中国法制史讲义（全）.doc

l 中国法制史讲义 高等教育自学考试法律专业课程曹 鹏说 明、本讲义（更完全的版本在我的博客里）用于全国自考法律专业中国法制史课程辅导。、教材：段秋关、王立民主编中国法制史，北京大学出版社版3、 建议各位对照教材使用该讲义。4、 欢迎各位对该讲义提出批评意见，您可以通过以下方式和我联系：电话 Q：82604860E-mail: 网址： 曹 鹏2005年11月21日-目 录-导论第一编 上古部分 第一章 中国法律的起源 第二章 主要立法活动 第三章 刑事法律制度第四章 民事法律制度第五章 司法制度第二编 中古部分 第六章 主要立法活动 第七章 刑事法律制度 第八章 民事法律制度 第九章 职官制度 第十章 经济法律制度 第十一章 司法、监察制度第三编 近代部分 第十二章 清末变法修律第十三章 宪政与宪法第十四章 行政法律制度第十五章 民商法律制度第十六章 刑事法律制度第十七章 司法制度总复习导论一 研究对象(是什么）（一）中国法制史研究对象是中国历史上的法律制度。1、“中国历史”指我国的从法律产生时起到新中国成立时止的一段历史时期。分为上古、中古、近代三大时期。2、法制史只研究“法律制度”，而不包括军制、田制、服制或考试制度。3、具体包括法律的起源、不同历史时期法律制度的性质、内容、特点及其规律性。（二）中国法制的历史发展线索1、三大时期 上古三代即夏商周和春秋时期-中国法制开始形成时期 战国与中古即自秦至清的封建社会-中国法制发展与成熟时期 近代即自1840年鸦片战争至1949年新中国成立-近代法制2、两次转折 春秋战国 清末3、六种类型 奴隶制法制 封建制法制（地主阶级） 半殖民地半封建社会法制（清末、北洋政府、南京国民政府） 农民政权法制（太平天国） 南京临时政府之资产阶级法制 新民主主义法制注意 a. 此六种类型基本表现中国法制随历史发展而不断发展的过程. b. 对各种类型不宜简单以“好坏”做出评价，应了解当时必然性. c. 历史不容割断。中国历史是五大文明中从不间断的唯一一个。中国法制不同类型一脉相承，不应割断。新中国成立时，将国民党之六法全书全盘否定等行动已被历史证明是错误的。当时的法学研究成果或研究方法（如习惯调查）至今仍值得学习。（三）中国传统法制重要特征 礼法结合 阶级性（不平等） 家族本位的伦理法制 制定法与判例法结合 无讼是求二 学习法制史的意义（为什么） （一）一般意义的“读史”之意义1、培根名言：读史使人明智，读诗使人聪慧，演算使人精密，哲理使人深刻，道德使人高尚，逻辑修辞使人善辩。总之，知识能塑造人的性格。2、鉴古知今，酝酿未来钱穆先生认为，惟藉过去乃可认识现在，亦惟对现在有真实之认识，乃能对现在有真实之改进，而且学习历史不仅是“鉴古知今”，还将为未来精神尽其一部分孕育与向导之责。（参见国史大纲引论页2）3、爱国必先具备国史知识人类常情，必先认识乃生情感。反其所爱，必其所知，人惟其所爱而奋斗牺牲。与敬爱上帝基于信仰不同，爱国家民族则由乎知识。惟知之深，故爱之切。很多人所谓爱国，最多是一种商业上的爱（功利性的），就像农民爱自己的牛一样。（二）中国法制史意义除上述三点外，还有：1、奠定学习各部门法的基础2、提高对现行法制的理解力三 如何学习中国法制史（怎么办）1、发现“异”“同”异即发现各历史阶段不同类型法制之不同特征，从而看到中国法制的变化发展过程(动态)；同即发现贯穿中国法制不同历史时期或不同类型之间的共同因素，从而总结中国法制所体现的中华民族的文化和精神。2、从整体着眼善于运用大历史的思维方式从宏观上把握中国法制的历史，不应针对一人一时一事求精求细，钻牛角尖。3、结合通史学习中国法制史使中国历史的一个部分。法制史不是孤立存在和发展的。法制与经济、政治、社会文化、学术思想诸要素密切相关。学习法制史，还应具备通史的知识储备。以下是我能推荐的几本书，可供参考。四 参阅书目： 1.中国法制史 段秋关等主编 2.国史大纲 钱穆著 3.中国法律与中国社会 瞿同祖著 4.中国大历史 美黄仁宇著 5.中国思想史 张岂之主编中国法制史张晋藩主编中国法制史视频（点击观看）华东政法学院五 几点说明1、章节体系（目录）特点以三大时期分为三编各编之下，以专题分章章下，以小专题或历史阶段（第三编最后5章）分节2、计划共 课时分章小结，分编复习，考前总复习未尽事宜，随机应变第一编 上古时期第一章 中国法律的起源一、法律起源的一般规律1、法的起源是一个长期的、渐进的发展过程2、法的起源是一个从自发到自觉，由个别到一般的过程3、法的起源经历了一个由氏族习惯到习惯法再到成文法的过程4、法的起源与国家起源密不可分5、法是从众多社会调整手段中逐渐、相对的独立出来的二、法律起源的过程1、一有人类社会即有了社会规范，最早的规范就是原始社会的规范。大致包括：禁忌、图腾崇拜和复仇等氏族习惯。禁忌被认为是人类后世社会一切规范（包括道德、宗教、法律等等）的总源头。复仇的历史。正是在这些原始社会规范的基础上法律开始孕育。2、中国法律起源除上述规律外，关于中国法律起源尚有两点需注意：a.法律起源关键时间是在原始社会末期，即传说的尧舜时代。注意：礼刑二元结构b.正式形成是在夏朝。标志：国家形态基本具备，法律概念开始出现等等。三、中国法律起源的特点与世界其他地区或民族如古希腊、古罗马、日耳曼相比较，中国法律的起源具有两大特点，即不间断性和礼刑二元结构。具体讲三句话：1、古代中国法律是氏族社会末期习俗的直接继承和延续。中国：父权家庭父权宗族国家，国家由宗族组织组成。延续性西方：家庭公社个体农民根本变革2、古代中国法律直接来源于军法。（刑起于兵）西方：平民革命在妥协中产生。中国：宗族战争3、古代中国法律以父系宗法关系为调整对象，礼是法律的重要内容。（礼起于祀）礼的意义：祭祀用器皿祭祀规则被赋予法律意义意味着：a.等级 b.血缘（亲情）四、中国法律起源发展所依赖的条件（环境）1。地理：地大物博，气候湿润2。经济：小农经济3。政治：统一集权国家4。社会：宗法等级社会关系5。文化：文字出现、理智发展第二章 上古立法本章分两节： 2.1夏商西周立法，2.2成文法公布及其意义2.1夏商西周立法当时法律渊源以习惯法为主，包括礼、刑两个部分。除此之外，王命也是当时的重要渊源。一、刑据左传记载，“夏有乱政，而作禹刑；商有乱政，而作汤刑；周有乱政，而作九刑。”又据史记周本纪记载，西周中叶，周穆王为挽救“王道衰微”的社会危机，震慑和平定混乱，又命司寇吕候“作修刑辞”主持制定了吕刑。可见，三代时的“刑”主要是指：1、夏：禹刑2、商：汤刑3、西周：吕刑(周公还制定了九刑)注意：1、禹刑、汤刑并非禹、汤时作成，而是夏商两个朝代“刑”的代称。 2、他们都是以习惯法为内容的成文法，但并不公布。（刑不可知，威不可测）二、礼（一）夏、商礼可知，但不可证：殷因于夏礼，所损益，可知也；周因于殷礼，所损益，可知也。夏礼，吾能言之，杞不足征也，殷礼，吾能言之，宋不足征也。文献不足也。足，吾能征之。（均出自论语）（二）周礼1、形成及内容周公东征制礼作乐 以夏商礼为参考，结合周人习惯，经全面系统整理而成。（子曰：周监于二代，郁郁乎文哉，吾从周） 周礼，是西周时典章文物制度与社会礼仪规范的总和。据礼记等记载，其内容极为丰富，调整范围从国家政制到人们的日常生活细节，无所不有，无所不包。（非礼勿视，非礼勿听）2、功能作用礼和刑都是当时的社会规范，共同发挥法律的作用。 礼主要调整社会宗法等级秩序，主要针对贵族。（刑不上大夫，礼不下庶人）注意：并非庶人无“礼”，并非贵族就不受刑罚，只是有差别。 礼侧重积极预防。西汉贾谊说过：“礼者禁于将然之前，刑者禁于已然之后”；后汉陈宠说过：“礼之所去，刑之所取。失礼则入刑，相为表里者也”3、周礼的主要原则：亲亲、尊尊、长长和男女有别。最重要的是前两个：亲亲，即要求“父慈子孝，兄爱弟敬、夫和妻柔、姑慈妇听”，实际是以“孝”为核心的宗法伦理原则，旨在维护家庭、家族及宗族内部的伦理道德秩序。 尊尊，实际是处理上下级关系的原则，它以“忠”为核心，旨在维护整个国家的君臣贵贱秩序。齐景公问政于孔子，孔子对曰：“君君，臣臣，父父，子子”三、王命除礼、刑外，各代王命也是重要法律渊源，而且，效力比礼刑更高。其主要表现有：1、训 用于训令臣民，如伊训。2、誓 即军事命令，夏有甘誓，商有汤誓，周有牧誓3、诰 政治文告4、令（命） 具体命令如商有禁酒令2.2 成文法的公布及其意义一 背景1 生产力 生产力大幅提高：a.铁器推广于农业；b.农田管理技术提高，如畜力运用和人工灌溉2 生产关系 个体农民出现，土地占有关系变化3 阶级关系 新阶级开始形成，王室独尊被大国争霸取代4 学术思想 民间自由学术兴起：儒墨道法学说二 春秋各国立法成就1齐 管仲立法2楚 仆区之法和茅门之法3晋 4郑 子产 铸刑书 -中国历史上第一次公布成文法 邓析 竹刑三 意义第三章 上古刑法制度刑法学内容一般包括立法思想、基本原则、犯罪（罪名）、刑罚（刑种）等，按照大纲要求，本章讲两个问题，一为“上古三代刑法基本原则”；一为“上古三代刑罚体系”。讲述过程中，介绍相关历史背景，思想学说。3.1 基本原则共讲五个基本原则：一 “恭行天罚”有罪必罚原则这是夏商两代盛行的基本思想。统治者极力宣扬自己是”受命于天”，“奉天罸罪”，导致“专任刑罚”。周时提出敬德保民、明德慎罚等法律思想，周公曾说过：“民之所欲，天必从之”。二 “罪疑惟轻”不杀无辜原则相当于今天的疑罪从轻、从无原则，体现了慎刑思想三 “无简不听”原则这是西周时定罪量刑的原则，是当时明德慎罚思想的具体体现。相当于今天之“法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚”原则。四 区别对待，“轻重有权”原则区别对待，即区别主从犯，偶犯和惯犯，故意和过失等等。还包括“同罪异罚”即贵族、官员犯罪与平民定罪量刑或执刑有区别。1、比如一般平民犯死罪，应当众处死，而贵族官员则秘密处死；2、有的刑罚不适用于贵族，如宫刑；3、西周时还有所谓“八辟之法”，即有八种人（贵族或官员）不按一般刑书定罪量刑，而是由高级贵族根据他们的身分、地位等因素从宽处理。五 三犯不赦，合并论刑原则3.2 刑罚体系一 刑种及其沿革（一）五刑1、夏：杀，宫，膑，鼻刀，墨 商：大辟，宫，刖，鼻刀，墨（黑京） 周：大辟，宫，刖，鼻刀，墨2、五刑包括死刑和肉刑两类（二）其他1、夏：孥戮 ，是后世“族诛”的开端2、周：a.鞭刑 b.赎刑，即出金赎罪，并非刑种 c.徒刑，即将未达到适用五刑的轻罪犯人，关押在监狱（圜土）里，限制其人身自由并强制从事劳役。一般关押时间为1到3年，期满释放。这是我国最早的劳役刑规定，也是我国最早的强制劳动改造形式。 d.拘役 e.罚金二 特点1、残酷性、野蛮性2、以五刑即死刑和肉刑为主体3、夏商“临事制刑”，随意性；西周则更趋体系化、规范化4、夏商“专任刑罚”，西周在明德慎罚思想指导下，注重德礼教化，宣扬先教后刑、刚柔并济。这为后世“德主刑辅”德法律思想奠定基础。第四章 民事法律制度民事法律制度调整的是财产、人身社会关系。夏商西周属于奴隶制社会，当时的社会关系以宗法等级为核心，以父权家长制、男尊女卑等为基本原则。本章将从土地制度、市贸制度和婚姻家庭继承制度三个方面学习上古三代民事法律制度的概况。4、1 土地制度上古时期土地制度需从两个层面来理解：所有权：土地王有制 土地管辖：在土地王有制前提下，土地实际上采取分级管辖使用的制度，三代皆是，具体作法大同小异，分别是：一、夏：邦国分辖制夏朝土地名义上归夏王所有，实际则按邦、国、邑、家分级占有，各由其属下农民耕作；但其上属有处分权，夏王有最高处分权。二、商：嫡庶分封制依商制，全部土地属于商王。商王将土地划分为畿内、畿外（以距离国都远近为标准）两大部分，畿内土地由王室直辖，畿外土地封给外族或功臣，成为方国。三、西周：井田制（一）封土建邦，分级采邑即按照大宗、小宗，贵族平民的不同身份分封土地和民众、奴隶。注意：哪四级？（二）井田、公田和私田1.井田 这是西周的创制。“井”是当时的土地基本单位。一井包括约40英亩（合31亩）方整的土地，每边各以三分，割成九个方块。8家农户各耕种外围8块土地，并共同耕种当中一块公地（公侯所领之地）。2.公田 井田的性质仍属王室或公室所有，所以又叫“公田”，与私田相对。3.私田 私田是后来才出现的。有两种途径:赏赐荒地和开荒。私田的出现对中国社会发展而言是进步的，但对各朝各代而言，私自买卖土地，引起土地兼并，最终导致改朝换代，这是中国历史的一个规律性的现象。（学习时可以联系到今天的土地市场是否开放的讨论。）4.2 市贸制度这一节讲的是西周时的市场交易制度和契约制度。一、市场交易制度（一）禁卖物品（限制交易）山林、川泽、矿藏 土地、宫室 祭祀用品 贵族标志物品 不合法度的手工制品 未成熟的渔林农产品（二）市场管理官员及其职责司市：负责市场规则及度量衡标准 质人：处理买卖契约纠纷 廛（chn）人：收缴赋税 胥师：负责商品价格和质量 贾（g）师：负责维持市场秩序与安全二、契约制度西周时交易活动十分活跃，当时已经出现多种契约形式，如傅别、质剂等等，这里介绍其中最主要的三种：（一）质剂买卖契约形式：在同一券书上写同样内容的一式两份契约，从中一分为二，双方各执一份。 质：长券，适用于大宗买卖，如牲畜、人口等剂：短券，适用于小宗买卖，如器具、珍宝等（二）判书（也叫傅别）借贷契约判书，即将写有借贷文字的竹（木）简辟为两半，双方各执其半，作为债权债务凭证。 形式：中间书写“中”字，契约内容和“中”字均被一分为二（三）以物易物交换契约4.3 婚姻家庭继承制度 一、父权家长制含义：在父系家庭中，家长处于主宰地位，其他家庭成员处于附属地位。家长对于其他成员的人身、财产享有完全的支配权。 父权制度是从夏朝开始的，以后逐渐完善，直到今天仍有表现。 特点：a.全面：家长的权力涉及家庭成员人身、财产等几乎所有事项。 b.专制：绝对的支配权，是当时礼法允许的。（天下无不是的父母）二、婚姻（一）婚姻的形式一夫一妻多妾开端在夏，西周时明确规定在“礼”中。了解：人类婚姻形式经历了群婚、对偶婚、一夫一妻等发展过程。 意义： 满足贵族骄奢淫逸的生活需求 繁衍后代（昏者，合二姓之好，上以事宗庙，下以继后世） 壮大统治集团力量，巩固统治妻、妾区别成立条件、程序不同妻：明媒正娶，叫做娶妻妾：买来，叫做纳妾 地位不平等妻为正，妾为庶；妻主妾从；妻贵妾贱；还表现在其后代的地位不同可联系红楼梦中相关人物理解（二）婚姻的成立（妻） 实质要件 父母之命，媒妁之言（肯定） 同姓不婚（否定）原因或意义：a.优生学：男女同姓，其生不蕃 b.政治考虑：取于异姓，所以附远厚别。 程序要件：西周时形成了聘娶的“六礼”程序 纳采：男家委托媒妁向女家求婚（提亲） 问名：男家请媒妁求取女方姓名、生辰等，向宗庙卜问婚配吉凶 纳吉：男方将卜问所得吉兆通告女方 纳征：男家向女方送交聘财，正是订婚 请期：请定婚期，择取吉日 亲迎：成婚之日，男方亲往女家迎娶（三）婚姻的解除七出三不去七出，出现以下七种情形之一，丈夫即有权修弃妻子（妻子无权，所谓地无去天之义也，夫虽有恶，不得去也） 不顺父母道德沦丧 淫破坏伦常秩序 无子断绝后嗣 妒影响家庭关系 有恶疾无法共同生活 多言多嘴多舌离间亲属感情 窃盗背弃信义三不去如果存在以下三种情形之一，则不允许丈夫修弃妻子： 有所取，无所归，即被休弃则无家可归 有更三年丧，即同丈夫一起为公、婆服过三年大丧 前贫贱后富贵：军功章有你的一半，也有我的一半；家务也是工作。 三、继承（一）客体 宗祧（tiao）即家族世系 官爵 财产（二）顺序-嫡长子继承制经过夏商发展，到西周时形成制度 含义：见教材41页第五章 上古司法 司法机关 司法制度5.1 司法机关一、三代之司法机关（一） 夏：士（二） 商：1。冢宰，又称太宰负责政务、祭祀，兼理司法 2。司寇专门负责中央司法（三） 西周：1。三公太傅、太保、太师中央2。大司寇、小司寇（区别） 中央3。乡士、逐士、县士、方士（管辖地域不同） 地方 二、特点-（注意理解“宗法等级制”）1 大致分为中央和地方两级2 在中央，“王”集行政、立法、司法权力于一身，是最高统治者，也是最高司法审判官。3 地方上，诸侯掌握所有权力；另外，实际上，各宗族的宗主，家族的族长，家长也拥有一定的司法权力。5.2 司法制度（西周） 起诉 审理 监狱行刑制度注意：本节只讲西周的主要司法制度。夏商时候的司法即“天罚审判”。一、起诉（一）方式1. 自告，即受害者自己起诉，适用于一般性刑事犯罪2. 纠告，即由官府积极主动发现犯罪、启动司法程序，适用于比较严重的犯罪。（注意与现代司法中的“不告不理”原则区别）3. 直告，即受害者直接向“王”告诉。（后世有告御状，登临鼓）（二）条件1. 剂，即书面诉状2. 诉讼费：（成本-防止滥诉） 民事-束矢（100支箭） 刑事-钧金（30斤铜）（三）期限（了解）二、审理（一）区分狱、讼（案件分类）“争罪曰狱，争财曰讼”可见，狱：刑事案件-断狱讼：民事案件-听讼（二）审理方式：两造具备，师听五辞1.两造：即原被告双方。要求原被告必须到庭，司法官应当“兼听”，不得“偏信”。2.五听：是西周时审理案件的官员判断当事人陈述真假的5种方式，分别是：辞听、色听、气听、耳听、目听。即通过观察当事人的言语表达、面目表情、呼吸、听觉、眼神来确定其陈述之真假。这是心理学在当时司法活动中的运用。3.另外介绍一个概念，即三刺。西周时，凡遇重大疑难案件，先交群臣讨论，群臣不能决断，再交官吏们讨论，还不能决定的则交给所有国民讨论决定。这就是所谓“三刺”，说明当时判案的慎重，体现了“明德慎罚”的思想。（四） 证据当时统治者注重运用各种证据进行案件审理。1. 其中最重要的是口供。具体形式：供词、盟诅取证方式：捶治（刑讯逼供）2.其他还有人证、物证、书证等（注意物证和书证的区别）三、监狱行刑制度1. 西周刑法复习有的刑罚如劳役刑须在监狱执行2. 监狱： 当时的监狱叫做圜土或囹圄（ling yu） 官员：掌囚 监禁方式：按照上罪、中罪、下罪不同进行监禁。注意名词“桎梏”（zhi gu）。桎，脚镣；梏，颈项刑具或手铐第二编 中古时期概 况一、中古1 这里所谓“中古”是指公元前475年至公元1840年之间的历史阶段。2 包括的朝代主要是：战国、秦、韩、魏晋南北朝、隋、唐、五代十国、宋、元、明、清等。二、该时期法制的特点1、 性质：封建性2、 内容：法制逐渐趋于完善、丰富3、 形式：各朝各代有自己的法典4、 最具代表性的是唐律三、该时期法制主要内容本编分为六章，分别学习中古立法、刑法、民法、职官法律制度、经济法律制度、司法与监察法律制度等内容。第六章 中古立法n 立法原则n 立法形式6.1 立法原则共学习六个主要立法原则：一、法随时变和轻罪重罚原则1、 这是战国时期的立法原则，主要体现法家思想2、 法随时变1) 含义：制定的法律要符合时代和社会的要求，并随着时代和社会的发展而不断发展。体现法家革新主义的思想，与儒家“祖宗之法不可违”不符。2) 由当时社会背景（即变革或转型时期）决定3) 意义：有利于各国法制与时俱进、不断发展3、 轻罪重罚1) 直接体现法家思想：事断于法，重刑轻罪、以刑去刑，布法于众等2) 由当时社会背景决定激烈的变革时期，各国纷纷变法求强、求富，这就决定了孔、老不能被重视，而只有法家思想正好契合于历史的需要。二、法令由一统原则1、 秦2、 三层含义：1) 立法权掌握在君主手里，其他人不得行使2) 统一全国法律3) 统一司法（秦时，为防止传抄失误，要求各地司法官员每年到保存法令的禁室核对法令）3、 必然性（背景）1) 中央集权2) 郡县制3) 法家思想受到重视三、约法省刑和礼法结合原则（一） 约法省刑1. 汉初2. 含义：法律应简约，刑罚应轻缓3. 表现：刘邦“约法三章”，文、景帝废肉刑4. 背景：建国伊始，经济萧条、民不聊生（刑新国，用轻典）；黄老思想（二） 礼法结合汉初崇尚黄老，其他学说思想并未消灭，等社会条件一变，指导思想也随之改变。1. 到汉武帝时，汉朝已经过近七十年的休养生息，又经历了文景之治，经济政治环境与汉初相比，已大有改观。加之，汉武帝刘彻的个人因素（期望有作为，崇尚儒家），到那时，儒家思想学说逐渐抬头并取得正统地位（罢黜百家，独尊儒术）。儒家主张礼治、德治，经过春秋公羊学大师董仲舒的注释，儒学也吸收了其他如法家、阴阳家的思想。因而，从汉武帝时起，汉代的立法思想、指导原则开始转型，从原来的消极的“约法省刑”转变为积极的“礼法结合”。2. 礼法结合的表现及其意义1) 表现：上请制度，亲亲得相守匿（父为子隐，子为父隐，直在其中-论语），春秋决狱等制度2) 意义：从此开始了贯穿整个中古时期的“礼法结合”的进程，影响至巨。四、法律内容一致、简约和稳定的原则1. 含义2. 意义五、治乱世用重刑1. 明朝2. 背景（原因）：元亡教训；刑罚世轻世重思想；明初复杂的社会形势3. 表现（主要在吏治）：廷杖、厂卫，株连等六、详译明律和参议清制原则1. 详译明律：继承正统文化（先进）2. 参议清制：旗人特权需要（落后）6.2 律 典一、战国：法经1. 形成：魏国李悝在总结春秋末期各国成文法的基础上制定2. 体例及内容根据现有史料显示，法经共六篇可分为三大部分：1) 前四篇：正律，包括盗法、贼法、网法和捕法2) 第五篇：杂法即关于惩罚除盗贼之外其他犯罪的法律。注意：六禁，即淫禁、狡禁、城禁、嬉禁、徒禁和金禁3) 具法：相当于今天的“总则”，内容主要是关于加减刑的适用。3. 特点：1) 形成自己特有的体例2) 竭力维护专制的国家政权3) 贯彻轻罪重罚的原则4. 地位及影响：1) 中国第一部内容比较系统、完整的封建成文法典，是中国古代成文法典的源头2) 影响：见教材P57二、秦律1. 形成：商鞅变法，改法为律；秦律以法经为模本。2. 内容：共29篇三、汉律六十篇1. 包括四部分：九章律、傍章、越宫律、朝律，以九章律为主。2. 九章律：继承法经，增加三篇四、魏晋南北朝（一） 曹魏律，又称新律、魏律1. 在汉律基础上形成2. 内容简化：18篇3. 首次规定“刑名律”，并置于律首4. “八议”入律：礼法结合的表现（二） 晋律，又称泰始律1. 进一步精简条文2. 增加“法例律”，此时总则包括刑名和法例两篇3. “准五服以制罪”入律：礼法结合，引礼入律新发展4. 形成律注合编新体例（三） 北齐律1. “名例律”：完整的“总则”形成，并沿用至清末2. 12篇结构3. 规定“重罪十条”：也是引礼入法的一个表现注：重罪十条，即将涉及封建等级秩序和伦理纲常等方面的十种罪名集中规定，作为最严重的犯罪，给与最严厉的惩罚，其宗旨就是为了维护三纲五常，道德礼教。这十种罪名分别是：反逆、大逆、叛、降、恶逆、不道、不敬、不孝、不义、内乱。五、隋：开皇律六、唐律1. 唐律是唐朝所有法律的总称，主要指的是：武德律贞观律永徽律和永徽律疏开元律和开元律疏2. 不同地位： 武德律 首创 贞观律 定本 永徽、开元 发展。其中尤为重要的是永徽年间的唐律疏议是我国古代现存最完整的封建成文法典。注：永徽律12篇，律疏30卷，合称永徽律疏。元朝以后，人们以疏文皆以“议曰”二字开始，所以又称为唐律疏议。3. 影响：1) 对中国后世：唐律以其体例、基本原则、内容等方面的成就成为后世立法楷模；*明太祖修大明律前，曾要求大臣“日进二十条”唐律，逐一讲解，作为修律的重要参考。2) 世界影响：唐律疏议被认为是中华法系的代表，在世界范围内有广泛而深远的影响。4. 特点：1) 礼法结合：，律疏尽量以儒家经典作为依据。唐律“一准乎礼”-纪昀2) 首创“疏议”体例3) 内容简约：12篇，502条七、宋刑统1. 全称及地位2. 特点1) 结构：篇下分门，门下列条2) 每一律条后，附其他立法形式的相关内容3) 新增内容，如户绝资产、死商钱物等八、元大元通制注意“四等人”九、大明律1. 体例：分则内容以中央六部名称分类排列，加上名例律共七篇2. 内容：重其所重，轻其所轻3. 历代相承、无敢轻改（终明之世，通行不改）十、大清律例1. 继承明律2. 律例合编3. 是中国历史上最后一部封建成文法典 6.3 其他 其他主要立法形式 其他立法形式第七章 中古刑事法律制度n 7.1主要原则n 7.2主要罪名n 7.3刑罚制度7.1主要原则一、恤刑原则1. 含义：这是一种对老幼病弱残妇女等有生理特殊情况的犯罪人采用减免刑罚的原则。2. 意义：体现“德主刑辅”思想二、特权原则（一） 含义：对官僚贵族减免刑罚的原则（二） 表现在五个具体制度： 议即八议1. 含义：指八类贵族或官吏犯罪后可减免刑罚的特权制度。包括亲（皇亲国戚）、故（皇帝故旧）、贤（贤才）、能（有大才干的）、贵（官僚贵族）、功（为国家立过大功勋者）、勤（为国家勤劳服务者）、宾（前朝皇室宗亲）。2. 形成过程：源于周礼“八辟”，汉朝改为“八议”；曹魏律首次规定“八议”；隋唐律有完备规定，沿用之清末。3. 例外：犯“十恶”罪的不享有此特权。“其犯十恶者，不用此律” 请即上请1. 含义：指一些显贵人物犯罪以后，可以上奏皇帝减免刑罚的特权制度2. 该制度始于西汉3. 例外：十恶 减即具有一定身份的官员及其家属犯有流以下罪，可享受减一等处罚的特权制度。 赎即官僚贵族及其家属犯有流以下罪，可享受用铜来赎罪的特权制度。 当即官当，是指官吏可以用官品爵位来抵罪的一种特权制度。1. 源于魏晋南北朝2. 最早正式规定是在北魏律和陈律3. 元朝开始废除官当制度三、自首原则1. 含义：唐律疏议第一次完整规定，一般不追究自首部分的刑事责任，即“自首原罪”2. 自首方式 犯罪者自己投案或派人代为投案 同居相为隐范围内的人代为自首或到官府告发 官吏犯公罪后的特殊自首-自觉举 3. 例外：有些犯罪不适用自首（p78）四、共同犯罪的处理原则1. 家人共犯的，以其所侵害的客体不同论2. 严重侵害皇权与国家安全的共犯，无首从之分，全都要受到严惩3. 教唆他人共犯的，原则上教唆人与犯罪人用样受罚；但如果教唆90岁以上、7岁以下的人犯罪，则只处罚教唆人。五、等级身份原则 等级身份由社会和家庭两个方面。 基本要求是，凡是侵犯了低等级身份的，用刑轻；凡侵犯了高等级身份的，用刑重。六、比附原则1. 即把律文无明文规定的行为，比照较为相近的律条，进行定罪量刑的原则。2. 适用方法： 其应出罪者，则举重以明轻 其应入罪者，则举轻以明重 七、化外人相犯原则1. 化外人指外国人2. 唐律首次对化外人相犯作了较为明确的规定3. 唐宋律的规定采属人和属地主义相结合的原则，即同类相犯，各依本俗法，一类相犯，适用本国法律；明清则采属地原则，即所有的化外人犯罪全部按照本国法律处理。7.2主要罪名一、重要罪名（一）六赃1. 含义：六种以非法手段获得财产犯罪的总称2. 内容：强盗、窃盗、受财枉法、受财不枉法、受所监临财物和坐赃3. 处罚： 追究本人刑责 追缴赃款赃物 罢免官吏 （二）七杀1. 含义：七种非法剥夺他人生命的犯罪2. 分为以下七种：（基本以主观心理态度为划分标准）谋杀、故杀、劫杀、斗杀、误杀、戏杀、过失杀3. 唐律首次作出完备、细致规定（三）十恶1. 十恶即中国古代认为对国家、社会危害最大的十种犯罪：谋反、谋大逆、谋判、恶逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不义、内乱2. 形成过程 北齐律：重罪十条 隋 律：十恶 唐 律：确定十恶 3. 处罚：十恶重惩原则 大量适用死刑和连坐 重于同类犯罪 有利于被告原则不适用（十恶不赦） 凡预谋，即构成犯罪 二、其他罪名（一）泄密罪（二）奸党罪：明律创设（三）和奸罪和强奸罪（四）重婚罪7.3刑罚制度一、刑种（一）五刑1. 从轻到重依次是：笞、杖、徒、流、死（绞、斩）2. 特点：l 以劳役刑为中心l 处于主要地位l 稳定：贯穿整个中古时期（二）死刑（斩、绞之外的死刑执行方法）1. 具五刑：秦汉时一种复合刑，是后世凌迟的萌芽状态2. 凌迟：最早以法外刑形式出现于五代；宋代正式确定为法定刑，一直沿用至明清3. 弃市（三）复合型比较典型的有：1. 刺配：集黥、流、杖三刑为一体，宋代正式确定为法定刑2. 充军： 杖、流并参加屯种 明代始创 按流放距离、时间分等 3. 发遣：创始于清顺治年间（四）其他刑罚1. 徒刑（主要指秦汉时期）a) 城旦舂b) 鬼薪白粲c) 隶臣隶妾d) 司寇2. 耻辱刑a) 髡（kun）b) 枷号3. 连坐：本人无罪因他人犯罪而受牵连入罪，包括全家连坐、邻里连坐、职务连坐、军事连坐二、刑制改革（一）中古“五刑”的形成1. 西汉文、景帝废肉刑1) 原因 恢复经济的需要 社会安定，统治者强调废除秦朝暴政，废止严刑酷法 秦因酷刑而亡的教训2) 具体内容：以笞杖死等取代以往肉刑3) 历史意义见教材93页，注意：宫刑尚未废除2. 魏晋南北朝1) 正式废除宫刑2) 中古“五刑”初步形成（北齐律）3) 规定刑等，更加科学3. 隋唐中古五刑“笞杖徒流死”最终形成，一直沿用至清末（二）折杖法1. 即用笞杖徒流折合成杖刑来执行2. 宋初开始确立3. 意义：对改变五代重刑状况，缓和社会矛盾有积极作用第八章 中古民事法律制度u 所有权 u 契约制度 u 婚姻家庭制度 u 继承制度8.1所有权一、秦汉 （一）秦 1.所有权客体 1) 土地、房屋：主要通过赏赐取得 2) 牲畜、车辆、工具 3) 奴隶 2.所有权主体 户即家庭和国家 秦是一个以家庭（户）为本位的国家，秦代确立了中国封建社会以户为权利主体的法律传统 3.所有权的确认和保护 1) 秦时法律规定以“封”作为土地所有权的标记，禁止擅自移动“封” 2) 刑法保护：侵犯所有权将被处以刑罚 （二）汉 1.客体、主体基本与秦相同，主要指土地 2.所有权取得方式： 1) 买卖、受赐、继承 2) 三个特殊情形 先占（无主田地） 对遗失物的取得：凡拾到遗失物及家禽家畜的，应送官认领。无人认领者，贵重物品充公，一般物品归拾到者所有。 发现埋藏物：一般归发现者所有3.所有权的保护 刑法的保护 民事诉讼二、唐宋 （一）唐 1.土地所有权 沿袭北魏以来的均田制，土地分为口分田和永业田，其中口分田死后由国家收回，永业田可以继承。 2.所有权取得的特殊情形 1) 宿藏物（埋藏物） 在国家或自己土地内发现，归发现者，古董之类由官府收购 在他人土地内发现，由发现者与土地所有者各得一半2) 漂流物：拾得漂流物应报告官府，若失主前来认领，拾得者可得到漂流物价值五分之一至五分之二的报酬；若在官府公告后30日仍无人认领，则归拾得者所有。 3) 阑遗物：拾得者对物品没有任何权利 （二）宋 1.族产： 1) 含义：是以宗族团体为所有权主体的产业，史称义庄。北宋时开始出现。 2) 来源：宗族中大户的捐献。 3) 用途：族产的收益主要用于祭祀本族祖宗、赡济族众、资助族人参加科举考试等 4) 管理：一般由掌管人依规定管理，族人不得妄加干预 2.请射，是宋时一种所有权取得方式，即允许别人占有土地 3.添附物 三、明清 遗失物所有权： 拾得者负有将遗失物送官并寻找失主的义务，失主则以遗失物价值的一半给拾得者作为酬谢。若公告30日后仍无人认领，则遗失物归拾得者所有。 8.2 契约制度一、秦 1.契约形式 1) 买卖 2) 借贷 3) 租借 2.担保 禁止强迫债务人以人身抵押，但有例外（即当官府为债权人时可以劳役抵偿债务） 二、汉 1.买卖，称作“券书” 2.借贷：保役即担保 3.租佃：土地 4.租赁：土地以外的财产 三、唐 1买卖契约市券 1) 分为不动产和动产买卖，由不同要求 2) 应该在“市司”中进行买卖 2.借贷契约：掌握关于担保的规定： 1) 牵掣：允许债权人在债务人不能清偿债务时扣押债务人的财产 2) 役身折酬：本人或家属以劳役抵偿债务 3) 担保人 3.租赁契约：土地租赁称作“租”，房屋车船等租赁统称为“赁” 4.寄托契约 四、宋 1.买卖契约（不动产、动产） 重点学习不动产买卖的程序，共有4点要求： 1) 先问亲邻-优先购买权 2) 过割赋税 3) 输钱印契-红契 4) 原主离业 2.典当契约 1) 含义：典当又叫活卖，只转移占有权、使用权，在一定期限内出典人可以赎回典当物。 2) 形式：必须采用加画骑缝记号的复本书面契约 3) 订立程序 4) 内容-当事人即业主和钱主的权利义务 五、元 1.不动产买卖程序： 1) 先问亲邻 2) 经官给据 3) 签押文契 4) 印契税契 2.典当契约 3.借贷契约：注意关于高利贷的限制即一本一利 六、明 1.契约形式：单契和合同契 2.订立程序、生效条件 3.对债务人利益的保护：违禁取利罪 七、清 不动产典卖契约的特点： 1. 契约上需注明“典”或“卖” 2. 典卖契约可以免纳契税，买卖契约则必须缴纳契税 3. 明确规定不动产典当回赎年限：最高10年 8.3婚姻家庭制度一、秦汉 1.秦时法律对婚姻成立、双方权利义务以及婚姻解除有明确规定，其中婚姻成立的条件包括两个： 1) 必须达到一定年龄，具备结婚的行为能力： 秦时以身高为成年标准，女子高六尺二寸方可“许嫁” 2) 应当登记 登记则婚姻有效成立，若逃亡则应定罪；若未登记则婚姻无效。另应注意，婚姻的解除也应该登记，否则构成“弃妻不书”罪 2.汉朝关于婚姻成立的规定 1) 强制早婚：出于税收考虑，强制达到法定婚龄的人结婚 2) 成立条件继承上古做法：父母之命，媒妁之言；同姓不婚 3.汉关于婚姻解除的规定：七出、三不去 4.家庭内部关系方面 仍保留父权家长制、男尊女卑等思想、制度。到汉朝时，董仲舒进一步提出“三纲”理论 1) 三纲：父为子纲，夫为妻纲，君为