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民商法基础知识 2015年3月 2020 3 18 1 内容 一 民商事法律关系二 民商事法律关系主体三 代理四 时效五 证据 2020 3 18 2 一 民商事法律关系 一 法的概念法是由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的 以权利义务为内容 反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级意志 以确认 保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系 行为规范 为维持社会生活秩序 对社会成员明示 作为 不作为 的一种行为尺度 技术规范 调整人与自然之间关系 人如何适应自然 社会规范 调整人与人之间关系 道德 法律 宗教等 2020 3 18 3 二 法律关系 1 概念 法律关系是根据法律规范产生的 以主体之间的权利和义务关系的形式表现出来的特殊的社会关系 是根据法律规范建立起来的一种合法的社会关系 法律关系是体现意志性的特种社会关系 法律关系是特定法律主体之间权利义务关系 2 要素 主体 法律关系的参加者客体 法律关系主体即权利义务的指向 物 人身 精神产品 行为 内容 当事人双方的权利义务 2020 3 18 4 三 民商事法律关系的主体 自然人 是依自然规律出生而取得民事主体资格的人 公民 是具有一个国家的国籍 按照该国法律享有民事权利和承担民事义务的自然人 法人 是具有民事权利能力和民事行为能力 依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 个体工商户 是指自然人在法律允许的范围内 依法经核准登记 从事工商业经营的 农村承包经营户 是指农村集体经济组织的成员 在法律允许的范围内 按照承包合同规定从事商品经营的 2020 3 18 5 3 民事权利能力和民事行为能力 民事权利能力 法律确认的公民享有民事权利承担民事义务的资格 民事权利能力是民事行为能力的基础 民事行为能力 指具有以自己的行为 意思表示设立权利义务的资格 2020 3 18 6 1 公民 从出生时起到死亡时止 具有民事权利能力 依法享有民事权利 承担民事义务 出生 出生后有呼吸的婴儿死亡 生理死亡 又称自然死亡或绝对死亡 是指自然人的生命最终结束的客观事实 宣告死亡 人民法院根据公民下落不明达到一定期限的事实而认定其死亡的一种法律推定 2020 3 18 7 公民的民事行为能力 完全行为能力 十八周岁以上的公民是成年人 具有完全民事行为能力 可以独立进行民事活动 是完全民事行为能力人 十六周岁以上不满十八周岁的公民 以自己的劳动收入为主要生活来源的 视为完全民事行为能力人 限制行为能力人 十周岁以上的未成年人是限制行为能力人 可以进行与他的年龄 智力相适应的民事活动 其他民事活动由他的法定代理人代理或者征得他的法定代理人的同意 无行为能力人 不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人 由他的法定代理人代理民事活动 不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人 由他的法定代理人代理民事活动 不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人 可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动 其他民事活动由他的法定代理人代理 或者征得他的法定代理人的同意 无民事行为能力人 限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人 2020 3 18 8 2 法人的民事权利能力和民事行为能力法人的民事行为能力有以下特点 法人的民事权利能力和民事行为能力 从法人成立时产生 到法人终止时消灭 法人的行为能力和权利能力同时产生 同时终止 法人的行为能力通常是由法人的机关或者法人机关委托的代理人来实现 法人机关的行为 视同法人的行为 法人机关还可以委托其他法人 自然人或其他组织作为法人的代理人 以法人的名义进行民事活动 法人的民事责任能力 是法人行为能力中的一种特殊形式 它是指法人据以独立承担民事责任的资格 法人具有民事责任能力 可独立承担民事责任 其中企业法人以其全部财产承担民事责任 企业法人的投资者则仅以出资为限 承担民事责任 2020 3 18 9 法人的权利能力受到以下限制 1 法人性质的限制 尽管法人与自然人一样 都是独立的民事权利主体 但专属自然人的某些权利能力的内容 如继承权利 接受扶养的权利等 法人不可能享有 2 法律 法规的限制 法人的民事权利能力依法受法律和行政法规的限制 如 公司法 规定 公司不得成为其他公司的无限责任股东 2020 3 18 10 问大家两个问题 法人都是企业 法人的分类 机关法人事业法人企业法人社团法人企业都是法人 2020 3 18 11 四 关于公司 1 企业的定义 以营利为目的 从事商品生产 经营和服务活动的独立的社会经济组织 2020 3 18 12 2 企业的分类 独资型 不是法人 承担无限责任 个人独资企业法 合伙型 不是法人 承担无限连带责任 合伙企业法 公司型 法人 承担有限责任 是一种高级企业组织形式 包括 有限责任公司 国有独资公司 一人公司 和股份有限公司 注意 一人公司与独资型企业的不同 2020 3 18 13 3 公司 定义 公司是由两个或两个以上股东出资 依法设立的 实行有限责任的股权式的企业法人 2020 3 18 14 公司的特征 1 公司是股权制企业 即公司是以股份形式组成的企业 是两个以上股权式的集合体 2 公司实行有限责任 即公司内部 外部均采取承担有限责任的财产责任方式 3 公司须遵循严格的法定性 即公司组织形式和正常运营 必须符合法定的实体条件和程序要求 4 公司是营利性的企业法人 2020 3 18 15 公司的种类 1 按照公司财产责任形式 可分为无限公司 有限责任公司 两合公司 股份有限公司 股份两合公司 2 按公司的财产所有制 可分为国营公司 集体经营公司 私营公司 混合公司 3 按公司的组织结构关系 可分为总公司 或称本公司 与分公司 母公司和子公司 或称控制公司和丛属公司 关联公司 4 按公司的信用基础 可分为人合公司 资合公司 资合兼人和公司 5 按公司的开放程度 分为封闭式公司和开放式公司 2020 3 18 16 关于分公司和子公司 公司可以设立分公司 设立分公司 应当向公司登记机关申请登记 领取营业执照 分公司不具有法人资格 其民事责任由公司承担 公司可以设立子公司 子公司具有法人资格 依法独立承担民事责任 公司法 第14条 2020 3 18 17 关于总公司与分公司 分公司是相对于总公司而言的 分公司是公司的分支机构 也可以说是总公司的一个组成部分 分公司不论是在经济上还是在法律上 都不具有独立性 分公司的非独立性主要表现在以下方面 一是分公司不具有法人资格 不能独立享有权利 承担责任 其一切行为的后果及责任由总公司承担 二是分公司没有独立的公司名称及章程 其对外从事经营活动必须以总公司的名义 遵守总公司的章程 三是分公司在人事 经营上没有自主权 其主要业务活动及主要管理人员由总公司决定并委任 并根据总公司的委托或授权进行业务活动 四是分公司没有独立的财产 其所有资产属于总公司 并作为总公司的资产列入总公司的资产负债表中 民事责任由总公司承担 公司设立分公司应该向公司登记机关申请登记 领取营业执照 分公司具有营业资格 可以总公司的名义进行经营活动 其名称可以在总公司的后面加上一个 分公司 字样 2020 3 18 18 关于母公司与子公司 子公司是相对于母公司而言的 它是独立于向它投资的母公司而存在的独立主体 子公司具有如下特征 一是其一定比例以上的资本被另一公司持有或者通过协议方式受到另一公司实际控制 对子公司有控制权的是母公司 子公司的重大事务都是由母公司实际决定的 二是子公司是独立的法人 子公司在经济上受到母公司的支配和控制 但在 它具有独立的法人资格 子公司的独立性主要表现为 拥有独立的公司名称和公司章程 具有独立的组织机构 拥有独立的财产 能够自负盈亏 独立核算 以自己的名义开展经营活动 从事各类民事活动 独立承担公司行为所代理的一切后果和责任 实践中 尽管子公司在法律上具有独立的法人地位 但通常根据母公司的指挥进行经营活动 2020 3 18 19 案例1 某食品集团股份有限公司因某证券有限责任公司保定市营业部拒不履行与其订立的合同 向保定市某法院以某证券有限责任公司保定市营业部为被告提起诉讼 试问 保定市某法院可以受理吗 2020 3 18 20 分析 不可以 保定市营业部是某证券有限责任公司的分支机构 不具备法人资格 其民事责任由其总公司某证券有限责任公司承担 因此 在诉讼中 其不具有民事诉讼主体资格 法院应将该案移送适格被告某证券有限责任公司所在地相关法院审理 2020 3 18 21 案例2 某钢铁公司与某房地产公司共同投资设立 北方房地产开发公司 钢铁公司以5000万现金投资 房地产公司以设备 办公楼合计3000万投资 公司设立后因经营不善 拖欠工人工资 工程贷款 合同债务无力偿还 债务人向 北方房地产开发公司 索款无果 遂向钢铁公司请求偿还 未果 遂诉至法院 钢铁公司对此债务有偿还的义务吗 2020 3 18 22 分析 没有 钢铁公司是北方房地产开发公司的控股股东 即是北方房地产开发公司的母公司 仅以投资额为限对北方房地产开发公司承担责任 北方房地产开发公司作为钢铁公司的子公司 以自己的名义和独立的财产从事经营活动 承担责任 2020 3 18 23 有限责任公司 定义 两个以上的股东共同出资 股东以其出资额为限对公司承担有限责任 公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人 特征 募股集资的封闭性公司资本的不等额性股东数额的限制性股份转让受到严格限制组织结构比较简单设立程序相对简单 2020 3 18 24 两类特殊的有限责任公司 一人有限责任公司 一人有限责任公司 是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司 2020 3 18 25 特点 1 一人有限责任公司只有一个股东 这个以一 人 即可以是自然人股东 也可以是法人股东 2 股东以其对公司的出资额为限承担有限责任 一人有限责任公司的股东承担的是以出资额为限的有限责任 这是一人有限公司和个人独资企业最大的区别 3 一人有限责任公司运行受到严格的风险防范机制的约束 公司法 对一人有限责任公司作了特别的规制性规定 建立严密的风险防范制度 1 注册资本的限制 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元 股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额 一人有限责任公司股东必须一次足额缴纳公司章程规定的出资额 并不得低于法定注册资本的最低限额10万元人民币 2 出资人投资一人有限责任公司数量的限制 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司 该一人有限责任公司不能投资设立新的一一人有限责任公司 3 一人有限责任公司的外部监督 一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告 并经会计事务所审计 4 一人有限责任公司的法人人格否认 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的 应当对公司债务承担连带责任 5 必须在公司注册登记中注明独资性质 2020 3 18 26 国有独资公司 是指国家单独出资 由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司 投资主体单一投资经营范围限定组织机构设置特别国家实行特殊的管理和监督 2020 3 18 27 股份有限公司 定义 股份有限公司 是指全部资本分为等额股份 股东以其所持股份为限对公司承担责任 公司以其全部资本对公司的债务承担责任的企业法人 2020 3 18 28 股份有限公司的特征 募股集资的公开性股东数额的广泛性股份的等额性股份可自由转让性组织结构比较严格设立要求相对严格 2020 3 18 29 发起设立的股份有限公司 是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司 募集设立的股份有限公司 是指由发起人认购公司应发行股份的一部分 其余部分向社会公开募集而设立公司 2020 3 18 30 上市公司 上市公司是指所发行的股票经国务院或者国务院授权证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公司 2020 3 18 31 集团公司 集团公司 是为了一定的目的组织起来共同行动的团体公司 公司法 中并没有 集团 一说 只有有限责任公司和股份有限责任公司的提法 但是在现实中 我们常常看到某某集团公司的说法 这是指多个公司在业务 流通 生产等方面联系紧密 从而聚集在一起形成的公司 或者企业 联盟 另外有的公司进行多元化经营战略 在多个领域均成立了相应的子公司 这样 母子公司之间也会因为这种 血缘 关系组成一个企业集团 颇类似于军队当中的集团军 这些就是我们常说的集团公司的由来 2020 3 18 32 国家工商行政管理总局 企业集团登记管理暂行规定 企业集团是指以资本为主要联结纽带的母子公司为主体 以集团公司章程为共同行为规范的母公司 子公司 参股公司及其他成员企业或机构共同组成的具有一定规模的企业法人联合体 企业集团不具有企业法人资格 通常意义上的集团公司既指企业集团 2020 3 18 33 企业集团登记管理暂行规定 第三条企业集团是指以资本为主要联结纽带的母子公司为主体 以集团章程为共同行为规范的母公司 子公司 参股公司及其他成员企业或机构共同组成的具有一定规模的企业法人联合体 企业集团不具有企业法人资格 第四条企业集团由母公司 子公司 参股公司以及其他成员单位组建而成 事业单位法人 社会团体法人也可以成为企业集团成员 母公司应当是依法登记注册 取得企业法人资格的控股企业 子公司应当是母公司对其拥有全部股权或者控股权的企业法人 企业集团的其他成员应当是母公司对其参股或者与母子公司形成生产经营 协作联系的其他企业法人 事业单位法人或者社会团体法人 2020 3 18 34 第五条企业集团应当具备下列条件 一 企业集团的母公司注册资本在5000万元人民币以上 并至少拥有5家子公司 二 母公司和其子公司的注册资本总和在1亿元人民币以上 三 集团成员单位均具有法人资格 国家试点企业集团还应符合国务院确定的试点企业集团条件 2020 3 18 35 第十四条企业集团名称的登记管理 参照有关企业名称登记管理的规定执行 企业集团的名称可以有简称 母公司可以在企业名称中使用 集团 或者 集团 字样 子公司可以在自己的名称中冠以企业集团名称或者简称 参股公司经企业集团管理机构同意 可以在自己的名称中冠以企业集团名称或者简称 经核准的企业集团名称可以在宣传和广告中使用 但不得以企业集团名义订立经济合同 从事经营活动 2020 3 18 36 企业集团具有显著的法律特征 首先 企业集团为若干个企业的联合 集团本身并不具有法人资格 也不能作为具体民事活动的当事人 企业集团没有自己独立的财产 也没有能力对外以集团的名义承担责任 其财产的所有权归集团成员企业所有 若再以集团的名义对该财产享有所有权 则与 一物一权 的法律原则相违背 其次 企业集团内部各成员企业为各自独立的法律主体 特别是在公司集团的情况下 各成员公司都具有独立法人资格 虽然在经济上具有控制与服从关系 但在法律人格上它们都是平等的 2020 3 18 37 企业集团的经济特征 首先 控制企业对集团其他成员企业的经营活动进行有计划的持续的长期的控制 虽然在法律上控制企业与其他成员企业为平等的法律主体 具有独立自主的经营权 但在经济上控制企业往往控制着整个企业集团的经营活动 这也是控制企业组建企业集团所追求的目标之一 根据控制企业对从事企业所实施控制程度的不同 企业集团可分为过度集中型 过度分散型和适度集中型 过度集中型是指以控制企业为中心 所有经营决策都由控制企业作出 从属企业只负责执行 这里的从属企业实质上是控制企业的一个部门 过度分散型 控制企业一般不干涉从属企业的业务活动 从属企业在生产 经营 销售 财务以及人事方面均享有较大自主权 此种状态容易产生从属企业的经营决策目标与控制企业的总体计划相悖甚至相冲突 所以 在实践中这种控制模式是非常罕见的 而适度集中型是控制企业只对从属企业的重大经营决策进行控制 如经营战略的选择 新产品开发项目的决策 长远发展计划的确定等 此外 从属企业则可享有较大的自主权 其次 需要从属企业为控制企业或企业集团整体的利益而牺牲自己的利益 从而追求集团利益的最大化 控制企业可以要求某一成员企业以高于市场价格的价格向另一成员企业购买产品或服务 或低于市场价格的价格提供产品或服务 控制企业也可以要求从属企业提供无息贷款 放弃有利可图的订单以及无偿提供技术秘密等 这些指示往往是为了整个集团的利益 有时甚至损害从属公司的利益 若从属公司为一子公司 也就间接损害了债权人和其他小股东的利益 这与公司法所规定的 每一公司均为独立主体 的原则相违背 而且 子公司自身的企业利益被侵害 就成为母公司实施持久控制的必然结果 2020 3 18 38 所以 从法律上看 从属企业拥有独立的法律人格 应能够以自己的名义从事经营活动 独立地享有民事权利 承担民事义务 但从经济上看 从属企业虽然应该是拥有完全独立经营自主权的经济实体 应追求其自身的利益 但从企业集团的整体利益出发 从属企业是被作为企业集团的一分子而设立的 以至于在实践中被当作控制企业的一个分支机构 服从企业集团或控制企业整体利益的需要 因此 即造成从属企业法律上的独立性与经济上的非独立性的矛盾 所以 实践中要求控制企业对从属企业的债务承担一定的责任是客观存在的 2020 3 18 39 三 代理 代理的定义 代理人在代理权限内 以被代理人的名义与第三人实施民事法律行为 被代理人对代理人的代理行为 承担民事责任 建立被代理人 本人 代理人结果行为第三人 相对人 2020 3 18 40 代理的种类 法定代理 依法律的规定发生代理权的代理 我国民法通则关于法定代理的规定主要集中在民事主体制度中的自然人的民事行为能力和监护制度中 法定代理适用于无民事行为能力和限制民事行为能力人需要代理人的情形 委托代理 基于被代理人的委托而发生的代理关系 委托代理是最重要的代理种类 我国民法通则关于代理的条文主要是围绕委托代理规定的 委托代理适用于有完全民事行为能力人有代理需要的情形 指定代理 按照人民法院或有关单位的指定发生代理权的代理 我国民法通则关于指定代理的规定亦集中在自然人的监护制度中 指定代理适用在有义务担任无民事行为能力和限制民事行为能力人的监护人有争议的情形 2020 3 18 41 四 关于时效 定义 是指一定的事实状态 持续一定的期限 而发生一定的法律效果的制度 种类 取得时效和消灭时效我国没有规定取得时效制度 将消灭时效制度改为诉讼时效制度 诉讼时效 是指权利人不行使权利的事实状态 持续经过法定期间届满 丧失其请求法院依诉讼程序强制义务人履行义务的权利的失效制度 法律保护勤勉者 不保护懒惰者 2020 3 18 42 1 普通诉讼时效 向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年 法律另有规定的除外 民法通则 第135条 2020 3 18 43 2 特别诉讼时效 下列的诉讼时效期间为一年 一 身体受到伤害要求赔偿的 二 出售质量不合格的商品未声明的 三 延付或者拒付租金的 四 寄存财物被丢失或者损毁的 民法通则 第136条 因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为四年 自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算 因其他合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限 依照有关法律的规定 合同法 第129条 2020 3 18 44 3 二十年时效 诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算 但是 从权利被侵害之日起超过二十年的 人民法院不予保护 有特殊情况的 人民法院可以延长诉讼时效期间 民法通则 第137条超过诉讼时效期间 当事人自愿履行的 不受诉讼时效限制 民法通则 第138条 2020 3 18 45 4 诉讼时效中断 诉讼时效因提起诉讼 当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断 从中断时起 诉讼时效期间重新计算 民法通则 第140条 2020 3 18 46 5 诉讼时效中止 在诉讼时效期间的最后六个月内 因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的 诉讼时效中止 从中止时效的原因消除之日起 诉讼时效期间继续计算 民法通则 第139条 2020 3 18 47 案例3 王某和李某是同事 2000年10月王某因办理出国手续向李某借款3万元 并立字据约定王某在出国前将钱款还清 此后王某出国 在国外生活了3年 期间李某与王某一直电话联系 但是双方对借钱一事却只字未提 2003年12月30日王某回国 李某因盖房急需钱 找到王某 王某表示尽快还 并在原字据上写下 2004年1月30日前还清 2004年2月10日李某再找王某时 王某称债务早已过诉讼时效 不用返还 问 1 李某对王某债权的诉讼时效期间是否已经届满 2 王某在字据上写下的 2004年1月30日前还清 的行为有何效力 3 李某能否通过诉讼要回王某欠他的钱 4 若2000年10月李某借给王某钱时 双方未在字据中约定还款期限 则2003年王某回国时李某请求王某