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第二节国际货物买卖合同 一 国际货物买卖合同的当事人CISG采用 营业地 标准判断货物买卖合同的国际性2004年修订的中国 对外贸易法 第8条规定 本法所称对外贸易经营者 是指依法办理工商登记或者其他执业手续 依照本法和其他有关法律 行政法规的规定从事对外贸易经营活动的法人 其他组织或者个人 1 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 2007年7月27日 山东某进出口公司A应荷兰B商号的请求 报出某初级产品100吨 每吨450美元CIF鹿特丹 订约后1个月装运 本月回复有效的实盘 B公司接收到A公司报盘后 没做承诺表示 而是再三请求A公司增加该初级产品的数量 降低价格 并要求延长要约有效期 A公司曾将数量增至300吨 价格每吨减至420美元CIF鹿特丹 并两次延长了要约的有效期 最后将要约的有效期延至8月30日 荷兰B公司于8月6日来电接受该盘 A公司在接到B公司承诺电报时 发现因南美国家遭受旱灾而影响到该产品的产量 使国际市场价格暴涨 从而中国A公司拒绝成交 并复电称 由于世界市场价格变化 货物在接到承诺电报前已售出 而荷兰B公司则认为承诺是在要约有效期内作出的 因而是有效的 合同已成立 A公司应按要约的条件履行合同 否则A公司应赔偿B公司差价损失5万多美元 否则将提起诉讼 问题 1 什么是要约及实盘 2 根据CISG 合同于何时成立 2 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 二 要约与承诺 一 要约1 要约的概念 CISG公约第14条对要约的概念作了规定 向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议 如果十分确定并且表明要约人在得到接受时承受约束的意旨 即构成要约 3 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 2 要约的构成要件 A 要约是订立合同的建议B 通常 要约要向一个或一个以上特定的人发出C 要约要具有十分确定的内容D 要约要表明其一经承诺 要约人即受拘束的意旨 4 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 补充 实盘 firmoffer 不可撤销的发盘虚盘 non firmoffer询盘 一般询盘 具体询盘递盘 bid 递价 5 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 3 确定要约内容 明确 肯定 的标准CISG公约第14条 一个建议如果写明货物并且明示或暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格 即为十分确定 要约内容的三要素 货物 数量 价格实盘 三要素 要约有效期 6 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 4 要约邀请CISG公约第14条第2款 非向一个或一个以上特定的人提出的建议 仅应视为邀请作出发价 除非提出建议的人明确地表示相反的意向 中国 合同法 第15条 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示 寄送的价目表 拍卖公告 招标公告 招股说明书 商业广告等为要约邀请 商业广告的内容符合要约规定的 视为要约 7 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 例 甲公司向某自行车厂发出一函电 声称 我公司急需一批自行车 请来电函告贵厂生产的自行车的最低价 该自行车厂回电告知每辆200元 甲公司即汇款1000元 求购5辆自行车 问题 在本案中 自行车厂所发出的函电是要约还是要约邀请呢 8 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 5 要约生效的时间和要约的撤回CISG第15条 要约到达受要约人时生效 6 要约的撤回与撤销CISG第15条第2款 一项要约 即使是不可撤销的 得予撤回 如果撤回通知于要约送达被要约人之前或同时 送达被要约人 CISG第16条第1款 在未订立合同之前 发价得予撤销 如果撤销通知于被发价人发出接受通知之前送达被发价人 第 款 但在下列情况下 发价不得撤销 发价写明接受发价的期限或以其它方式表示发价是不可撤销的 或 被发价人有理由信赖该项发价是不可撤销的 而且被发价人已本着对该项发价的信赖行事 9 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 要约的撤销例1 2010年11月25日 德国A公司向中国B公司发盘如下 J型彩色复印机2000台 每台4000美元FOB北京 即期装运 要约的有效期截止到12月30日 A公司在向中国B公司发出要约后 又收到了巴黎C公司购买该种型号复印机的要约 报价高于A公司发给B公司的要约价格 由于当时中国B公司尚未对该要约作出承诺 于是A公司在12月15日向中国B公司发出撤销11月25日要约的通知 并与巴黎C公司签约 但12月22日 A公司收到了中国B公司的承诺 接受德国A公司的要约条件 并随之向A公司开出了不可撤销的信用证 要求A公司履行合同 后因A公司未履约 中国B公司诉诸瑞典斯德哥尔摩仲裁庭 要求A公司赔偿损失 A公司的律师辨称 该公司于2010年11月25日发出的要约已于12月15日被该公司撤销 该要约已经失去效力 因而B公司12月22日的承诺没有效力 此合同没有成立 问题 A公司对要约的撤销有效吗 10 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 例2 美国生产商B德国建筑商A 要约方 受要约方 A于2003年8月底与B联系 要求B向其报4万吨钢材价格 并明确告诉B 该报价是为计算向某工程的投标 投标将于10月1日开始 10月10日可得知投标结果 同年9月10日 B向A发出正式要约 条件完整 未规定承诺期限 也未注明要约是不可撤消 同年9月中旬起 国际市场钢材价格上涨20 B于10月2日向A发出撤销要约传真 同年10月10日 A得知已中标 立即向B发去传真 对9月10日要约表示承诺 B认为已撤消要约 故合同不能成立 问 双方合同是否有效成立 11 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 7 要约的终止一般规定 CISG公约第17条 一项发价 即使是不可撤销的 于拒绝通知送达发价人时终止 其他情况 要约因超过承诺期限而终止 规定承诺期限的要约要约因要约人的撤消而终止 未规定承诺期限的可撤销要约未规定承诺期限的要约 如果受要约人未在 一段合理的时间内 将其接受要约的通知送达要约人 要约即告终止 12 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 二 承诺 接受 接盘 acceptance 1 承诺的概念CISG公约第18条第1款 被发价人声明或做出其它行为表示同意一项发价 即是接受 缄默或不行动本身不等于接受 承诺做出的方式 通知承诺 以行为表示承诺 13 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 2 有效承诺的构成条件例1 香港某中间商A 就某商品以电报邀请我方发盘 我方于6月1日向A发实盘并限6月6日复到有效 6月5日我方收到美商B按我方发盘开来的信用证 同时收到A来电称 你1日实盘已转B 由于该商品国际市场价格猛涨 我方将信用证退回开证行并按新价格向B发盘 B则认为其信用证于发盘有效期内送达 是有效的承诺 故合同已订立 拒绝接受新价 要求我方按原发盘价交货 1 由受要约人作出才生效力 14 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 2 与要约的条件保持一致 CISG第19条第1款 非实质性变更 CISG第19条第2款实质性变更 货物价格 付款 货物质量和数量 交货地点和时间 一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端 CISG第19条第3款 15 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 例2 1 中国某公司于某年2月1日向美商报出某种农产品 中方发盘中除列明各项必备交易条件外还注明 PackinginSoundBags 采用牢固的袋子包装 在发盘有效期内美方电称 接受你方1日来盘 PackinginNewBags 采用新的袋子包装 中方收到复电后即着手备货 数日后 当中方准备发货时 该种农产品的国际市场价格猛跌 此时美方又来电称 我对包装条件作了变更 你未确认 故贵与我之间并未订立合同 中方此时则坚持合同早已订立 双方因此发生争议 本案中美商 被要约人 在表示接受时的确将原要约 中方发盘 中的 SoundBags 更改为 NewBags 从而发生了不一致 问 双方合同是否成立 16 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 例2 2例2 法国公司甲给中国公司乙发盘 供应50台拖拉机 100匹马力 每台CIF北京4000美元 合同订立后3个月装船 不可撤销即期信用证付款 请复电 乙还盘 接受你方发盘 在订立合同后即装船 问题 双方的合同是否成立 为什么 17 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 3 承诺应在要约有效的时间内作出例 2001年10月10日 甲国A公司向乙国B公司 甲乙均为CISG的缔约国 发出一封信函 上称 我公司欲向你公司出售安哥拉一级羊毛3000吨 单价980美元 吨FOB XX港 合同订立后三个月装船 不可撤销即期信用证付款 要约有效期为15日 该信函以平信方式寄出 于10月15日到达乙国B公司 B公司考虑两天之后 10月17日回复 完全同意 该回复信件以快件的方式当日寄交 由于邮局的传递失误 B公司答复信件于2001年11月5日才到达甲国A公司 而A公司因迟迟未收到B公司回复 已于10月31日将该批羊毛售予本国C公司 因此 A公司对B公司的回复信件没做任何答复 2002年1月 乙国B公司根据A公司信件中的FOB条件租船 并将船名和装船时间通知A公司 此时 A公司否认双方之间有任何货物买卖合同存在 B公司遂向甲国某法院提起诉讼 问题 1 A公司和B公司之间的货物买卖合同是否成立 为什么 2 本案中A公司的要约有效期截止于哪一日 18 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 要约中规定的承诺期限如何计算 要约人在要约中既规定了承诺期限 又指明了该期限的计算方法要约人在要约中虽规定了承诺期限 但未指明该期限计算方法 公约第20条规定了以下的计算规则 即 1 凡以电报或信件发出的要约 其规定的承诺期限从发电或信中落款的发信之日起计算 如果信中没有落款时间则以发信邮戳日期为发信日 2 凡以电传 传真 电话等快速通讯方法发出的要约 其规定的承诺期限从要约传达到被要约人时起算 19 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 逾期承诺的效力 CISG第21条按照CISG第21条 逾期接受仍有接受的效力 如果发价人毫不迟延地用口头或书面将此种意见通知被发价人 如果载有逾期接受的信件或其它书面文件表明 它是在传递正常 能及时送达发价人的情况下寄发的 则该项逾期接受具有接受的效力 除非发价人毫不迟延地用口头或书面通知被发价人 他认为他的发价已经失效 20 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 4 承诺必须送达要约人才生效力投邮主义 英美法系到达主义 大陆法系了解主义 意大利 比利时公约 到达主义 CISG第18条第2 3款 21 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 3 承诺的撤回CISG第22条 承诺得予撤回 但条件是撤回通知须于承诺原应生效之前或同时送达要约人 4 合同成立的时间CISG第23条 合同于按照本公约规定对要约的接受生效时订立 22 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 2007年7月27日 山东某进出口公司A应荷兰B商号的请求 报出某初级产品100吨 每吨450美元CIF鹿特丹 订约后1个月装运 本月回复有效的实盘 B公司接收到A公司报盘后 没做承诺表示 而是再三请求A公司增加该初级产品的数量 降低价格 并要求延长要约有效期 A公司曾将数量增至300吨 价格每吨减至420美元CIF鹿特丹 并两次延长了要约的有效期 最后将要约的有效期延至8月30日 荷兰B公司于8月6日来电接受该盘 A公司在接到B公司承诺电报时 发现因南美国家遭受旱灾而影响到该产品的产量 使国际市场价格暴涨 从而中国A公司拒绝成交 并复电称 由于世界市场价格变化 货物在接到承诺电报前已售出 而荷兰B公司则认为承诺是在要约有效期内作出的 因而是有效的 合同已成立 A公司应按要约的条件履行合同 否则A公司应赔偿B公司差价损失5万多美元 否则将提起诉讼 问题 什么是要约及实盘 依据CISG 该合同于何时成立 23 第二节国际货物买卖合同 合同的订立 香港A商行于10月20日来电向上海B公司发盘出售一批木材 发盘中列明各项交易条件 但未规定有效期限 B公司于当天收到来电 经研究决定后 于22日上午11时向上海电报局交发对上述发盘表示接受的电报 该电报于22日下午1时送达香港A商行 此期间 因木材价格上涨 香港A商行于10月22日上午9时15分向香港电报局交发电报 其电文如下 由于木材价格上涨 我10月20日电发盘撤销 A商行的电报于22日上午11时20分送达B公司 问题 A公司是否已经成功撤销了10月20日的发盘 为什么 24 第二节国际货物买卖合同 EDI 三 有关电子单证的法律问题 一 EDI的发展概况EDI electronicdatainterchange 25 第二节国际货物买卖合同 EDI EDI应用 26 第二节国际货物买卖合同 EDI 国外EDI发展概况 27 第二节国际货物买卖合同 EDI 英国EDI的应用 28 第二节国际货物买卖合同 EDI EDI在国内的应用 29 第二节国际货物买卖合同 EDI 二 EDI的定义EDI 指当事人依照法律和协议用电子计算机对约定的信息和数据标准化 格式化 通过计算机网络进行自动交换和处理 资料用统一标准利用电信号传递信息计算机系统之间的连接 30 第二节国际货物买卖合同 EDI 手工方式与EDI比较手工方式 31 第二节国际货物买卖合同 EDI EDI方式 32 第二节国际货物买卖合同 EDI EDI的优点 1 降低了纸张的消费 2 减少了许多重复劳动 提高了工作效率 3 EDI使贸易双方能够以更迅速有效的方式进行贸易 4 通过EDI可以改善贸易双方的关系 33 第二节国际货物买卖合同 EDI 三 企业应用EDI的步骤第一步 与你的贸易伙伴达成协议 共同决定采用的EDI标准交换信息 第二步 选择一个EDI增值服务提供商 例如CHINAEDI 并登记建立一个公司邮箱 EDIID 第三步 开发或购买EDI通讯软件 硬件 第四步 开发或购买EDI映射 翻译软件 第五步 开发你的订单处理 帐务系统的API 应用程序接口 以便EDI数据的进出 第六步 测试你的EDI应用系统 34 第二节国际货物买卖合同 EDI EDI贸易的工作步骤 35 第二节国际货物买卖合同 EDI 36 第二节国际货物买卖合同 EDI 四 EDI标准体系和电子单证标准的国际化 UN EDIFACT ANSIX 12UN EDIFACT标准主要包括下列文件 1 各种指南与规则2 联合国贸易数据交换目录 1 数据元目录EDED 2 复合数据元目录 3 代码目录 EDCU 4 数据段目录 EDSD 5 标准报文格式 UNSM 37 38 第二节国际货物买卖合同 EDI EDI标准三要素 标准报文 数据元 数据段 39 第二节国际货物买卖合同 EDI 40 第二节国际货物买卖合同 EDI 41 第二节国际货物买卖合同 EDI EDI翻译系统 42 第二节国际货物买卖合同 EDI EDI条件下订购商品的过程以贸易公司与工厂订购商品的过程为例 43 第二节国际货物买卖合同 EDI EDI硬件 44 第二节国际货物买卖合同 EDI EDI中心EDI中心的功能 45 第二节国际货物买卖合同 EDI Internet对EDI的影响 46 第二节国际货物买卖合同 EDI 四 有关电子单证的法律问题及其解决1 存在的法律问题合同法方面 1 有关合同的形式 功能等同原则联合国 电子商务示范法 我国 合同法 联合国 国际合同使用电子通信公约 第八条第1款 对于一项通信或一项合同 不得仅以其为电子通信形式为由而否定其效力或可执行性 2 签字和盖章 电子签名 哈希 Hash 函数 47 第二节国际货物买卖合同 EDI 3 要约的撤回和撤销 4 合同成立的时间和地点 合同法 第16条第2款 采用数据电子形式订立合同 收件人指定特定系统接收数据电子的 该数据电子进入该特定系统的时间 视为到达时间 未指定特定系统的 该数据电子进入收件人的任何系统的时间 视为到达时间 第34条 采用数据电子形式订立合同的 收件人的主要营业地为合同成立的地点 没有主营业地的 其经常居住地为