律政固本阶段王坤法理讲义(1).doc

2009法理学讲义 王坤 第一编 法的本体 1、法的概念争议：法律实证主义与非法律实证主义 2、自然主义法学派 3、分析实证主义法学派4、法的特征5、法的作用法的现象6、法的价值7、法的要素8、法律部门和法律体系 9、权利和义务10、法的渊源法的本体11、法的分类12、法的效力13、法律关系 法律事实14、法律责任15、法律制裁 法的正式性、官方性、国家性： 法的本质 法的阶级性： 法的物质制约性：法的概念的争议 权威性制定实证主义法学 分析实证主义法学派：以之为法的首要定义要素 综合法学：社会实效 同时作为定社会法学派：以之为法的首要定义要素 义法的要素非实证主义法学：内容的正确性（符合道德性）自然法学派：单纯以之为法的定义要素按照自然法学派的观点，法具有道德内容，体现一定的道德性。对此的进一步理解中正确的有？A、道德的原则可以上升为法律原则B、违反人道的法律不具有法的品质，属于恶法C、只有实在法才是有效的法律D、法的安定性原则优先法的特征一、法是调整人的行为的社会规范，具有规范性第一、法所调整的是人的行为。第二、法是社会规范。第三、法具有规范性。下列哪些属于规范性法律文件所具有的特点（）A、适用对象是特定的人B、适用对象是不特定的人C、仅仅适用一次D、在其有效期间内反复适用二、法是由国家制定或认可的，具有国家意志性；法的制定和认可就是立法，这个说法对不对？法具有国家意志性，也说明了法具有一元性的特点法具有国家意志性，能不能说国家意志都体现为法？下列哪些说法是正确的（）A、法不等同于国家意志B、法作为国家意志的体现，是一元的C、法可以自发形成D、国家意志性是法区别于其他社会规范的特征之一三、法是以国家强制力为后盾，通过法律程序保障实现的社会规范，具有国家强制性和程序性任何规范都具有保障自己实现的力量法具有国家强制性，但不具有国家强制力法之所以要由国家强制力保障实施，是因为？国家强制力是法实施的唯一途径？下列说法正确的是（）A、法是由国家强制力保障实施的因此具有国家强制力。B、法以外其他的社会规范不具有国家强制性。C、法的实施的全过程都需要国家强制力的介入。D、法是最具外在强制性的社会规范。四、法是具有普遍性的社会规范；一是普遍有效性二是普遍平等对待性三是普遍一致性最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释规定：各地高级人民法院可根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在本解释规定的数额幅度内，分别确定本地区执行数额较大、数额巨大、数额特别巨大的标准。依据法理学的有关原理，下列正确的表述是： （2007年试卷一第92题不定项选择） A该规定没有体现法的普遍性特征 B该规定违反了法律面前人人平等的原则 C该规定说明：法律内容的决定因素是社会经济状况 D该规定说明：政治对法律没有影响五、法是以权利和义务为内容的社会规范，具有权利义务性法是通过设定以权利义务为内容的行为模式的方式，指引人的行为，将人的行为纳入统一的秩序之中，以调节社会关系。这也是法的规范性的体现。六、法是可诉的规范体系，具有可诉性法的可诉性，是指法律具有被任何人在法律规定的机构中通过争议解决程序加以运用维护自身权利的可能性。下列哪一选项体现了法律的可诉性特征？（07卷一7题） A下一级的规范性法律文件因与上一级的规范性法律文件冲突而被宣布无效 B公民和法人可以利用法律维护自己的权利 C一国两制原则体现在香港特别行政区基本法的制定过程中 D道德规范上升为法律规范 下列关于法的特征的说法正确的是？A、法是调整人的行为和思想的社会规范，因而具有规范性B、法是以国家强制力为后盾而保障实施的，因而具有国家强制力C、法是由国家公共权力机关指定或认可的，因而具有国家意志性D、法的可诉性表明，法律具有被任何人在法律规定的机构中通过争议解决程序加以运用以维护自身权利的必然性法的作用法的作用是指法对社会产生的影响。一、法的规范作用指引、预测、强制、教育、评价指引作用，它是指法对本人的行为具有引导作用。预测作用，是指凭借法律的存在，可以预先估计到人们相互之间会如何行为。强制作用，是指法可以通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律。教育作用，是指通过法的实施使法律对一般人的行为产生影响。评价作用，是指法律作为一种行为标准，具有判断、衡量他人行为合法与否的评判作用。下列哪些规范属于有选择性的指引（）A、公民的人格尊严不受侵犯B、当事人协商一致可以变更合同C、公民对自己的发明或其他科技成果，有权申请领取荣誉证书，奖金或者其他奖励D、故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者10年以上有期徒刑二、法的社会作用三个领域和两个方向：三个领域即社会经济生活、政治生活、思想文化生活领域；两个方向即政治职能(通常说的阶级统治的职能)和社会职能(执行社会公共事务的职能)。规范作用社会作用考察基点不同法的规范性法的本质、目的、实效作用对象不同人的交互行为社会关系存在方式不同一切法所共同具有依不同类型、不同国家、一国不同时期而不同所处层面不同手段形式性表象性目的内容性本质性发挥作用的前提不同颁布法律静态中发生法律被运用被实施动态中发生下列关于法的规范作用与社会作用的说法中哪些是正确的（）A、法的规范作用是从法的规范性角度考察的B、一切法的社会作用都是相同的C、规范作用是社会作用的目的D、实现社会作用的前提是法律被颁布。关于法的作用，下列哪些选项是错误的？（2008年四川延考区试卷一第51题多项选择）A法是由人创制的，人们在立法时受社会条件的制约 B法律人在处理法律问题时没有自己的价值立场 C法具有概括性，能够涵盖社会生活的所有方面 D法律不能要求人们去从事难以做到的事情法的价值一、价值判断和事实判断（了解）二、法的价值种类法一共有三个价值：自由、秩序、正义关于法律与自由，下列哪一选项是正确的？（2008年试卷一第2题单项选择）A自由是至上和神圣的，限制自由的法律就不是真正的法律 B自由对人至关重要，因此，自由是衡量法律善恶的唯一标准 C从实证的角度看，一切法律都是自由的法律 D自由是神圣的，也是有限度的，这个限度应由法律来规定 西方法律格言说：任何人不得因为自己的错误而获得利益。关于这个格言的理解，下列哪一选项是错误的？（2008年四川延考区试卷一第1题单项选择） A错误不是构成合法利益的前提 B任何时候，行为人只要没有错误，就应获得利益 C任何人只要行为正确，其利益就应得到保护 D利益的获得在一定程度上取决于行为的正确与错误三、法的价值冲突之解决（一）法的价值冲突原因法的价值冲突来源于利益需求的多元化。（二）平衡价值冲突的方法有三个原则：价值位阶原则，不同位阶的价值发生冲突时，位阶在先的价值优于在后的价值，其为解释：自由正义秩序个案平衡原则，处于法律价值发生冲突时，如果为了实现个案的正义，可以违背价值位阶原则。比例原则，为了保护某种较为优越的法律价值，而必须损害另一法律价值时，不得逾越目的所必要的限度。我国刑法第二十一条规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。该条文中的价值平衡，适用的是下列哪一项原则？（2008卷一第3题单项选择）A价值位阶原则 B个案平衡原则 C比例原则 D功利原则张男背着妻子，在外面与黄女同居。后张某因病去世，留下遗嘱，将其拥有的黑山钢铁股份留给黄女。张妻拒绝执行张男遗嘱，黄女诉至法院。法官在法律推理中，认为按照继承法应当执行遗嘱，但考虑到公序良俗，判决张男遗嘱无效。有关该案说法正确的是？A、法官对遗嘱内容的判断属于事实判断B、法官对继承法的规定的判断属于价值判断C、法官对该案件的判决属于价值判断D、法官在此案中没有遇到价值冲突在现代法律实践中，当法的价值发生冲突时，通常采取哪些原则？（2003年试卷一第31题多项选择）A价值位阶原则 B秩序优先原则C个案平衡原则 D比例原则法的要素法的要素：是指规范性法律文件的构成要件。一、法律规则（legal rules）先看法律规则，它是规范性法律文件的主体，采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利，法律义务以及相应的法律后果。它是由假定条件、行为模式、法律后果组成的一个逻辑结构。1.法律规则与法律条文的关系（1）法律条文可以分为规范性条文和非规范性条文。（2）规范性条文规定的也不一定是法律规则，还可能是法律原则。(3)规定法律规则的条文和法律规则之间的关系是：一个完整的法律规则由一个法律条文来表述。一个完整的法律规则由数个法律条文来表述；法律规则的内容分别由不同规范性法律文件的法律条文来表述一个条文表述不同的法律规则或其要素；法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素。关于法律规则的逻辑结构与法律条文，下列哪些选项是正确的？（2008年试卷一第54题多项选择） 【答案】B、D A假定部分在法律条文中不能省略 B行为模式在法律条文中可以省略 C法律后果在法律条文中不能省略 D法律规则三要素在逻辑上缺一不可2.法律规则的分类按照规则的内容不同，主要是按照行为模式不同，可以分为授权性规则和义务性规则。按照规则内容的确定性程度不同，可以把法律规则分为确定性规则、委任性规则和准用性规则按照规则对人们行为规定和限定的范围或程度不同，可以把法律规则分为强行性规则和任意性规则。以行为和规则在逻辑上的先后关系为标准把规则分为调控性规则和构成性规则。法律规则是法律的基本构成因素，下列关于法律规则分类的表述哪一项可以成立？（2004卷一5题）A律师法第14条规定：“没有取得律师执业证书的人员，不得以律师名义执业，不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务。”此规定为义务性规则B中小企业促进法第31条规定：“国家鼓励中小企业与研究机构、大专院校开展技术合作、开发与交流，促进科技成果产业化，积极发展科技型中小企业。”此规定为强行性规则C宪法第40条规定：“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”此规定为命令性规则D医疗事故处理条例第62条规定：“军队医疗机构的医疗事故处理办法，由中国人民解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门依据本条例制定。”此规定为准用性规则二、法律原则（legal principles）法律原则:为法律规则提供某种基础或本源的综合的，指导性的价值准则或规范，使法律诉讼，法律程序和法律裁决的确认规范。1.法律原则的分类按照法律原则产生的基础不同，可以分为公理性原则和政策性原则；按照法律原则对人的行为及其条件之覆盖面的宽窄和适用范围大小，可以把法律原则分为基本原则和具体原则。按照法律原则涉及的内容和问题不同，可以把法律原则分为实体性原则和程序性原则。我国宪法第26条第1款规定：国家保护和改善生活环境和生态环境，防治污染和其他公害。下列哪一选项是正确的？ （2007年试卷一第2题单项选择） A该条文体现了国家政策，是典型的法律规则 B该条文既是法律原则，也体现了国家政策的要求 C该条文是授权性规则，规定了国家机关的职权 D该条文没有直接规定法律后果，但仍符合法律规则的逻辑结构 关于下列法律原则的分析不正确的是？A、婚姻法第2条：“实行计划生育。”是公理性原则B、刑事诉讼法第12条：“未经人民法院依法判决，对任何人不得确定有罪。”这是具体原则C、刑事诉讼法第10条：“人民法院审判案件，实行两审终审制。”这是实体性原则D、宪法第33条：“国家尊重和保障人权。”这是政策性原则三、法律原则与法律规则的区别法律原则和法律规则都属于法律规范，是对权力和义务作出规定的内容，是任何一部法律中的主体部分。但二者是有着明显差别的。1 在内容上2 在适用范围上3 在适用方式上四、法律原则的适用条件1穷尽法律规则，方得适用法律原则。2个案平衡，除非为了实现个案正义，不得舍弃法律规则而直接适用法律原则。3没有更强理由，不得径行适用法律原则。关于法律原则的适用，下列哪些选项是错误的？（2008年试卷一第51题多项选择） A案件审判中，先适用法律原则，后适用法律规则 B案件审判中，法律原则都必须无条件地适用 C法律原则的适用可以弥补法律规则的漏洞 D法律原则的适用采取全有或全无的方式下列关于法律原则的表述哪一项是错误的？（2004卷一4题） A法律原则不仅着眼于行为及条件的共性，而且关注它们的个别性B法律原则在适用上容许法官有较大的自由裁量余地C法律原则是以“全有或全无的方式”应用于个案当中的D相互冲突的法律原则可以共存于一部法律之中中华人民共和国民法通则第7条规定：“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。”对这条规定，下列哪些理解不正确？（2005卷一56题）A这一条的内容是法律规则 B一切民事案件均可以优先适用这一条文C这一条的内容所反映的是正义的价值D在处理民事案件时可以采取“个案平衡原则”适用这一条文20世纪90年代初，传销活动在中国大陆流行时，法律法规对此没有任何具体规定。当时，执法机关和司法机关对这类案件的处理往往依据民法通则第7条。该条规定：民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。这说明法律原则具有哪些作用？（2006卷一52题） A法律原则具有评价作用 B法律原则具有裁判作用 C法律原则具有预测作用 D法律原则具有强制作用 五、法律概念最后，我们看法律的第三的要素法律概念，它本身不是法律规则或法律原则，而是表述法律规则和法律原则内容的工具。是对各种法律现象或法律事实加以描述、概括的概括。区分很好区分，不是法律规则和原则就是法律概念。关于法律概念、法律原则、法律规则的理解和表述，下列哪一选项不能成立？（07卷一3题） A法律规则并不都由法律条文来表述，并非所有的法律条文都规定法律规则 B法律原则最大程度地实现法律的确定性和可预测性 C法律概念是解决法律问题的重要工具，但是法律概念不能单独适用 D法律原则可以克服法律规则的僵硬性缺陷，弥补法律漏洞法律部门和法律体系根据一定标准和原则把具有相同特征的法律规范放在一块就是一个法律部门，在当代中国主要有：宪法、行政法、民法、商法、经济法、劳动与社会保障法、自然资源与环境保护法、刑法、诉讼法，九大部门法由法律部门构成的是法律体系，法律体系，也称部门法体系，是指一国的全部现行法律规范按照一定的标准和原则，划分为不同的法律部门而形成的内部和谐一致，有机联系的整体。法的内容与形式了解权利义务一、权利义务的本质利益法律与利益有着内在的联系。下列关于法律与利益关系的表述，哪一项是错误的？（2005卷一1题）A法对社会的控制和调整主要通过对利益的调控而实现B法律是分配利益的重要手段，法律表达利益的过程，同时也是对利益选择的过程C民法的诚信原则在维护民事活动中当事人利益和社会利益的平衡方面具有积极作用D离开了法律，利益就无从产生，也无以存在二、权利和义务的分类1、根据根本法与普通法律规定的不同，可以将权利义务分为基本权利义务和普通权利义务。2、根据相对应的主体范围可以将权利义务分为绝对权利义务和相对权利义务。3、根据权利义务主体的性质，可以将权利义务分为个人权利义务、集体(法人)权利义务和国家权利义务。我国婚姻法第33条规定：现役军人的配偶要求离婚，须得军人的同意，但军人一方有重大过错的除外。依据法理学的有关原理，下列正确的表述是（07卷一91） A该条中所规定的军人的配偶在离婚方面所承担的义务没有相应的权利存在 B现役军人与其配偶之间的权利义务是不一致的 C该条所规定的法律义务是一种对人义务或相对义务 D该法律条文完整地表达了一个法律规则的构成要素三、权利义务的关系法律权利和法律义务是相互关联，对立统一的法律权利和法律义务的总量是相等的权利和义务在功能上是互补的在价值上，二者代表了不同的法律精神产生和发展中，二者经历了一个从浑然一体到分裂对立再到相对一致的过程。下列何种表述符合权利与义务的一般关系？（03卷一83题）A.法律权利和义务相互依存B.权利和义务具有一定的界限区别C.在任何历史时期，权利总是第一性的，义务总是第二性的D.权利是义务，义务也是权利2007年试卷四第七题七、（本题25分）提示：本题为选作题，分甲、乙两题。请选择一题作答；答题时请务必标明甲题或乙题；甲、乙两题均作答的，仅对书写在前的进行评阅。 甲题： 素材一：中国古籍幼学琼林载：世人惟不平则鸣，圣人以无讼为贵。增广贤文也载：好讼之子，多数终凶。中国古代有无讼以求、息讼止争的法律传统。 素材二：1997年3月11日，时任最高人民法院院长任建新在第八届全国人民代表大会第五次会议上作最高人民法院工作报告时指出，1996年全国各级人民法院共审结各类案件520多万件，比上年上升约16。2007年3月13日，最高人民法院院长肖扬在第十届全国人民代表大会第五次会议上作最高人民法院工作报告时指出，2006年各级人民法院共办结各类案件810多万件。 根据所提供的素材，请就从古代的无讼、厌讼、耻讼观念到当代的诉讼案件数量不断上升的变化，自选角度谈谈自己的看法。 答题要求： 1观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺； 2不少于500字。 法律渊源一、法的正式渊源和非正式渊源当代中国法的正式渊源是以宪法为核心的各种制定法，包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、经济特区的规范性文件、特别行政区的法律法规、规章、国际条约、国际惯例等。在当代中国，在正式法律渊源之外，还存在着非正式法律渊源，包括习惯、政策和判例。3. 杜某委托装修公司装修新婚用房。装修公司的一个员工在杜某的房屋里自缢身亡。杜某认为，按照民间传统，死过人的房屋不宜作新房，遂起诉装修公司，要求为自己另购新房，并承担违约责任和精神损害赔偿。法院驳回了原告的诉讼请求。关于本案，下列哪些选项是正确的？（2008年四川延考区试卷一第55题多项选择） A风俗习惯没有法律上的意义 B法律的正当性与风俗习惯的正当性不能等同 C该民间传统属于宗教信仰的范畴，应当受到法律的保护 D法律与人们的传统观念之间存在冲突4下列有关法源的说法哪些不正确？（2005年试卷一第54题多项选择）A大陆法系的主要法源是制定法B英美法系的法源中没有成文宪法C不同国家的法源之间不能进行移植D在法律适用过程中，一般先适用正式法源，然后适用非正式法源2青年男女在去结婚登记的路上被迎面驶来的卡车撞伤，未能登记即被送往医院抢救。女方伤势过重成为植物人，男方遂悔婚约。女方父母把男方告到法院，要求男方对女方承担照顾抚养的责任。法院以法无明文规定为由，裁定不予受理。关于本案，下列哪些评论是错误的？（2008年试卷一第50题多项选择）A支持不受理，因为法官面对的是法律不调整的法外空间事项 B支持不受理，因为法官正确运用了类比推理而没有采用设证推理 C反对不受理，因为法官违反了禁止拒绝裁判原则 D反对不受理，因为法官没有发挥法律在社会中的创造作用甲公司是瑞士一集团公司在中国的子公司。该公司将SNS柔性防护技术引入中国，在做了大量的宣传后，开始被广大用户接受并取得了较大的经济效益。原甲公司员工古某利用工作之便，违反甲公司保密规定，与乙公司合作，将甲公司的14幅摄影作品制成宣传资料向外散发，乙公司还在其宣传资料中抄袭甲公司的工程设计和产品设计图、原理、特点、说明，由此获得一定的经济利益。甲公司起诉后，法院根据中华人民共和国著作权法、伯尔尼保护文学艺术作品公约的有关规定，判决乙公司立即停止侵权、公开赔礼道歉、赔偿损失5万元。针对本案和法院的判决，下列何种说法是错误的？（2006卷一92题） A一切国际条约均不得直接作为国内法适用 B伯尔尼保护文学艺术作品公约可以视为中国的法律渊源 C伯尔尼保护文学艺术作品公约不是我国法律体系的组成部分，法院的判决违反了以法律为准绳的司法原则 D中华人民共和国著作权法和伯尔尼保护文学艺术作品公约分属不同的法律体系，法院在判决时不应同时适用法的分类1、公法和私法2、按照法的创制与适用主体的不同，法可以分为国内法与国际法。3、按照法的效力、内容和制定程序的不同，法可以分为根本法与普通法4、按照法的效力范围的不同，法可以分为一般法与特别法。6、按照法规定的具体内容的不同，法可以分为实体法与程序法。按照法的创制和表达形式的不同，法可以分为成文法与不成文法。不成文法包括，没有文字形式的习惯法，和没有条文形式的判例法。下列有关成文法和不成文法的表述，哪些不正确？（2005卷一51题）A不成文法大多为习惯法B判例法尽管以文字表述，但不能视为成文法C不成文法从来就不构成国家的正式法源D中国是实行成文法的国家，没有不成文法法的效力法的效力，即法的约束力，指人们应当按照法律规定的行为模式来行为，必须予以服从的一种法律之力。它分为规范性法律文件的效力和非规范性法律文件的效力。下列说法正确的是（）A规范性法律文件都具有普遍的效力B规范性法律文件规定的是一般行为模式，非规范性法律文件的内容是特定的事项C规范性法律文件都可以反复适用D规范性法律文件适用于特定的人，非规范性法律文件适用于一般人一、法的效力依据1.法的效力依据首先来自于法律本身。2.法的效力来自于道德。3.法的效力来源于社会二、法的效力范围 我们接着看法的效力范围，他是指法对哪些人、哪些事、在什么时间、什么地点有效。1.对人效力(1)属人主义，(2)属地主义 (3)保护主义下列有关法对人的效力的表述哪些是正确的？（2005年试卷一第55题多项选择） 【答案】C、DA各国法律对作为人权主体的人和作为公民权主体的人在效力规定上是相同的B法律在对人的效力上采取“保护主义”原则，主要是为了保障外国人和无国籍人的人权C中国法律中有关于“保护主义”原则的规定D法律对在不同空间活动的人所规定的效力有一定差异2、空间效力，是指一国法律在那些地域范围内发生效力，3.时间效力再看法的时间效力，法的时间效力包括三个方面的内容：法何时生效、何时终止效力以及法对其生效以前的事件和行为有无溯及力。法律终止生效是法律时间效力的一个重要问题。在以默示废止方式终止法律生效时，一般应当选择下列哪一原则？（2004年试卷一第6题单项选择） 【答案】CA.特别法优于一般法 B.国际法优于国内法C.后法优于前法 D.法律优于行政法规现今的很多法律格言都是在古罗马时期形成的，法律仅仅适用于将来就是一例。这一思想后来被古典自然法学派所推崇，并体现在法国人权宣言和美国宪法之中，形成了法不溯及既往原则。根据此引文以及相关法学知识，下列正确的表述是？（2008年试卷一第91题不定项选择）A古罗马时期的法律是用法律格言的形式表现的 B法律仅仅适用于将来已经成为现代社会的法律效力原则 C只有古典自然法学派强调法不溯及既往的原则 D法不溯及既往仅仅是人权宣言和宪法通行的效力原则关于法律溯及力，下列哪些选项是正确的？ （2007年试卷一第55题多项选择）A刑事法律若具有溯及力可能导致国家权力的滥用和扩张，也违反正义的原则 B法治社会要求法律具有可预测性和确定性，而法不溯及既往原则符合这一要求 C在某些现代民事法律中，为了保障公民权利，一定程度上承认法律有溯及力 D法不溯及既往原则属于法律责任的归责原则 1922年的苏俄刑法典第23条规定：“本刑法典对于实行前未审判的一切案件，同样适用。”对于该法律条文的理解正确的是（）A、该法对溯及力问题采取了从新原则。B、该法对溯及力问题采取了从旧原则。C、该法对溯及力问题采取的原则是世界上最通行的观点。D、该法对溯及力问题的规定反映了法的公正性。法律关系法律关系是指法律规范再调整社会关系的过程中所形成的人与人之间的权利义务关系。一、法律关系的种类1、调整性法律关系和保护性法律关系2、纵向隶属法律关系和横向平权法律关系3.单向、双向、多向法律关系4.第一性法律关系和第二行法律关系83甲京剧团与乙剧院签订合同演出某传统剧目一场，合同约定京剧团主要演员曾某、廖某、潘某出演剧中主要角色，剧院支付人民币1万元。演出当日，曾某在异地演出未能及时赶回，潘某生病在家，没有参加当天的演出，致使大部分观众退票，剧院实际损失15万元。后剧院向法院起诉京剧团，要求赔偿损失。针对此案，下列意见中何者为正确？（2004卷一83题）A在这一事例中，法律关系主体仅为甲京剧团与乙剧院B京剧团与剧院的法律关系为保护性法律关系C京剧团与剧院的法律权利和法律义务都不是绝对的D在这一事例中，法律权利和法律义务针对的主体是不特定的孙某的狗曾咬伤过邻居钱某的小孙子，钱某为此一直耿耿于怀。一天，钱某趁孙某不备，将孙某的狗毒死。孙某掌握了钱某投毒的证据之后，起诉到法院，法院判决钱某赔偿孙某600元钱。对此，下列哪一选项是正确的？（2008年试卷一第7题单项选择） 【答案】B A孙某因对其狗享有所有权而形成的法律关系属于保护性法律关系 B由于孙某起诉而形成的诉讼法律关系属于第二性的法律关系 C因钱某毒死孙某的狗而形成的损害赔偿关系属于纵向的法律关系 D因钱某毒死孙某的狗而形成的损害赔偿关系中，孙某不得放弃自己的权利二、法律关系三要素法律关系的构成有三要素，即主体、客体、内容。这三要素缺一不可，缺一个就构不成法律关系。1.主体法律关系主体是法律关系的参加者，也就是在法律关系中一定权利的享有者和一定义务的承担者。包括自然人、法人和其他组织、还有国家。2.客体法律关系客体是指法律关系主体之间权利和义务所指向的对象。物，人身，精神产品，或称智力成果行为结果（2005卷一92）下列有关法律关系客体的何种表述是错误的A所有的法律关系客体均包含着某种利益 B无法律关系客体就无法律关系C多向（多边）法律关系的客体，可以有主次之分 D在确定法律关系客体的标准时，不涉及法的价值评价3.内容法律关系的内容就是权利义务所属法律领域针对法律主体具有的法律效力法律规范中的权利义务可能性不特定一般、普遍法律关系内容的权利义务现实性特定个别法律事实法律事实是指法律规范所规定的、能够引起法律关系产生、变更和消灭的行为和事件。下列属于法律事件的是( )A、1976年唐山发生地震B、1937年抗日战争爆发C、张某心脏病突发医治无效死亡引起继承开始D、徐某因故意杀人而被判处死刑事实构成我们把无需其他法律事实出现就能单独引起某种法律关系产生、变更或消灭的法律事实称为单一的法律事实；把引起同一法律关系产生、变更或消灭的两个或两个以上的法律事实构成的整体叫做事实构成。张某有祖传的玉雕一尊，委托德龙拍卖公司进行拍卖，最终被一家文化公司以140万元的价格买到。对此，下列表述正确的是：（2008年四川延考区试卷一第92题不定项选择） A这个事件中只有一种法律关系 B在拍卖过程中，拍卖公司和竞拍者的关系属于隶属性的法律关系 C在该案件涉及的法律关系中，法律关系的主体既有自然人也有法人 D在本案中，导致拍卖成交的客观情况是法律事件51汪某和范某是邻居，某天，双方因生活琐事发生争吵，范某怒而挥刀砍向汪某，致汪某死亡。事后，范某与汪某的妻子在中间人的主持下，达成私了。后汪某父母得知儿子身亡，坚决不同意私了，遂向当地公安部门告发。公安部门立案侦查之后，移送检察院。最后，法院判处范某无期徒刑，同时判决范某向汪某的家属承担民事责任。就本案而言，下列哪些说法是错误的？ A该案件形成多种法律关系 B引起范某与司法机关之间的法律关系的法律事实属于法律事件 C该案件中，范某与检察院之间不存在法律关系 D范某与汪某的家属之间不形成实体法律关系 郝某的父亲死后，其母季某将郝家住宅独自占用。郝某对此深为不满，拒绝向季某提供生活费。季某将郝某告上法庭。法官审理后判决郝某每月向季某提供生活费300元。对此事件，下列哪一种理解是正确的？（2005年试卷一第6题单项选择） A该事件表明，子女对父母只承担法律义务，不享有法律权利B法官作出判决本身是一个法律事实C法官的判决在原被告之间不形成法律权利与法律义务关系D子女赡养父母主要是道德问题，法官判决缺乏依据林某，9岁，系某小学三年级学生。一天放学回家路上遇到某公司业务员赵某向其推销一种名为“学习效率机”的低配置电脑，开价5800元。林某信其言，用自己积攒的“压岁钱”1000元交付了定金，并在分期付款合同上签了字。事后林某父母知晓此事，以“行为人对行为内容有重大误解”为由要求赵某撤销合同并退款。对此，下列何种理解是正确的？（2005年试卷一第91题不定项选择） A从法律角度看，林某表达的意思都是无效的B林某不能辨别自己行为的性质，所以不享有人身自由 C林某父母要求撤销合同所持的理由是一种法律事实D根据行为能力的原理，林某父母所持理由在本案中不成立法律责任法律责任，是指行为人由于违法行为、违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果。一、法律责任的种类根据不同的标准，对法律责任的种类，即法律责任的各种表现形式，可以作不同的划分。1.以责任的内容为标准，可以分为财产责任与非财产责任。2.以责任的程度为标准，可以分为有限责任与无限责任。3.以引起责任的行为性质为标准，将法律责任划分为：刑事责任。民事责任。行政责任。违宪责任。国家赔偿责任。4.以行为人有无过错为标准，可以分为过错责任原则与无过错责任原则和公平责任原则根据宪法和国家赔偿法的规定，我国国家赔偿实行的是哪种归责原则？（2007年试卷一第14题单项选择） A过错原则 B无过错原则 C违法原则 D违法原则为主，过错原则为辅二、法律责任的归结法律责任的归结，也叫归责，是指由特定国家机关或国家授权的机关依法对行为人的法律责任进行判断和确认。在我国，归责的原则主要可以概括为：责任法定原则、公正原则、效益原则和合理性原则。有关机关在进行法律责任归结的过程中，必须遵循公正原则，下列选项中，哪些属于该原则的要求？A对一切违法行为均依法追究责任B责任与违法或损害程度相当C在设定及归结法律责任时考虑人的心智与情感因素D在追究行为人法律责任时应当实行“法不溯及既往”原则三、法律责任的免除法律责任的免除，也称免责：1 时效免责，2不诉及协议免责；3自首、立功免责；4因履行不能而免责；5、自助免责四、法律责任的竞合法律责任的竞合，是指由于某种法律事实的出现，导致两种或两种以上的法律责任产生，而这些责任之间发生并存或相互冲突的现象。责任竞合既可能发生在同一法律部门之内部（侵权责任和违约责任的竞合）也可能发生在不同法律部门之间（侵权责任、行政责任、刑事责任）。从权利人的角度看，责任竞合是指给予同一法律事实发生了多项请求权，因此是一种请求权的竞合。责任竞合有两种情况：1.选择性竞合，是指同一法律事实产生后发生多项请求权，当事人只能选择其中一项行使，即使一项请求权行驶后，不能使受害人得到充分救济，受害人也不能在选择另外一个请求权。在诉讼中，请求权人不能就各种请求权分别起诉；如果他的一项请求权起诉被驳回，那么他也不能再就另一个请求权起诉。2.规范性排斥竞合，也称为“法条竞合”，是指其中某项请求权因具有特殊性而排斥其他请求权的适用。张某过马路闯红灯，司机李某开车躲闪不及将张某撞伤，法院查明李某没有违章，依据道路交通安全法的规定判李某承担10%的赔偿责任。关于本案，下列哪一选项是错误的？（2008年试卷一第5题单项选择） A道路交通安全法属于正式的法的渊源 B违法行为并非是承担法律责任的唯一根源 C如果李某自愿支付超过10%的赔偿金，法院以民事调解书加以确认，则李某不能反悔 D李某所承担的是一种竞合的责任某医院确诊张某为癌症晚期，建议采取放射治疗，张某同意。医院在放射治疗过程中致张某伤残。张某向法院提起诉讼要求医院赔偿。法院经审理后认定，张某的伤残确系医院的医疗行为所致。但法官在归责时发现，该案既可适用医疗事故处理条例的过错原则，也可适用民法通则第123条的无过错原则。这是一种法律责任竞合现象。对此，下列哪种说法是错误的？ （2006卷一5题）A该法律责任竞合实质上是指两个不同的法律规范可以同时适用于同一案件 B法律责任竞合往往是在法律事实的认定过程中发现的 C法律责任竞合是法律实践中的一种客观存在，因而各国在立法层面对其作出了相同的规定 D法律解释是解决法律责任竞合的一种途径或方法 五、法律制裁法律制裁，是指由特定国家机关对违法者依其法律责任而实施的强制性惩罚措施，是违法者被动的承担法律责任的形式。（2005卷一52）下列有关法律后果、法律责任、法律制裁和法律条文等问题的表述，哪些可以成立？A任何法律责任的设定都必定是正义的实现B法律后果不一定是法律制裁C承担法律责任即意味着接受法律制裁D不是每个法律条文都有法律责任的规定法的现象与本质法的现象，就是指能够经验的，凭借直观的方式可以认识的法的外部联系的总和，是直观的的感性现象法本身。法的本质，则是深藏于法的现象背后，以致凭借直观的方式无法把握的法的内在联系，是人们对可感知的法的外部联系也就是法的现象的真实本源的一种直观把握和理性抽象。马克思主义法学认为法的本质应当从三个层次上理解。第一个层次，法的本质表现为法的正式性。第二层次，法的本质的反映为法的阶级性。第三个层次，法的本质的体现为法的物质制约性。根据马克思主义法学的基本观点，下列表述哪一项是正确的？（2004年试卷一第1题单项选择） A法在本质上是社会成员公共意志的体现 B法既执行政治职能，也执行社会公共职能 C法最终决定于历史传统、风俗习惯、国家结构、国际环境等条件 D法不受客观规律的影响第二编 法的运行法的运行,是指在一个社会中法的产生与其起作用的过程。具体包括立法，执法，司法，守法（违法），法的监督；以及在这五大过程中运用法律所必须的“法的解释和法律推理”。1、立法是指一定的国家机关依照法定职权和程序，制定、补充、修改、认可、 废止法律和其它规范性法律文件的活动。法律是上升为国家意志的统治阶级立法 的意志，而立法就是统治阶级意志上升为国家意志的过程；是对社会资源、 社会利益的第一次分配活动。司法、执法是第二次分配活动。 2、立法体制是指一国立法权的划分、立法机关的设置和立法权的行使等各方面 制度，主要是立法权限的划分。 3、我国的立法体制是一元性的，而美国等联邦制国家则是二元制的。(具体参 见立法法) 4、立法程序：法律案的提出 法律案的审议 法律草案的表决和通 过 法律的公布（注意：法律文本在各个立法程序中的不同名称） 1、广义的执法：是指国家行政机关、司法机关、法定授权组织、行政委托组织及其公职人员，依照法定职权和程序，贯彻实施法律的活动。狭义的执法：是指国家行政机关、法定授权组织、行政委托组织及其公职人员，依照法定职权和程序，贯彻实施法律的活动。即广义的执法包括司法。但此处的执法是从狭义意义上讲的。执法 2、法的实施：是指法律在社会生活中被人们实际执行的过程。 3、法的实现：是指法律在社会生活中从应然状态进入到实然状态，是 一个结果。法律监督可以对立法、司法、执法、守法、违法进行全方位的监督 1、司法也称法的适用：是指国家司法机关，根据法定职权，应用法定程 司法序，具体应用法律处理案件的活动。（注意：司法的标的是案件） 2、司法原则：公民在法律面前一律平等；司法机关依法独立行使职权以事实为根据，以法律为准绳。 3、司法机关在我国包括：人民法院和人民检察院。在西方国家仅指法院。 4、法律适用的目标：获得一个合理的法律决定（可预测性和正当性） 5、法律适用的步骤：确认事实寻找法律规范推导法律决定 6、内部证成与外部证成守法与违法 1、守法即法律的遵守，是指全社会公民按照法律规定实施日常行为。2、违法是指人们违反法律的、具有社会危害性的、主观上有过错的活动。从其定 义 义可以看出构成违法有三大要素：法律违反性；社会危害性；主观过错 性。 1、广义的法律监督：是指所有国家机关、社会组织和公民对于国家的政治、经济、法律监督 文化等各方面的各种法律活动进行的监督。 2、狭义的法律监督：是指由特定的国家机关依照法定权限和法定程序对法律实施 过程中的行为合法性进行监督。 3、此处的法律监督指的是广义的法律监督，体现了我国法律监督主体的广泛性。法律解释与法律推理：法律解释与法律推理是贯穿在法律实施过程中必不可少的活动。 法律解释：是指特定的人或组织依据不同标准和原则对法