩电 基于善意取得制度 甲丧失彩电 乙返还贷款 元给甲 乙赔偿甲的其他损失 如低卖 元之损失 相对人拥有两项权利 撤销权与催告权 例 甲出国留学 将家里的名人字画委托好友乙保管 在此期间 乙一直将字画挂在自己家中欣赏 来他家的人都以为字画是乙的 后乙因做生意急需钱 便将该字画以3万元价格卖给不知情的丙 甲回国后 发现自己的画在丙家中 下列有关该事件的判断中正确的是 A 乙 丙之间的买卖合同是属于无效合同B 乙 丙之间的买卖合同是属于效力待定的合同C 应保护甲对该字画享有的所有权D 应保护丙对该字画享有的所有权答案 BD 合同被确认无效与被撤销的法律后果 合同无效或者被撤销后 因该合同取得的财产 应当予以返还 不能返还或者没有必要返还的 应当折价补偿 有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失 双方都有过错的 应当各自承担相应的责任 追缴财产收归国家的有或退还集体 第三人 一节学习完了 大家回顾一下自己对合同方面的知识增加了多少 1 合同的效力分为哪几类 2 你的12岁儿子自作主张去买了一辆自行车这样的买卖合同是什么效力的合同 该种类的合同分为哪三种情形 4 受胁迫签订了一份以低价卖掉家中古玩的合同是什么效力的合同 你拥有什么权利 该权利应该通过哪些机构来行使 这个权利的行使时间有多长 5 无权代理合同中 有一种特殊的代理 是可以使合同产生相应的法律后果 是哪种代理形式 6 A无权处分B的财产 有时候C也可以获得财产 基于哪几种情形 第四节合同的履行 一 合同履行的原则 诚实信用 适当履行 协作履行 实际履行 经济合理原则二 双务合同履行中的抗辩权 口语化 合法的拒绝履行合同义务 一 同时履行抗辩权 二 先履行抗辩权 书上少了这一项 三 不安抗辩权抗辩权即当对方请求你履行你的合同义务时 你可以合理的抗辩对方的请求权 并且不用承担责任 先履行抗辩权 书上没说 简要一提 如 甲乙约定货到付款 甲给打电话给乙说 给我付款吧 我已经将货发出 此时未收到货的乙是否拥有抗辩权 再举一例 A给B公司发货 标的额为100万元 由C公司提供支付货款的保证担保 标的物质量有重大瑕疵 B公司找C公司支付 C公司可以拒付 C公司的理由何在 一 同时履行抗辩权的行使条件1 双方互负对价债务 即为 合同 2 债务均已到期 应该履行债务了 3 对方当事人未为给付或未提出给付 应为而未为 4 须对方对待给付为可能履行 即 双务合同中 没有先后履行顺序 一方在对方履行之前有拒绝其履行要求之权利 如 甲 乙订立一买卖合同 约定甲给付10吨货物 乙支付70万价款 后甲给乙发了7吨货 给乙打电话说 你把70万元的货款给我汇过来吧 此时乙是否拥有抗辩权 二 不安抗辩权先看一例 甲与乙订立合同 规定甲应于1997年8月1日交货 乙应于同年8月7日付款 7月底 甲发现乙财产状况恶化 无支付贷款的能力 并有确切证据 遂提出终止合同 但乙未允 基于上述因素 甲于8月1日未按约定交货 依合同法原理 有关该案的正确表述是 A甲有权不按合同的约定交货 除非乙提供了相应的担保B甲无权 但可以要求乙提供相应的担保C甲无权 但可以先交付部分货物想一想 如果允许不安抗辩权的任意行使 会出现怎样的一种状况 不安抗辩权的正确行使 第68条应当先履行债务的当事人 有确切证据证明对方有下列情形之一的 可以中止履行 一 经营状况严重恶化 二 转移财产 抽逃资金 以逃避债务 三 丧失商业信誉 四 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形 当事人没有确切证据中止履行的 应当承担违约责任 第69条当事人依照本法第68条的规定中止履行的 应当及时通知对方 对方提供适当担保时 应当恢复履行 中止履行后 对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的 中止履行的一方可以解除合同 第五节合同的保全 对付无赖 一 合同保全 为了防止债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害 法律赋予债权人行使代位权或撤销权 以维护其债权的法律制度 合同的保全突破了合同的相对性 小胡欠A君6万元钱 小王欠小胡10万元钱 当小胡还不了A君的6万元钱时却不积极的向小王行使自己的到期债权 更或者直接跟小王说 咱是哥们 那10万元钱 你就别还了 这时A君该怎么办 法律设计保全制度 代位权与撤销权 二 代位权 代某某之位去行使权利 一 上例中 小胡不积极的行使自己的到期债权时 法律赋予A君直接向小王索要债务的权利 那么 这个代位权到底该如何行使 我们来了解一下 便于大家对付一些现实中已经成 爷 的杨白老 代位权 因债务人怠于行使其到期债权 对债权人造成损害的 债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权 但该债权专属于债务人自身的除外 二 代位权的成立要件1 债务人须享有对第三人的权利2 须债务人怠于行使其权利小胡欠A君6万元钱 小王欠小胡10万元钱 当小胡还不了A君的6万元钱时却不积极的向小王行使自己的到期债权 小胡除此外无其它财产 但小胡已经在起诉小王要其还钱 此时 甲能否起诉丙 3 债务人已陷于迟延履行4 须有保全的必要 上例中 小胡除了小王的10万元债权外 还有百万资产 10万元对其来说简直就是九牛之一毛而已 小胡没有向小王催讨10万元 A君有没有权利直接向小王讨要 三 代位权效力及注意事项 具体到诉讼中 小胡欠A君6万元钱 小王欠小胡10万元钱 当小胡还不了A君的6万元钱时却不积极的向小王行使自己的到期债权 小胡除此外无其它财产 此时 A君提起代位之诉 能要求丙偿还 万 甲以谁的名义起诉 偿还完后的债权债务关系变成怎样的状态 三 撤销权上例中 直接跟小王说 咱是哥们 那10万元钱 你就别还了 A君该怎么办呢 乙免除了丙的债务了 丙不再欠乙钱了 甲还能向丙提起代位之诉吗 还能要求其向甲还钱吗 这时 法律又设计出一个制度 既然乙把丙的债务给免除了 那我们可以通过法院来撤销乙的这个行为 二 与代位权一样 来看看该撤销权的成立条件1 客观条件 1 债务人实施了处分行为如 放弃到期债权 无偿转让财产 以明显低价转让财产且受让人为恶意 2 债务人的行为有害于债权如 小胡欠A君10万元 到期未还 乙的财产仅有一辆汽车而已 价值在15万元左右 一日 乙将该车赠与小王 甲能否要求法院撤销其赠与行为 2 主观要件 债务人以明显低价转让财产时 第三人须主观恶意 法律上的恶意即明知 明知自己受让了财产后 会对债权人的债权产生损害 才可要求撤销 乙欠甲10万元 到期未还 乙的财产仅有一辆汽车而已 价值在15万元左右 一日 乙将该车以3万卖给了丙 甲能否要求法院撤销其赠与行为 要按实际情况处理 撤销权的正确行使及注意事项撤销权的行使主体是债权人 以自己的名义向法院请求撤销 行使范围以债权人的债权为限 自知道或应当知道撤销事由之日起一年内行使 撤销权行使的效力 第六节合同的变更与转让 一 合同的变更 合同内容的变更 广义的合同变更还包括主体的变更 二 合同的转让 是指合同当事人一方依法将其权利和义务全部或部分地转让给第三人 1 合同权利的转让 对债务人通知义务 2 合同义务的转让 应经债权人同意 3 合同权利和义务的概括移转 企业的合并与分立为典型 看权利转让与义务转移的区别 例1甲 乙订立买卖合同 甲已先给付货物 乙尚未付款100万元 甲与丙达成协议 将甲对乙的债权让与丙 此时 问 是否需要乙同意呀 如果通知了乙 乙该向方谁付款 例2 甲欠乙债10万元 甲 丙订立债务承担协议 由丙偿还 此时 只有经过乙同意 甲才能脱离干系 不必再还款 第七节合同权利义务的终止 终止的原因 1 债务已按约定履行2 合同解除3 抵消4 提存 稍加解释 P2635 免除6 混同 两人结为夫妻不是混同 7 其它 二 合同的解除 一 约定解除 二 法定解除1 不可抗力致使合同目的不能实现2 在履行期限届满前 当事人一方明示不履行主要义务 预期违约 3 当事人迟延履行 催告后合理期限内仍未履行4 迟延履行致使合同目的不能实现5 其它 第八节违约责任 一 违约责任概述 见书P267 二 归责原则 合同法将违约责任规定为无过错责任三 违约责任的构成要件 违约行为 一 不履行1 拒绝履行2 根本违约 违约导致根本不能实现合同目的 3 预期违约 二 不适当履行 三 迟延履行 四 免责事由 免除债务人违约责任的法定免责条件 一 不可抗力 不能预见 不能避免 不能克服的客观情况 1 我国采取严格规则原则 免责事由只有不可抗力 并根据不可抗力的影响来确定是否免责 117 2 如果迟延履行以后 发生不可抗力的 不能免责 3 当事人一方因不可抗力不能履行合同的 应当及时通知对方 以减轻可能给对方造成的损失 并应当在合理期限内提供证明 4 当事人一方违约后 对方应当采取适当措施防止损失的扩大 没有采取适当措施致使损失扩大的 不得就扩大的损失要求赔偿 当事人因防止损失扩大而支出的合理费用 由违约方承担 二 货物本身的自然性质或合理损耗 三 债权人的过错 甲 乙 建筑企业 于97年4月签订一买卖合同 约定97年8月30日由甲向乙提供建筑用水泥100吨 同年5月底 甲公司所在地发生洪水灾害 甲未将受灾之事通知乙公司 同年8月底 乙公司催促交货 甲公司未交 同年9月30日 甲公司发货 同时致函乙公司 说明因受水灾而迟延交货事实 乙公司因延期收到水泥而影响工程进度 被发包方扣发工程款1万元 问 这一万元甲公司赔不赔 五 违约责任的承担方式 一 强制履行只适用于非金钱债务 第110条 当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的 对方可以要求履行 但有下列情形之一的除外 1 法律上或者事实上不能履行 2 债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高 3 债权人在合理期限内未要求履行 二 赔偿损失 1 实际的损害赔偿实际损失 可得利益损失 限于订立合同时可以预见的 可见 我国的损害赔偿主要采取填补赔偿 而不能要求惩罚性赔偿 除 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的 依照 中华人民共和国消费者权益保护法 的规定承担损害赔偿责任 消费者权益保护法 对欺诈可采取双倍赔偿的惩罚性赔偿 甲为一蔬菜种植公司 乙为蔬菜销售商 丙为某大学食堂 乙 丙于12月1日订立合同 约定乙于12月30日前交付萝卜1万斤 价08元 斤 一方违约 承担违约金300元 甲 乙于12月2日订立合同 约定甲于12月25日前交付萝卜1万斤 价06元 斤 甲 乙缔约时 乙曾出示乙 丙合同给甲看 后甲迟至12月底仍未交付萝卜 后甲告知乙不能交付 由于甲不交付 致使乙亦不能履行其与丙的合同 对丙承担违约金300元 另外 乙举证自己在12月25日前后为准备履行与甲的合同 花去各项费用75元 问 乙可要求甲赔偿多少钱 A2000B2300C2375D2075 提示 其一 本案中乙为履行准务而花费的75元 算直接损失 其二 因甲违约致乙对丙付300元违约金 亦算直接损失 其三 两合同价差 0 8 0 6 1万元 2000元 算可得利益损失 且缔约时已预见以上损失 甲应赔偿 司法实践中 常有当事人就可得利益损失漫天要价 故应对可得利益损失进行限制 不得超出违约者缔约时预见到或应当预见到的违约可能所致的损失 设上例中 乙丙缔约在后 甲违约后 乙举证 因甲违约 致使自己损失可得利益10万元 因为乙撞了大运 与丙订阅了一份1万斤萝卜的买卖合同 每斤价10 6元 问 乙可否就10万元可得利益向甲主张 不能 即使乙 丙的合同确实存在 甲亦不须全部赔偿10万元 三 违约金 能否反悔中的 天价违约金 第114条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额