经济法——公司法PPT课件.ppt

2020 3 19 1 公司法 2020 3 19 2 教学目的及要求 通过公司及公司法概述及公司法总则的学习 理解公司法的概念及属性 了解公司的分类 结合法条理解公司转投资及担保 公司人格否认制度 公司股东会或股东大会 董事会决议瑕疵的救济等相关制度 并能够运用上述知识解决实践中的法律问题 2020 3 19 3 第一节公司及公司法概述 一 公司的概念公司是依法定的条件与程序设立的 以营利为目的的企业法人 公司的 三独 属性 财产独 名义独 责任独二 公司的特征公司是企业公司是企业法人公司是依公司法设立的企业法人 2020 3 19 4 公司是企业法人 有独立的法人财产 享有法人财产权 公司以其全部财产对公司的债务承担责任 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任 股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任 公司法 第三条 2020 3 19 5 解释 公司对公司债务承担无限责任 公司以其全部财产对公司的债务承担责任 无限责任 是指债务人以其所有的全部财产承担民事责任 有限责任 是指债务人仅以其特定财产为限对债务负担清偿责任 比如 继承法 第三十三条规定 继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务 缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限 2020 3 19 6 二 公司的种类 一 无限公司 有限责任公司 两合公司 股份有限公司 股份两合公司 二 人合公司 资合公司与人合兼资合公司 三 母公司与子公司 四 本公司与分公司 2020 3 19 7 案例 某生物化学制品有限公司控股组建了A制药有限公司 A在东北的分公司售出的某种药物造成集体中毒事故 需巨额赔偿 但分公司的财力远不足承担 怎么办呢 能不能一直牵连到某生物化学制品有限公司呢 2020 3 19 8 五 本国公司与外国公司 六 上市公司与非上市公司三 公司法概述公司法是调整公司在其设立 经营 变更 终止过程中所发生的经济关系的法律规范的总称 2020 3 19 9 第二节公司法总则 一 公司的权利能力和行为能力 一 性质限制 不同于自然人 二 法律限制 转投资及担保 公司转投资是指公司通过向其他企业投资而成为其他企业的股东或者出资人的法律行为 2020 3 19 10 公司可以向其他企业投资 但是 除法律另有规定外 不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人 公司法 第十五条 2020 3 19 11 国有独资公司 国有企业 上市公司及公益性的事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 合伙企业法 第三条 2006年8月27日修订 2020 3 19 12 本法所称合伙企业 是指自然人 法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业 普通合伙企业由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 合伙企业法 第二条 2006年8月27日修订 2020 3 19 13 转投资及担保的程序制度 公司向其他企业投资或为他人提供担保 董事会 股东会 股东大会决议 公司为公司股东或实际控制人提供担保 股东会 股东大会决议 2020 3 19 14 公司向其他企业投资或者为他人提供担保 依照公司章程的规定 由董事会或者股东会 股东大会决议 公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的 不得超过规定的限额 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的 必须经股东会或者股东大会决议 公司法 第十六条 2020 3 19 15 案例 甲公司注册资金为120万元 主营建材 乙厂为生产瓷砖的合伙企业 甲公司为稳定货源 决定投资30万元入伙乙厂 此项投资的效力如何 2020 3 19 16 案例 何某 刘某 邬某系某化工公司股东 何某系该公司法定代表人 2005年 何某私人向某村委会借款110万元 并承诺于同年12月底归还70万元 事后 何某未按约还款 村委会于2007年6月18日向法院起诉 审理中 经法院主持调解 何某承诺在2007年8月6日前一次性还款 并向法院出具了由化工公司为其提供担保的担保书和承担连带清偿责任的和解协议 2008年3月 化工公司向法院申诉称 何某未经化工公司其他股东同意 向法院出具负连带清偿责任的担保书和和解协议 违反了法律规定 侵犯了公司利益 应予撤销 2020 3 19 17 第一百四十九条董事 高级管理人员不得有下列行为 三 违反公司章程的规定 未经股东会 股东大会或者董事会同意 将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保 2020 3 19 18 三 章程限制 经营范围 公司的经营范围由公司章程规定 并依法登记 公司可以修改公司章程 改变经营范围 但是应当办理变更登记 公司的经营范围中属于法律 行政法规规定须经批准的项目 应当依法经过批准 公司法 第十二条 2020 3 19 19 二 公司章程公司章程是公司必备的规定公司组织及活动的基本规则的书面文件 公司章程具有约束力 稳定性 2020 3 19 20 设立公司必须依法制定公司章程 公司章程对公司 股东 董事 监事 高级管理人员具有约束力 公司法 第十一条 股东会做出修改公司章程 增加或者减少注册资本的决议 以及公司合并 分立 解散或者变更公司形式的决议 必须经代表三分之二以上表决权的股东通过 公司法 第四十四条 2020 3 19 21 三 公司人格否认制度 公司法人人格否认 又被称之为 直索责任 揭开公司的面纱 刺穿公司的面纱 起源于十九世纪的美国 它是指为了防止公司独立人格和有限责任利益被滥用 保护公司债权人利益以及社会公共利益 在特定法律事实出现时 否认公司与其背后的股东具有独立的人格和股东的有限责任 责令公司股东对公司债权人或者社会公共利益直接负责的一种法律措施 公司法人人格否认制度直接指向的对是公司的股东 保护的是公司债权人的利益以及社会公共利益 目的在于通过否认公司独立人格 排除股东有限责任的适用 从而实现法律的公平 正义 现代社会多数国家都是以法理和判例的形式对公司法人人格否认进行确认和适用的 并没有将其上升到制定法的层面 2020 3 19 22 公司股东应当遵守法律 行政法规和公司章程 依法行使股东权利 不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益 不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任 逃避债务 严重损害公司债权人利益的 应当对公司债务承担连带责任 公司法 第二十条 2020 3 19 23 适用条件 主体要件 义务主体 公司人格的滥用人 通常是公司中拥有实际控制能力的的股东 权利主体 是因股东滥用公司法人人格而导致利益受损的公司 其他股东 债权人或者社会公众 行为要件 美国华盛顿大学罗伯特 汤普森教授将适用公司人格否认制度的情形概括为 1 资本严重不足 2 缺乏公司手续 包括不召开股东大会 没有记录或者其他非正式程序 3 公司记录或人事混同 4 虚假陈述 包括对公司资产 财务状况等不实陈述 5 股东控制 6 混淆或缺乏实质的分离 结果要件 有损害存在 2020 3 19 24 案例1 C有限责任公司与D有限责任公司签订煤炭销售协议 双方当事人在协议中约定 C有限责任公司以每吨500元的价格从D有限责任公司购买无烟煤1000吨 合同签订之日起十日内C有限责任公司交预付款10万元 货到之日起30日内全部给付货款 合同履行期满 D有限责任公司无力履行合同义务 据查 D有限责任公司董事长刘某拥有公司 70 的股份 公司日常费用开支 人事任免 业务活动均由刘某个人决定 公司经营状况恶化 无法履行合同义务主要是因为刘某将公司资产进行了分离 将优良资产转移到其子担任法定代表人的另一家公司 剩下不良资产承担债务 问 C有限责任公司是否有权直接起诉刘某 要求其承担违约责任 2020 3 19 25 案例2 2000年7月 恒通贸易公司等11家企业共同发起设立顺天服装有限责任公司 2000年8月25日 顺天服装有限责任公司经过工商登记 依法成立 2001年2月14日 顺天服装有限责任公司 以下简称 服装公司 与苏州彩虹丝绸厂 以下简称 丝绸厂 签订了一份丝绸销售合同 双方在合同中约定 丝绸厂向服装公司提供白色丝绸料2000匹 单价120元 匹 价款共计人民币24万元 付款期限为2001年 月10日前 月16日 丝绸厂按照合同约定将货物运到服装公司原料仓库 月10日 丝绸厂按照约定要求服装公司支付货款 但是服装公司由于长期亏损 向丝绸厂表示没有能力按期支付货款 但因为包括恒通贸易公司在内的11家企业作为股东经营状况良好 所以丝绸厂以恒通贸易公司等11家企业为被告向法院提起诉讼 请求11家企业承担偿付丝绸厂价款24万元的责任 2020 3 19 26 案例 原告A公司向B公司提供牛皮纸 双方口头约定货到付款 原告按约提供给B公司价值为23000元的牛皮纸 B公司收货后 签发一张23000元转帐支票给原告 次日 原告持支票向银行提出付款 因 存款不足 无款支付 遭银行退票 于是原告上门向B公司追款 B公司称其没钱 待有钱再付进行搪塞 原告在多次与B交涉无果的情况下起诉二股东李某 张某 请求法院判令B公司的股东李某 张某连带清偿这笔欠款 2020 3 19 27 另查 B公司于1998年5月登记为有限责任公司 注册资本50万元 由二股东组成 股东李某投入30万元 占60 股份 股东张某投股20万元 占40 的股份 李某系B公司的法定代表人 B公司因未进行年检现已被工商管理部门吊销营业执照 现处于停业状态 2020 3 19 28 原告A公司诉称 B公司的操纵者二被告李某 张某利用其股东特有的地位 签发空头转帐支票 采取欺骗原告的手段 损害了原告的合法权益 二被告理应连带清偿原告货款23000元 被告李某 张某辩称 B公司经工商部门合法登记 取得了公司独立法人资格 根据 公司法 有关规定 该笔债务应由B公司的财产独立承担责任 而不应由B公司的股东清偿 请求法院驳回原告的诉讼请求 2020 3 19 29 问题 本案争执焦点是 这笔货款是由B公司清偿还是由B公司的股东李某 张某清偿 2020 3 19 30 跑得了 庙 跑不了 和尚 公司法人人格否认 原告江苏宝丰特钢有限公司 以下简称宝丰公司 被告内蒙古智信商贸有限责任公司 以下简称智信公司 被告乌海市玉祥铁合金有限责任公司 以下简称玉祥公司 被告徐彦 智信公司 玉祥公司执行董事 2020 3 19 31 原告宝丰公司诉称 2007年10月10日 原 被告双方签订买卖合同一份 合同对产品的名称 规格 数量 价格 付款方式及违约责任进行了约定 原告预付货款265万元 被告至今未交付货物 而被告徐彦 张建宁在背后另注册玉祥公司 故意不履行合同 请求判令被告继续履行合同或返还预付款 赔偿市场差价损失 承担违约金和追款费用 被告智信公司 玉祥公司 徐彦承担连带责任 2020 3 19 32 被告智信公司辩称 收到原告预付货款未能供货属实 但具体数额需要对帐确认 我公司也在积极筹措资金准备返还 但违约金过高 赔偿市场差价损失无法承担 2020 3 19 33 被告玉祥公司书面答辩称 原告宝丰公司与被告智信公司签订买卖合同 该合同的当事人不是我公司 我公司是独立的法人 不能因为徐彦 张建宁是我公司股东之一 就要求我公司承担责任 请求驳回原告宝丰公司的无理诉求 2020 3 19 34 被告徐彦未作任何答辩 2020 3 19 35 江苏省大丰市人民法院公开审理查明 2007年10月10日 原 被告双方签订买卖合同一份 合同约定被告智信公司供给原告数量为500吨的高碳铬铁 价格以Cr含量50 为基准计价 8950元 吨 2007年10月底由供方厂内发出 9日内全部送到需方厂内 付款方式 60 承兑 40 现汇 签订合同后一个工作日内需方预付60 268 5万元 的货款到供方指定帐户等等 违约责任 供方如不按合同规定的日期交付货物 每逾期一天按标的总额的0 1 计算罚金 需方不按合同规定的日期付款 每逾期一天按标的总额0 1 计算罚金 未尽事宜协商解决 协商不成的可向需方所在地法院起诉 2007年10月15日 被告智信公司收到原告预付款263 084万元 一直未能供货 原告多次派人去被告所在地追要货物 被告智信公司既不按约供应货物 又不退还货款 导致合同无法履行 原告无奈而诉至本院 2020 3 19 36 另查明 被告智信公司成立于2004年11月 注册资本58万元 股东为徐彦 徐伟世 2006年6月 又增加注册资本42万元 同时徐伟世将其15 3万转让给徐彦 徐彦所占出资比例95 法定代表人徐彦 经营范围 销售 硅铁 硅锰 硅钙 硅钡 钼铁 金属硅 金属镁 硅粉 硅微粉 锰矿石 铬铁 五金 建材 电石 电气设备 冶金机械 上述产品的进出口业务 2020 3 19 37 被告玉祥公司成立于2001年3月 注册资本532万元 股东为刘中祥 刘海燕 2003年9月 刘中祥 刘海燕的股份分别转让给董华 张建刚 2007年12月 董华 张建刚又分别将所持的62 和38 的股份转让给被告徐彦以及张建宁夫妇二人 被告徐彦为执行董事 张建宁为监事 经营范围 生产销售 铁合金 硅铁 炉料 被告玉祥公司在提出财产保全异议时 认为被告徐彦以及张建宁在玉祥公司的股份只有1 和0 6 另有股东穆建军 邹雪芳分别所持61 4 和37 但未能提供出相关证据证实 2020 3 19 38 本案被告玉祥公司 徐彦虽然不是本案买卖合同的相对方 但被告徐彦是玉祥公司的控股股东 被告徐彦是智信公司和玉祥公司法定代表人和实际控股人 两公司经营业务范围相同 交易方式 交易行为 交易价格以及两公司的资产受同一控股股东即被告徐彦操纵 两公司收益结果直接归结于被告徐彦 被告智信公司在取得原告260余万元的预付款后 被告徐彦夫妇即用500多万元受让了被告玉祥公司的全部股份 而被告智信公司帐上仅剩40余万元 显然被告智信公司和徐彦将该笔巨款移作他用 由此可见 被告智信公司 玉祥公司和被告徐彦之间的财产权不清晰 并进行混同使用处分 2020 3 19 39 被告玉祥公司与被告智信公司是 一套班子 两块牌子 两公司财产混同 经营业务混同 实际控股股东为同一人 故也应对智信公司的本案债务承担连带责任 原告的该诉讼请求应予支持 2020 3 19 40 被告玉祥公司以及被告徐彦应该对智信公司的债务承担连带责任 理由如下 徐彦作为智信公司的控股股东 滥用公司人格 转移资金 使公司成为空壳 属于恶意逃避债务 应适用法人人格否认制度 依据公司法第二十条第一款 第三款有关股东与公司人格混同的规定承担连带责任 玉祥公司与智信公司是典型的人格混同 虽然法律尚无关于公司之间人格混同的具体规定 但是依据民法中的诚实信用 公平基本原则 以及契约理论 应认定玉祥公司的连带责任 如此既保护了债务人的合法利益 同时也惩戒了公司运行中的不规范行为 2020 3 19 41 所谓的法人人格混同 是指在形式上具有法人资格的公司与股东之间 或公司与公司之间 在经营 财产 人员等方面出现混同 导致法人丧失独立承担民事责任资格的情形 公司人格混同后 关联主体应对公司债务承担连带清偿责任 法人人格混同现象的种类 一是母子公司人格混同 二是公司与控股股东人格混同 三是相互投资而引起的人格混同 四是法人组织机构等方面混同而导致的不同公司的人格混同 2020 3 19 42 四 股东权自益权和共益权固有权和非固有权单独股东权和多数股东权 公司股东依法享有资产收益 参与重大决策和选择管理者等权利 公司法 第四条 2020 3 19 43 第二十条公司股东应当遵守法律 行政法规和公司章程 依法行使股东权利 不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益 不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的 应当依法承担赔偿责任 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任 逃避债务 严重损害公司债权人利益的 应当对公司债务承担连带责任 第二十一条公司的控股股东 实际控制人 董事 监事 高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益 违反前款规定 给公司造成损失的 应当承担赔偿责任 2020 3 19 44 股东有权查阅 复制公司章程 股东会会议记录 董事会会议决议 监事会会议决议和财务会计报告 公司法 第三十四条股东按照实缴的出资比例分取红利 公司新增资本时 股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资 但是 全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外 公司法 第三十五条 2020 3 19 45 控股股东滥用权利被判赔偿小股东损失 原告萍乡市光大置业有限责任公司被告萍乡湘源电力实业有限责任公司 2020 3 19 46 原告光大公司诉称 2004年6月 原告出资300万元与其他三方组建江西心正药业有限责任公司 原告全面履行了股东的全部义务 然而 被告湘源电力公司严重违反公司章程 将收购其他企业的债务转到心正公司 且心正公司的重大人事变动 财务报告 大额借贷均未提交董事会讨论 原告对心正公司的经营毫不知情 致使原告所投入的300万元遭受重大损失 故提起诉讼 依法确认被告侵害原告权益 赔偿原告由此造成的损失人民币200万元 2020 3 19 47 法院审理后认为 本案心正公司按出资比例来计算 被告湘源公司为控股股东 加之其关联公司赣能股份所占的比例 被告湘源公司在心正公司成立伊始便控制了心正公司 导致其他中小股东失去话语权 股东会 董事会进而均由其控制 在心正公司成立之后 其经营管理权便由湘源公司掌控 湘源公司亦正是利用这一优势地位 将原萍乡中药厂之负债 银行贷款 实为赣能股份所收购 应由赣能股份 湘源公司负担 转为心正公司 并通过清产核产的方式将其中11839895元转为心正公司的亏损 特别是在2004年以后 心正公司经营陷入困境 连续出现巨额亏损 心正公司的管理人员仍不通过股东大会 董事会决定 大肆向银行借取巨额借款 导致公司巨大的银行利息 公司经营举步为艰 形成恶性循环 至原告起诉之日 心正公司负债达4800万元 亏损达34234607元 心正公司的股本金已亏损殆尽 资不抵债 原告所投入的300万元应视为已全部亏损 原告的实际损失应视为300万元 2020 3 19 48 这一结果 既有原告参股时没有慎重考察公司的实际经营状况的原因 原告参股时公司已亏损3452860元 但更主要的是被告湘源公司利用其控股股东的优势地位 滥用股东权利 违反公司法和公司章程的规定 将萍乡中药厂的负债 借款转为心正公司亏损 在亏损状况下大额借贷所所致 有鉴于此 原告诉请于法有据 应予支持 被告湘源公司由于其滥用股东权利造成原告损失 应承担赔偿责任 2020 3 19 49 公司股东滥用股东权利应承担连带责任 原告北京市普腾厨房设备有限公司被告大连皇冠假日酒店有限公司 2020 3 19 50 原告与被告于2007年3月份签订了一份 大连皇冠假日酒店厨房设备采购安装工程合同 合同约定 原告为被告皇冠假日公司的厨房设备安装施工 最后双方认可合同实际造价人民币467 834元 原告依约履行了合同义务 该工程竣工验收并付使用 目前 被告尚欠工程款人民币431 350元没有给付 被告大连泰达投资有限公司 下称大连泰达公司 作为被告皇冠假日公司的最大股东 利用公司的关联性 非法转移了皇冠假日公司的资产 此举侵害了原告的合法权益 原告将皇冠假日酒店及公司股东大连泰达公司起诉至大连市中山区法院 要求皇冠假日酒店承担给付工程款和违约金 大连泰达公司承担连带清偿责任 2020 3 19 51 四 公司股东会或股东大会 董事会决议瑕疵的救济实体性问题违反法律 行政法规的无效 违反公司章程的可撤销 程序性问题不论是违反法律 行政法规 还是章程 一律可撤销 2020 3 19 52 公司股东会或者股东大会 董事会的决议内容违反法律 行政法规的无效 股东会或者股东大会 董事会的会议召集程序 表决方式违反法律 行政法规或者公司章程 或者决议内容违反公司章程的 股东可以自决议作出之日起六十日内 请求人民法院撤销 股东依照前款规定提起诉讼的 人民法院可以应公司的请求 要求股东提供相应担保 公司根据股东会或者股东大会 董事会决议已办理变更登记的 人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后 公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记 公司法 第二十二条 2020 3 19 53 案例 原告王方原为被告国有企业苏州金地地产公司职工 双方签订有无固定期限劳动合同 2003年6月 被告苏州金地地产公司根据公司法和市委 市政府有关企业改制文件规定 改制为有限公司 根据转制相关政策规定 王方作为单位职工在履行出资义务后成为公司原始自然人股东 占股比例0 165 2003年10月 被告将原告王方从公司除名 同年10月24日 原告得知被告将于次日召开公司临时股东大会 遂委托律师出席大会 律师到达会议后对会议通知程序提出异议 公司未予采纳 律师离开会场 股东会最终以多数表决方式通过了股东会决议 主要内容是 公司股东因调动 离职 退休 除名及去世等原因而离开公司 其所持有的股权 必须转让给公司其他股东 其他股东按出资额由大到小的顺序对该转让的股权实行优先购买 股权转让价格 以上年度末净资产额为基准等内容 嗣后 被告根据股东会决议开除了王方股东资格 并自行将退股金划入王方的银行卡 王方遂向法院起诉 2020 3 19 54 案例 广宇公司是由一个法人股东杭州经建房地产开发有限公司 简称杭州公司 及两个自然人股东邢玉 姜文共同投资成立 公司注册资本为1000万元 其中 杭州公司出资500万元 邢玉出资300万元 姜文出资200万元 股东制订并签署了公司章程 其中第26条规定 召开股东会议 应当于会议召开15日前以书面形式通知全体股东 2002年到2004年 姜文的儿媳刘建敏担任广宇公司经理 后又任广宇物业公司董事长 2005年1月28日 广宇公司委托律师金某向公证处申请对其邮寄送达的 召开股东会议通知 的内容过程进行保全证据 公证员陈某与律师金某等人于当日到邮政局以挂号信的方式按照姜文在章程附件和公司股东 发起人 名录中登记的地址向其寄送召开股东会议的通知 两天后 邮政局以 无此人 为由将该挂号信退回 退回的信件由公证员陈某签收 2020 3 19 55 2005年2月17日下午14时 在股东姜文没有出席的情况下 广宇公司如期召开股东会 该会议以持有80 表决权同意 持有20 表决权弃权结果 作出股东会决议 同意股东杭州公司将其所持有的500万元注册资本计50 股权转让给徐州市人张强 同日16时30分 张强 邢玉召开股东会议 选举张强担任广宇公司执行董事 其后 张强履行了职务 进行了房地产项目的开发建设 得知情况后 姜文认为自己作为一名股东的合法权益遭到严重侵害 于是以广宇公司 杭州公司 邢玉为被告 张强为第三人 向法院提起了诉讼 2020 3 19 56 第三节有限责任公司 一 有限责任公司概述二 有限责任公司的设立三 有限责任公司的股东出资及股权转让四 有限责任公司的组织管理机构五 一人有限责任公司的特别规定六 国有独资公司的特别规定 2020 3 19 57 一 概述 有限责任公司 亦简称有限公司 是指由法定人数的股东所组成 股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任 公司以其全部财产对其债务承担责任的企业法人 2020 3 19 58 二 有限责任公司的设立 一 设立条件 设立有限责任公司 应当具备下列条件 一 股东符合法定人数 二 股东出资达到法定资本最低限额 三 股东共同制定公司章程 四 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构 五 有公司住所 公司法 第二十三条 2020 3 19 59 1 股东资格和人数除国有独资公司外 自然人和法人都可以成为股东 有限责任公司由五十个以下股东出资设立 2020 3 19 60 问题1 无民事行为能力人和限制民事行为能力人的股东资格 原始股东与继受股东 公司法 第七十六条规定 自然人股东死亡后 其合法继承人可以继承股东资格 公司章程另有规定的除外 2020 3 19 61 问题2 禁止从事营利性活动的人能否设立公司 第十六条 法律 行政法规禁止从事营利性活动的人 不得作为投资人申请设立个人独资企业 由此可见 国家公务员 党政机关的领导干部 法官 检察官 人民警察以及金融机构的工作人员等不能成为个人独资企业的投资人 2020 3 19 62 问题3 国家机关 事业单位 社会团体能否成为公司股东 2020 3 19 63 2 股东出资要求 最低注册资本 有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元 法律 行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的 从其规定 公司法 第二十六条 2020 3 19 64 出资形式 股东可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 但是 法律 行政法规规定不得作为出资的财产除外 不得出资的形式 劳务 信用 自然人姓名 商誉 特许经营权和设定担保的财产 公司登记管理条例 第14条 2020 3 19 65 股东可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 但是 法律 行政法规规定不得作为出资的财产除外 对作为出资的非货币财产应当评估作价 核实财产 不得高估或者低估作价 法律 行政法规对评估作价有规定的 从其规定 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十 公司法 第二十七条 2020 3 19 66 问题 股权出资 国家工商行政管理总局令第39号 股权出资登记管理办法 已经中华人民共和国国家工商行政管理总局局务会议审议通过 现予公布 自2009年3月1日起施行 局长周伯华二 九年一月十四日 2020 3 19 67 第三条用作出资的股权应当权属清楚 权能完整 依法可以转让 具有下列情形的股权不得用作出资 一 股权公司的注册资本尚未缴足 二 已被设立质权 三 已被依法冻结 四 股权公司章程约定不得转让 五 法律 行政法规或者国务院决定规定 股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准 六 法律 行政法规或者国务院决定规定不得转让的其他情形 2020 3 19 68 案例 1996年6月红光厂 月华厂 北斗厂与飞跃厂共同投资设立一无线电有限责任公司 其中 红光厂出资20万元 月华厂以厂房出资 经评估作价30万元 北斗厂以机器设备作为出资 作价10万元 飞跃厂以一项非专利技术出资 作价40万元 新成立的有限责任公司以注册资本100万元向工商行政管理机关进行登记并取得营业执照 该无线电有限责任公司的资本构成是否符合法律的规定 2020 3 19 69 资本有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额 公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十 也不得低于法定的注册资本最低限额 其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足 其中 投资公司可以在五年内缴足 公司法 第二十六条 2020 3 19 70 出资责任 出资义务及违约责任 公司法 第二十八条 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额 股东以货币出资的 应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户 以非货币财产出资的 应当依法办理其财产权的转移手续 股东不按照前款规定缴纳出资的 除应当向公司足额缴纳外 还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任 2020 3 19 71 非货币财产出资不实的责任 公司法 第三十一条 有限责任公司成立后 发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的 应当由交付该出资的股东补足其差额 公司设立时的其他股东承担连带责任 股东缴纳出资后 必须经依法设立的验资机构验资并出具证明 公司成立后 股东不得抽逃出资 设立中的公司不具有法人资格 设立人要对设立过程中产生的债务承担连带责任 公司成立后具有独立法律人格 能够独立承担法律责任 2020 3 19 72 虚假出资 抽逃出资罪1998年1月 于某 赵某 杨某经过市场调查 论证 决定成立一个由3人共同投资的以机械制造为主 兼营五金配件的有限责任公司 注册资本为100万元 于某以坐落于市区内一处临街房屋 作价20万元 投资 赵某投资30万元 杨某投资50万元并负责该公司的经营管理 投资的方式 数额确定之后 于某 赵某分别办理了房屋 货币的交付手续 但此时 杨某并没有投资所需的50万元资金 为了能顺利地通过验资 注册 杨某除了拿出自有的10万元资金外 又背着于某 赵某从朋友处借得人民币40万元 并约定注册后即归还 经过验资机构验资 以 永发 命名的机械制造有限责任公司顺利注册 并领取了营业执照 2020 3 19 73 公司成立以后 杨某从公司的账户上将其从朋友处借来的40万元划走 归还给其朋友 由于杨某在公司成立时以40万元借款作为出资 公司成立以后 又抽回了这40万元出资 数额巨大 造成公司刚刚开始经营就因流动资金短缺造成原材料无钱购买 经营无法正常进行 月月亏损 公司面临破产的境地 杨某的行为不仅严重损害了公司的正常经营秩序 更严重的是给另两位投资人于某 赵某造成了巨大的损失 依照刑法第159条之规定 杨某的行为已构成虚假出资 抽逃出资罪 被依法追究了刑事责任 2020 3 19 74 有限责任公司成立后 应当向股东签发出资证明书 出资证明书由公司盖章 有限责任公司成立后 应当向股东签发出资证明书 出资证明书应当载明下列事项 一 公司名称 二 公司成立日期 三 公司注册资本 四 股东的姓名或者名称 缴纳的出资额和出资日期 五 出资证明书的编号和核发日期 出资证明书由公司盖章 公司法 第三十二条 2020 3 19 75 案例 甲乙丙分别出资15万元 20万元和70万元成立了一家化工产品加工的有限责任公司 其中甲乙的出资为现金 丙的出资为房产 公司成立后 产品非常畅销 所以打算扩大再生产 于是又吸收丁的现金出资30万元 后来由于种种原因 公司经营不善 负债累累 被债权人告上法庭 法院在执行过程中查明 丙作为出资的资产价值仅有50万元 又查明 丙可供执行的个人财产有30万元 依照我过公司法的规定 对此应当如何处理 2020 3 19 76 案例 某高校A 国有企业B和集体企业C签订合同决定共同投资设立一家生产性的科技发展有限公司 其中 A以高新科技成果出资 作价15万 B以厂房出资 作价20万 C以现金17万出资 后C因资金紧张实际出资14万 问 1 该有限责任公司能否有效成立 为什么 2 以非货币形式向公司出资 应办理什么手续 3 C承诺出资17万 实际出资14万 应承担什么责任 2020 3 19 77 佛山市顺德区新淘雅家具有限公司 以下简称新淘雅公司 向佛山市顺德区龙江镇骏超海绵厂 以下简称骏超海绵厂 购买海绵 至2005年8月26日双方对帐 新淘雅公司确认欠骏超海绵厂货款630000元 后新淘雅公司于同年11月10日付款6000元 尚欠货款624000元 新淘雅公司系由谭建明 何淑莲二人设立的有限责任公司 注册资本金为50万元 工商登记资料载明谭建明出资30万元 何淑莲出资20万元 谭建明 何淑莲出资情形为 先由案外人张广辉将款项20万元 30万元分别汇入何淑莲 谭建明的个人帐号 再由何淑莲 谭建明从其个人帐号将上述款项汇入新淘雅公司成立前的验资帐号 待新淘雅公司于2003年5月19日领取营业执照后 何淑莲 谭建明遂于2003年5月27日将上述验资帐号内的50万元出资款转入新淘雅公司成立后的公司帐号 又于同日划出49 5万元 返还予案外人张广辉 骏超海绵厂于2006年1月23日向佛山市顺德区人民法院起诉 请求判令 一 新淘雅公司立即偿还所欠货款624000元及利息 自起诉之日起按银行同期贷款利率计付 二 股东何淑莲 谭建明对新淘雅公司所欠债务承担连带清偿责任 2020 3 19 78 案例 张某 李某 王某共同出资注册一甲股份有限公司 注册资本为1000万元 公司章程规定 李某出资200万元 王某出资500万元 张某100万元货币外加价值200万元的工业产权出资 李某 王某均出资到位 而张货币资本并未到位且后经验资机构评估 其作为出资的工业产权仅价值100万元 公司在经营过程中欠乙公司800万元 乙公司多次催要未果 到人民法院起诉甲公司 经调查 甲公司的资产残值仅200万元 不能完全清偿乙公司债务 2020 3 19 79 案例 A有限责任公司注册资本100万元 按照公司章程规定 由B C两个股东各出资50万元 A公司设立后在某银行贷款90万元 贷款到期后 A公司仅偿还10万元本金及其利息 尚欠贷款本金80万元及其利息未还 银行起诉后 法院在审理中发现 A公司是由B C两家企业共同出资开办的 但B C两股东均未实际投资 2020 3 19 80 对如何处理本案 有三种观点 其一 A公司具有法人资格 先由A公司清偿债务 B C在出资不足范围内承担补充性有限责任 其二 A公司不具有法人资格 B C对A公司债务直接承担无限连带责任 其三 A公司不具有法人资格 首先以A公司的财产清偿债务 不足部分由B C承担补充性的无限连带责任 2020 3 19 81 3 公司章程 2020 3 19 82 4 公司名称 案例 长鸿食品进出口有限责任公司 在海淀区工商管理局登记后 于2002年4月1日 新张剪彩开业 2002年6月1日 位于马路对面的 长鸿饮食进出口有限责任公司 也新张开业 他是在西城区工商局登记 两公司为名称发生争议 都坚持自己是有理的 长鸿食品进出口有限责任公司认为 自己先在工商行政管理部门登记 先开业 长鸿饮食进出口有限责任公司与自己公司名称近似 经营类似的产品 侵犯了自己的利益 长鸿饮食进出口有限责任公司认为 两个公司虽然近在咫尺 但是 属于不同的行政机关管辖 没有侵犯对方的权益 2020 3 19 83 企业名称登记管理规定 第六条企业只准使用一个名称 在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或者近似 确有特殊需要的 经省级以上登记主管机关核准 企业可以在规定的范围内使用一个从属名称 2020 3 19 84 第七条企业名称应当由以下部分依次组成 字号 或者商号 下同 行业或者经营特点 组织形式 企业名称应当冠以企业所在地省 包括自治区 直辖市 下同 或者市 包括州 下同 或者县 包括市辖区 下同 行政区划名称 经国家工商行政管理局核准 下列企业的企业名称可以不冠以企业所在地行政区划名称 一 本规定第十三条所列企业 二 历史悠久 字号驰名的企业 三 外商投资企业 2020 3 19 85 第九条企业名称不得含有下列内容和文字 一 有损于国家 社会公共利益的 二 可能对公众造成欺骗或者误解的 三 外国国家 地区 名称 国际组织名称 四 政党名称 党政军机关名称 群众组织名称 社会团体名称及部队番号 五 汉语拼音字母 外文名称中使用的除外 数字 六 其他法律 行政法规规定禁止的 第十三条下列企业 可以申请在企业名称中使用 中国 中华 或者冠以 国际 字词 一 全国性公司 二 国务院或其授权的机关批准的大型进出口企业 三 国务院或其授权的机关批准的大型企业集团 四 国家工商行政管理局规定的其他企业 2020 3 19 86 据 企业名称登记管理规定 公司名称应当冠以公司所在地行政区划名称 有特殊情况 也可以不冠以公司所在地行政区划名称 公司可以选择字号 这是公司自己唯一可以自由选择的内容 字号应当由两个以上的字组成 公司有正当理由可以使用本地或者异地地名作字号 但不得使用县以上行政区划名称作字号 私营公司可以使用投资人姓名作字号 公司应当根据其主营业务 依照国家行业分类标准划分的类别 在公司名称中标明所属行业或者经营特点 公司应当根据其组织结构或者责任形式 在公司名称中标明组织形式 所标明的组织形式必须明确易懂 有限责任公司 必须在公司名称中标明有限责任公司字样 股份有限公司 必须在公司名称中标明股份有限公司字样 2020 3 19 87 思考 公司名称是否可以转让 2020 3 19 88 中华人民共和国民法通则 第九十九条规定 公民享有姓名权 有权决定 使用和依照规定改变自己的姓名 禁止他人干涉 盗用 假冒 法人 个体工商户 个人合伙享有名称权 企业法人 个体工商户 个人合伙有权使用 依法转让自己的名称 2020 3 19 89 5 公司住所公司以其主要办事机构所在地为住所 公司住所不同于公司的一般生产经营场所 公司住所只有一个 而生产经营场所是直接从事生产经营的地点 比如 营业场所 生产车间 销售网点等都包括在内 可以有多个 公司住所依法确定后 不得任意变更 如果需要变动 应当依法办理变更登记 2020 3 19 90 二 有限责任公司设立的程序1 设立协议 章程2 出资3 验资4 申请设立登记5 审查6 核准并签发营业执照 公司成立 2020 3 19 91 股东缴纳出资后 必须经依法设立的验资机构验资并出具证明 公司法 第二十九条 股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后 由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书 公司章程 验资证明等文件 申请设立登记 公司法 第三十条 2020 3 19 92 三 有限责任公司的股东出资及股权转让 一 股东权利 行使表决权 有权查阅 复制公司章程 股东会会议记录 董事会会议决议 监事会会议决议和财务会计报告 股东可以要求查阅公司会计账簿 2020 3 19 93 股东按照实缴的出资比例分取红利 公司新增资本时 股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资 其他权利 2020 3 19 94 二 股东名册有限责任公司 和股份公司为记名股东 应当置备股东名册公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记 登记事项发生变更的 应当办理变更登记 未经登记或者变更登记的 不得对抗第三人 2020 3 19 95 三 有限责任公司股东的出资转让 1 因股东原因引起的股权转让2 因强制执行程序引起的股权转让3 因股权回购的转让4 因继承的转让 2020 3 19 96 一 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权 公司法 第七十二条 二 股东向股东以外的人转让股权 应当经其他股东过半数同意 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意 其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的 视为同意转让 其他股东半数以上不同意转让的 不同意的股东应当购买该转让的股权 不购买的 视为同意转让 公司法 第七十二条 2020 3 19 97 三 经股东同意转让的股权 在同等条件下 其他股东有优先购买权 两个以上股东主张行使优先购买权的 协商确定各自的购买比例 协商不成的 按照转让时各自的出资比例行使优先购买权 公司章程对股权转让另有规定的 从其规定 公司法 第七十二条 2020 3 19 98 练习 2002年8月 甲 乙 丙共同出资设立了A有限责任公司 2007年4月 丙与丁达成协议 将其在A公司的股权全部转让给丁 丙将该转让事项书面通知了甲 乙 甲乙均不同意 下列解决方案中 符合 公司法 规定有 A由甲或乙购买丙的股权B由甲和乙共同购买丙的股权C如果甲乙均不愿购买 丙无权将股权转让给丁D如果甲乙均不愿购买 丙有权将股权转让给丁 2020 3 19 99 案例一 贵州省某矿业有限责任公司 化名 成立于2007年2月 公司成立时资产共计1000万元 有四个股东 其余3个是企业 徐某个人持股10 由于受全球性金融风暴的影响 公司业绩不佳 2009年月2月 徐某与大股东贵阳市某矿业公司私下达成协议 将自己在公司10 的股份转让给大股东贵阳市某矿业公司 公司其他两个股东提出异议 认为此转让没有经他们同意 应为无效 其他两名股东拒绝在股东会决议上签字 贵阳市某矿业公司与徐某的股权转让是否能得到法律的支持 2020 3 19 100 案例二 2006年5月 李某 陈某 王某 周某 郑某每人出资50万元 共250万元 在贵阳市共同组建了贵阳市佳佳运输有限责任公司 五人分别持股20 经营了一年后 公司组建人之一李某欲将其在公司所持股份的10 作价30万元转让给公司以外的齐某 2007年8月25日召开股东大会时 陈某坚决反对 王某明确表示同意 而周某与郑某当时未表态 会后 李某根据公司法的相关规定书面通知了周某与郑某 收到书面通知两个月后 周某与郑某一直未给李某明确表态是否同意转让 李某与陈某多次协商 都没能达成一致意见 这种情况下 李某能否继续向齐某转让股份 若能转让的话 要如何办理相关手续 2020 3 19 101 案例三 成都锐新高科技发展有限责任公司于2004年1月成立 发起人是四川三立电子设备有限公司 成都博通数字设备有限公司 张江和王立 公司注册资本5000万元 各股东持股比例为三立电子30 博通数字30 张江20 王立20 公司成立后 经营状况良好 2004年实现净利润3000万元 2005年实现净利润2000万元 2006年7月三立电子基于公司发展情况 准备出让其持有的公司全部股份 成都利达科贸有限公司与三立电子达成股权转让协议 双方同时约定 该协议书以公司其他股东同意转让为生效要件 2020 3 19 102 三立电子以通知的形式通知其他三位股东 张江准备对其中的20 股份行使优先权 但三立电子及成都博通都表示反对 三立电子认为 如果要行使优先权 必须同时购买30 不能只购买20 否则将影响其10 的对外转让及转让价格 成都博通认为 张江要购买其中的20 加上原有的20 以及其完全可以控制的王立的20 将完全达到控股地位 将不利于公司的发展 于是发生分歧 2020 3 19 103 四 股权买回请求权 有下列情形之一的 对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权 1 公司连续五年不向股东分配利润 而公司该五年连续盈利 并且符合本法规定的分配利润条件的 2 公司合并 分立 转让主要财产的 3 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现 股东会会议通过决议修改章程使公司存续的 自股东会会议决议通过之日起六十日内 股东与公司不能达成股权收购协议的 股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼 公司法 第七十五条 2020 3 19 104 股权回购案例 张 王 赵三位先生合资兴办了一个房地产有限责任公司 注册资本为3000万元人民币 王先生占其中的70 赵先生占16 7 张先生占13 3 王先生担任公司的董事长 总经理 赵先生担任副总经理 但在后来的经营活动中 双方发生激烈冲突 已经无法继续合作下去 赵先生遂以其遭排斥无法正常行使股东权利为由 诉请法院判令房产公司回购其股权 2020 3 19 105 四 有限责任公司的组织管理机构 一 股东会股东会是公司的最高意思机关 股东会形成的意思属于公司的意思 对董事会 监事会具有约束力 董事会成员和监事会成员均由股东会决定产生 董事会和监事会均须对股东会负责 股东会是公司的最高权力机构 作为公司的意思形成机构 股东会只能就法定事项形