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第九章代理 一 代理的概念 特征及意义二 代理的种类三 代理权四 无权代理与表见代理 1 教学要求 掌握代理的概念和法律特征 代理权产生的根据 代理权行使的原则及限制 无权代理的认定及效力 理解代理制度中的连带责任 表见代理及其效力 了解代理制度产生的背景 直接代理和间接代理的区别 2 案例1 1 甲 乙各交给丙5000元 委托丙为其购买电脑 丙又将该款转交给丁 委托丁代为购买 但未通知甲 乙 后因甲 乙长时间未见到委托丙买的电脑 遂询问丙 丙告知已托丁购买 但现丁不知下落 甲 乙表示不再购买 要求丙还款 丙拒绝还款 让甲 乙向丁索要 请分析以下问题 1 甲 乙与丙 丁之间发生何种代理关系 2 甲 乙应当向谁请求偿还5000元 3 案例2 2 某乙经常到外地出差 甲委托乙外出到某地时代买一台录像机 乙到某地后发现当地所卖的录像机并不便宜 而电视机较便宜 乙知道甲还未买电视机 于是就为甲购买了一台电视机 乙回来后向甲作了说明 甲未表示反对 将电视机收下 并与乙结算了货款 第二天 甲发现该电视机质量不太好 就找到乙要求乙自己处理电视机 而乙不同意 请分析以下问题 1 乙的行为是否构成无权代理 2 该电视机应否由乙留下自己处理 4 第一节代理的概念 5 6 广义代理与狭义代理 1 概念广义代理 代理人以本人名义 直接代理 狭义代理 或自己名义 间接代理 代本人为法律行为 其 该法律行为 所产生的法律效果直接 或间接归属于本人 2 现行法的规定 1 直接代理依据 民法通则 63A 2 间接代理依据 合同法 402A 7 合同法第402条 受托人以自己的名义 在委托人的授权范围内与第三人订立的合同 第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的 该合同直接约束委托人和第三人 但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外 8 二 代理的特点 1 代理人必须以被代理人 又称 本人 的名义进行代理活动 2 代理人独立进行代理活动 3 代理人所代理的行为必须是具有法律意义的行为 4 代理人需有代理权限5 代理人代理活动的一切法律后果都直接由被代理人承担 9 三 代理制度的功用 1 通过代理对无行为能力或限制行为能力人帮助2 对难以事必躬亲的人为求便利帮助3 扩大行为人的活动范围 10 二 代理的适用范围 1 民事法律行为2 为其他法律部门确认的法律行为3 代理民事诉讼思考 不得代理的行为 11 不得通过代理人进行的行为 1 具有人身性质的行为2 约定应当由特定人亲自为之的3 违法行为 12 第二节代理的分类 一 委托代理 法定代理和指定代理 根据代理权产生根据的不同划分 二 一般代理与特别代理 以代理权限范围为标准 三 单独代理与共同代理 以代理权属于1人还是多人分为 四 积极代理与消极代理 以代理人是否处于主动地位标准分为 五 本代理与再代理 按由谁选任代理人来区分 13 再代理 14 第三人 被代理人 代理人 复代理人 15 产生情形 1 本人事前授权2 事前本人同意的3 事后本人追认的4 紧急情况下 为被代理人之利益的 16 复代理的特征 1 复代理人由代理人以自己的名义选任2 复代理人是被代理人的代理人而非代理人的代理人3 复代理人的代理权限以代理人的权限为限4 复代理人有义务接受被代理人 代理人的双重指示 17 代理人在复代理中的责任 1 选任责任2 指示责任3 转委托授权不明时的责任 18 第三节代理权 一 代理权的概念与性质二 代理权的发生1 基于法律规定而发生2 基于人民法院或其他机关的指定而发生3 基于被代理人的授权行为而发生4 依 外表授权 而发生 19 三 代理权的授予 1 授权行为的性质 单方行为2 授权行为与基础法律关系的关系3 授权不明及责任 授权不明由被代理人承担责任 代理人负连带责任 课后论文 1 论授权行为与基础法律关系的关系2 委托代理授权不明问题研究 20 四 代理权的行使 1 代理权限范围内行使 2 应亲自行使代理权 不得任意转托他人代理 3 维护被代理人的利益 代理人应积极行使代理权 尽勤勉和谨慎的义务4 合法行使 21 五 滥用代理权的禁止 1 滥用代理权 2 主要类型 1 自已代理 2 双方代理 3 代理人和第三人恶意串通 22 六 代理权的消灭 1 委托代理权的消灭原因 1 代理期间届满或代理事务完成 2 被代理人取消委托或者代理人辞去委托 3 代理人死亡 4 代理人丧失民事行为能力 5 作为被代理人或者代理人的法人终止 23 2 法定代理权 指定代理权的消灭原因 1 被代理人取得或者恢复民事行为能力 2 被代理人死亡或者代理人死亡 3 代理人丧失民事行为能力 4 指定代理的人民法院或者指定机关取消指定 5 其他原因 24 下列情况中被代理人死亡后 委托代理人实施的代理行为仍有效 1 代理人不知道被代理人死亡的 2 被代理人的继承人均予承认的 3 被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的 4 在被代理人死亡前已经进行 而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的 25 代理 思考下列问题 1 什么是代理 2 代理的功能 3 什么是一般代理和特别代理 4 什么是再代理 5 滥用代理权的情形有哪些 6 被代理人死亡 是否代理就绝对地终止 26 案例分析 甲因援外工作两年 将自有的4间空房 委托好友乙看管 乙未经甲同意 就将其中的两间租给丙 另两间租给丁 租期分别是2年和1年 后经请示甲 委托丙向丁代收房租 1年后 丁因租期届满而搬出 丙经乙同意 又将该2间房屋租给戊夫妻 租期8个月 丙仍向戊收取房租 戊住进半年 甲因援外工作提前完成而返回 因甲一家自己要住 于是要求丙和戊腾房 遭到丙 戊的拒绝 法院是否应该支持甲的要求 27 第四节无权代理 一 无权代理概念与特征无权代理是指代理人不具有代理权 但以本人的名义与第三人进行民事活动 2 特征 1 行为人以本人的名义 2 行为人不具有代理权 3 无权代理并非绝对不能产生代理的法律效果 28 无权代理与滥用代理权 表 29 无权代理与滥用代理权 表 30 2020 3 18 31 无权代理与有权代理 表 32 比较两案 1 甲公司授权乙到外地购买100台冰箱 并开具授权购买100台冰箱的委托书 乙以甲公司名义与丙公司签订了100台冰箱 丙又向乙推销冰柜 乙认为该冰柜质量 样式均不错 且价格合适 在当地很是畅销 便未请示公司 利用甲公司交给其盖有甲公司合同专用章的空白合同书 以甲的名义与丙有签订了一份50台冰柜买卖合同 2 甲公司的合同专用章借给乙 授权乙代理甲订立某合同 乙完成甲的委托以后 没有及时将合同专用章归还给甲 另外与丙订立了一份合同 丙要求甲公司履行合同中规定的义务 遭到甲的拒绝 甲的理由是甲没有授权乙订立与丙的合同 于是 丙起诉到法院 33 无权代理的区别对待 狭义的无权代理 保护本人利益 赋予本人追认权表见代理 趋于保护相对人 发生有效代理结果 34 二 狭义无权代理 一 概念 行为人没有代理权 也没有使对方足以相信有代理权的客观事实 而以本人的名义与相对人实施民事法律行为 二 种类 1 没有代理权 2 超越代理权 3 代理权终止后的行为 三 狭义无权代理的效果 效力未定1 本人有追认权和拒绝权 民法通则 66A2 善意相对人催告权和撤销权 合同法 48A3 无权代理人的责任 35 无权代理人的责任 民法通则 第66条没有代理权 超越代理权或者代理权终止后的行为 只有经过被代理人的追认 被代理人才承担民事责任 未经追认的行为 由行为人承担民事责任 本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的 视为同意 代理人不履行职责而给被代理人造成损害的 应当承担民事责任 代理人和第三人串通 损害被代理人的利益的 由代理人和第三人负连带责任 第三人知道行为人没有代理权 超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的 由第三人和行为人负连带责任 36 合同法 第48条行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同 未经被代理人追认 对被代理人不发生效力 由行为人承担责任 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认 被代理人未作表示的 视为拒绝追认 合同被追认之前 善意相对人有撤销的权利 撤销应当以通知的方式作出 37 案例 某时装公司产品积压 急于推销产品 周转资金 便号召每个职工都去销售时装 并宣布 凡本公司职工推销出去的时装一定按合同标的总额的百分比发给奖金 该公司女职员张某有一位朋友李某在某百货公司当业务员 张某就去找李某帮忙 某百货公司进货都得领导批准 最近某百货公司刚进了几批时装 所以领导不会同意进货 但李某有盖过章的空白合同书 为讨好张某 李某就用它和张某签定了一份购买某时装公司10万元时装的服装买卖合同 交给了张某 张某向领导交差后 某时装公司很高兴 按规定发给了张某一大笔奖金 不久 某时装公司按这份合同给某百货公司发去了价值10万元的时装 并通过银行托收货款 某百货公司的负责人得知此事后 认为其从未授权李某购买过这批货 所以他们不能对此负责 并通知银行拒付货款 问百货公司是否可以拒绝付款 38 三 表见代理 一 概念 表见代理是指行为人没有代理权但具有外表授权的特征 致使相对人有理由相信行为人有代理权而与其进行民事法律行为 法律使之发生与有权代理相同的法律效果 二 表见代理之法律特别要件1 以本人名义为民事法律行为 2 行为人无代理权 3 须有使相对人信其有代理权的表征 4 须相对人为善意 39 三 表见代理的类型 1 被代理人外表授权 足以使第三人有理由相信行为人有代理权2 无权代理人持有被代理人具有公信力的凭证3 特殊的交易环境下 致使相对人有理由相信行为人有代理权4 关于特定身份关系的信赖构成 40 四 表见代理之效果 1 发生有权代理的效果 2 相对人有撤销权 表见代理发生有效代理的法律依据 合同法第49条 行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同 相对人有理由相信行为人有代理权的 该代理行为有效 41 狭义无权代理与表见代理 表 42 课后练习 1 许某是柴某的委托代理人 许为柴出售一批鲜活产品 按照柴的定价前3天前销路不好 到第5天产品就要死亡发臭 在不得已的情况下 许决定降低价处理 最后所剩无几 但是柴某要求许赔偿其降价的差额 请问 许某应否赔偿其损失 为什么 2 A为商场业务员 商场因经营需要 要购进一批服装 授权A去外地采购 途中 A收到商场来函 告知其不用采购服装了 改为采购皮鞋 并单独给予A采购皮鞋的授权证明 但没有收回采购服装的授权证明 到外地后 在采购皮鞋过程中 某服装公司从鞋厂得知A前来采购的事情 便联系A要求与A订立买卖服装合同 A告知服装公司其授权已被撤销的情形 服装公司提出 反正授权证明在你手中 你如果订立合同 则给你5 的提成 于是A便以商场名义订购了500套 并且又以自己名义订购了100套 均约定款到发货 数月后 服装公司因未收到商场付款 就派人催问 商场主张A是无权代理 不肯履行 服装公司于是向法院起诉要求商场履行合同 是否支持服装公司的请求 为什么 43 案例分析 甲为采购员 经常在全国各地出差 乙是其邻居 平时以采撷山药为生 乙在山中挖到一名贵草药 正好甲要到上海出差 于是乙就委托甲将草药带去卖掉 甲却将草药带到邻村朋友家 朋友父亲丁是老中医 他看了之后请甲将草药卖于他 并表示愿给甲200元好处费 结果甲以低于上海市场将近500元的价格把草药卖给丁 双方约定 如果事后乙来此处打听这种草药价格 丁就说此草药现在已经大跌价 在上海也不值钱了 不想此事被正要到丁家来看病的乙的一个远房亲戚听见 不久就告诉了乙 乙遂要求甲和丁赔偿自己的损失 问 1 甲的代理行为是一种什么性质的行为 2 乙是否有权要求甲和丁两人赔偿 为什么 44 司法考试要点 代理的含义 再代理的条件和效力 代理权的滥用 表见代理的构成条件和效力 狭义无权代理的效力 代理的终止原因 45 司考真题 公司经销健身器材 规定每台售价为2000元 业务员按合同价5 提取奖金 业务员王某在与B公司洽谈时提出 合同定价按公司规定办 但自己按每台50元补贴B公司 B公司表示同意 遂与王某签订了订货合同 并将获得的补贴款入账 对王某的行为应如何定性 2006年司法考试卷三第一题第5题 A 属于无权代理B 属于滥用代理权C 属于不正当竞争D 属于合法行为 46 司考真题 解析 本题的考点是代理人行为的性质认定 答案为D项 业务员王某的行为是有权代理 且也没有滥用代理权 同时 依照 反不正当竞争法 的规定 王某的行为也不构成不正当竞争行为 而是一种合法行为 47 司考真题 例题50甲委托乙前往丙厂采购男装 乙觉得丙生产的女装市场看好 便自作主张以甲的名义向丙订购 丙未问乙的代理权限 便与之订立了买卖合同 对此 下列哪些说法是正确的 2005年司法考试卷三第53题 A 甲有追认权B 丙有催告权C 丙有撤销权D 构成表见代理 48 司考真题 解析 本题的考点是无权代理的法律后果 答案为ABC项 甲 乙形成了委托代理关系 乙的代理权为采购男装 但却以甲的名义采购了女装 同时 因相对人丙未问及乙的代理权限 这就排除了表见代理的成立 而构成了狭义的无权代理 在这一狭义无权代理中 被代理人甲有追认权 相对人丙因是善意的 故有催告权和撤销权 49 司考真题 例题51张某是某企业的销售人员 随身携带盖有该企业公章的空白合同书 便于对外签约 后张某因收取回扣被企业除名 但空白合同书未被该企业收回 张某以此合同书与他人签订购销协议 该购销协议的性质应如何认定 2002年司法考试卷三第一题第13题 A 不成立B 无效C 可撤销D 成立并生效 50 司考真题 解析 本题的考点是表见代理的效力 答案为D项 张某被企业除名后 其代理权即归于消灭 但张某持有盖有某企业公章的空白合同书 足以使他人相信张某的代理权 因此 张某以此合同书与他人签订购销协议的行为构成了表见代理 该协议成立并生效 51 司考真题 例题52甲公司经常派业务员乙与丙公司订立合同 乙调离后 又持盖有甲公司公章的合同书与尚不知其已调离的丙公司订立一份合同 并按照通常做法提走货款 后逃匿 对此甲公司并不知情 丙公司要求甲公司履行合同 甲公司认为该合同与己无关 予以拒绝 下列选项哪一个是正确的 2004年司法考试卷三第一题第3题 A 甲公司不承担责任B 甲公司应与丙公司分担损失C 甲公司应负主要责任D 甲公司应当承担签约后果 52 司考真题 解析 本题的考点是表见代理的效力 答案D项 乙的行为构成表见代理 甲公司应当承担签约后果 53 引读案例解答 1 1 甲 乙与丙之间发生了委托代理关系 其代理事项是购买电脑 丙又委托丁代为购买电脑 但并没有取得甲 乙的同意 事后也没有及时告诉甲 乙 因此 甲 乙与丁之间不发生再代理关系 2 由于甲 乙与丁之间不存在再代理关系 丙属于擅自转委托 因此 丙应当对丁的行为负责 有义务向甲 乙返还5000元 54 54 引读案例解答 2 1 甲 乙发生了委托代理关系 代理事项是代买录像机 但乙超越代理权限 为甲购买了电视机 从而构成了无权代理 2 乙为甲购买电视机的行为虽为无权代理 但在乙向甲说明后 甲未反对而收下电视机并付款 这表明甲对乙的无权代理行为予以追认 乙购买电视机的行为对甲发生效力 该电视机已归甲所有 不能归由乙处理 55 课堂讨论案例 1 甲系乙企业的业务员 从事产品采购工作 为方便起见 乙将多份盖有合同专用章的空白合同书及介绍信交给甲 后甲因违反劳动纪律被乙除名 但甲拒绝将上述文书交回 乙在当地一家报纸上刊登了声明 宣布