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文档简介

第一章:法学和法理学1.法学的研究对象(P3):法;法的现象;法与法的区别;与法律有关的问题。第二章:法1.法的基本特征(P45):法是调整社会关系的行为规范;法是由国家制定或认可的行为规范;法是以权利和义务为内容的社会规范;法是由国家强制力保证实施的社会规范。2.非马克思主义法的本质的学说(P40):神意说(托马斯阿奎那);理性说(西塞罗、盖尤斯);命令说(奥斯丁、托马斯霍布斯);意志说(让卢梭);自由论(黑格尔、康德);事物性质论(孟德斯鸠);民族精神论(卡尔冯萨维尼);利益论(鲁道夫冯耶林);社会控制说(布莱克)。3.马克思主义法的本质学说(P42):总结:法是统治阶级意志的体现。法与阶级的关系:法是统治阶级意志的体现;法与国家的关系:法反映的是统治阶级的国家意志;法与经济的关系:法的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的。总结:法是意志与规律的结合;法是阶级统治和社会管理的手段;法应当正义的调整利益。4.法的要素(P65):(1)法的要素的特征:个别性和局部性;整体性和差别性;多样性和不可分割性。(2)法律概念:定义:法律概念是对有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。功能:表达功能;认识功能;提高法律合理化程度的功能。分类:按照概念涉及的内容来分,法律概念有涉人概念、涉事概念、涉物概念;按法律概念的功能不同,可将其分为描述性概念和规范性概念;按概念的确定性程度不同可以将法律概念分为确定性概念和不确定性概念;按法律概念涵盖面大小可以将法律概念划分为一般法律概念和部门法律概念。(3)法律规则:定义:法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准,或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。特征:明确性;可预测性;一般性。结构:假定条件、行为模式、法律后果。分类:依据法律规则的内容,可分为授权性规则、义务性规则和权义复合型规则;依据法律规则的形式特征,可分为规范性规则和标准性规则;依据法律规则的分类,可分为调整性规则和构成性规则;依据法律规则的强制性程度,可分为强制性规则和指导性规则。第三章:法的历史发展1.原始社会的调控机制(P147):原始习惯。2.资本主义的法律制度(P152):(1)资本主义法的原则:私有财产神圣不可侵犯原则;契约自由原则;法律面前人人平等原则。3.法律移植(P164):(1)定义:法律移植指的是特定国家或地区的某种法律规则或制度移植到其他国家或地区。(2)法律移植的必然性:社会发展和法律演进的不平衡性决定了法律移植的必然性;市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性;法律移植也就是法律方面的对外开放,这是整个社会对外开放应有的内容;法律移植是法制现代化的必然需要。(3)法律移植的实践:经济、政治和文化处于相同或基本相同发展阶段和发展水平的国家相互吸收对方法律,以致其法律相互融合和趋同;落后国家或后发展国家直接采纳先进国家或发达国家的法律;区域性法律统一运动和世界性法律统一运动。(4)法律移植过程中应当注意的问题:前提是对外国法和国际法开展比较研究,对被移植的法律有充分了解和深刻理解;注意外国法和本国法之间的同构性和兼容性;注意外来法律的本土化;注意法律移植的优选性;注意法律移植的超前性。4大陆法系与英美法系的对比(P154):(1)相同点(联系):法的本质相同;法的历史类型都属于资本主义法律;指导思想和根本原则一致,都以自由主义作为意识形态。(2)不同点(区别):判例地位的差别,大陆法系国家中基本上不存在判例法,英美法系国家中判例法是一种重要的法律形式;制定法编纂观念的差别,大陆法系国家主要是法典化的国家,英美法系国家判例法是其渊源的主体;司法诉讼制度上的差别,大陆法系注重实体法、在诉讼制度上采用演绎法的推理方式、在诉讼模式上采用职权主义诉讼模式、法官是法律的奴仆,英美法系注重程序法、在诉讼制度上采用归纳法的推理方式、在诉讼模式上采用“对抗式”或“庭辩式”、法官决定法律的效力;法律分类和术语上的差别:大陆法系在传统上主要把法律分为公法和私法、在法律部门的划分上比较明确统一,英美法系把法律分为普通法和衡平法、法律部门缺乏统一的分类。第四章:法的渊源和分类1.法的渊源(P52):(1)法的渊源的含义:法的理论渊源,意指法律原则或法律制度的理论基础,或指法的立、改、废所依据的原理;法的历史渊源,指形成法律的历史材料,或专指历史上产生某一法律原则或规则的行为和事件;法的文献渊源,专指法律文件的原始记录、综述和汇编;法的文化渊源,又称法的文学渊源,特指有关法律的百科全书、教材、专著及法学参考资料;法的本质渊源,指法的本质根源;法的效力渊源,又称法的形式渊源或直接渊源,专指具有法律效力的表现形式。(2)法的渊源的要素:一是其与法的效力的直接联系,二是指现行的法律文件必须有一定的法律表现形式。(3)法的渊源的意义:表明法律的外部结构是否合理,有利于该国法律体系的完善;反映国家权力的配置状况和立法的特点,对促进该国立法体制的完善和弄清其立法特色具有重大作用;有利于维护法制的统一;有利于维护法治秩序,促进经济社会的稳步发展。(4)法的渊源的类别:成文法(制定法),包括规范性法律文件、非规范性法律文件、国际法;不成文法(非制定法),包括习惯法、判例法、惯例。(5)当代中国法的渊源:以宪法为核心,以制定法为主的表现形式;正式渊源有:宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治法规、经济特区的经济法规、特别行政区的法律法规、国际条约与协定,非正式渊源有:习惯、政策、判例。第五章:法的效力1.法的时间效力中的法的溯及力问题(P61):(1)含义:所谓法的溯及力是指新法颁布后对此前的行为和事件是否适用问题,即是否溯及既往的问题。(2)原则:从旧原则;从新原则;从轻原则;从新并从轻原则;从旧兼从轻原则。2.法的效力冲突的处理(P63):(1)采取的原则:根本法优于普通法,上位法优于下位法,新法优于旧法,特别法优于一般法,法律文本优于法律解释,国际法优先,内部规章制度应当符合法律规定。第六章:法律体系1.法律体系的含义及特征:(1)含义:法律体系是指由一国现行全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个体系化的有机联系的统一整体。(2)特征:法律体系是一个国家的全部现行法律构成的整体;法律体系是一个由法律部门分类组合而形成的体系化的有机整体;法律体系的理想化要求是门类齐全、结构严密、内在协调。2.法律部门(P81):(1)含义:法律部门是指根据一定的标准和原则,按照法律规范自身的不同性质、调整社会关系的不同领域和不同方法等所划分的同类法律规范的总和。(2)特点:法律部门既是一个法学概念,也是组成法律体系的一种客观的基本要素;某一法律部门又可以划分为若干个子部门,这些子部门是法律部门的进一步细化和具体化,在法律部门中具有相对独立性;法律部门是构成法律体系的基本要素,而构成法律部门和子部门的基本要素则是法律制度及相应的法律规范的总和。(3)划分标准:法律规范所调整的社会关系;法律规范的调整方法。(4)划分原则:目的性原则、整体性原则、均衡性原则、前瞻性原则。第七章:法律关系1.法律关系的特征(P111):法律关系是以法律规范为基础形成的社会关系;法律关系是以国家强制力作为保障的社会关系;法律关系是主体之间特定的权利与义务关系。2.法律关系的分类(P112):按照法律关系所依据的法律部门的不同,可分为宪法法律关系和其他部门法律关系;按照法律关系发生的方式,可分为调整性法律关系与创设性法律关系;按照法律主体在法律关系中的不同地位,可分为纵向法律关系和横向法律关系;按照法律关系主体数量的多少,可分为双边法律关系与多边法律关系;按照法律关系之间的因果联系,可分为第一性法律关系和第二性法律关系。3.法律关系的主体(P113):(1)含义:法律关系的主体,可简称为法律主体,是指在法律关系中享有权利和履行义务的人。(2)类型:自然人;组织;国家。(3)资格:权利能力;行为能力。4.法律关系的内容(P89):权利和义务。第八章:法律责任1.法律责任的认定与归结原则(P128):责任法定原则;因果联系原则;责任与处罚相当原则;责任自负原则;秩序保障原则。2.法律责任产生的原因(P123):违反义务;违法或违约。3.法律责任的构成(P125):责任主体;违法或违约行为;损害结果;主观过错;因果联系。第九章:法的制定1.我国的立法体制(P194):中央统一领导和相当程度分权。2.立法程序(P196):提出法案、审议法案、表决和通过法案、公布法。3.立法权限的划分(P193):立法权由一个机关行使,单一立法体制;同一个立法权由几个机关行使,符合立法体制;建立在分权制衡的基础上,制衡立法体制;中央统一领导和一定程度分权的,多级并存、多类结合的立法权限划分体制。第十章:法律解释1.法律推理(P232):分为形式推理和辩证推理。2.法律解释的含义与特征(P235):(1)含义:法律解释是指对法律的内容和含义所做的说明。(2)特征:法律解释的对象,不局限于狭义的“法律”,而是包括宪法、法律、法规在内的所有规范性法律文件;法律解释的主体是享有特定法律解释权的人或组织。3.司法解释(P237):(1)含义:司法解释是指国家最高司法机关在适用法律、法规的过程中,对如何具体应用法律、法规的问题所作的解释。(2)包括:审判解释,检察解释,审判、检察联合解释。(3)原则:合法性原则、合理性原则、法制统一原则、历史与现实相统一的原则。第十一章:法的实现1.守法的构成(P203):守法的主体、守法的范围、守法的内容。2.执法的概念及特征(P207):(1)概念:广义的执法是指一切执行法律、适用法律的活动,包括国家行政机关、司法机关和法律授权、委托的组织及其公职人员,依照法定职权和程序,贯彻实施法律的活动。狭义的执法仅指国家行政机关和法律授权、委托的组织及其公职人员在行使行政管理权的过程中,依照法定职权和程序,贯彻实施法律的活动。(2)特征:执法主体具有特定性;执法内容具有广泛性;执法活动具有单方性;执法行为具有主动性;执法权的行使具有优益性。3.司法的原则(P214):司法法治原则、司法平等原则司法权独立行使原则、司法责任原则、司法公正原则。第十二章:法律监督1.社会监督:即非国家机关的监督,是指由各政党、各社会组织和人民群众依照宪法和有关法律对各种法律活动的合法性所进行的监督。2.独立与监督的关系。第十三章:法的作用和价值1.法的规范作用及法的作用的局限性:(1)法的规范作用:告示作用,是指法代表国家向整个社会传达人们可能或必须如何行为的信息。它为指引作用提供必要的前提。指引作用,是指法通过规定人们的权利义务和违反法律规定应负法律责任来调整人们的行为。分为确定(义务性)和不确定(权利性)。评价作用,是指法作为一种行为的标准尺度具有判断衡量人们行为的功能。预测作用,是指根据法的规定,人们可以预知人们之间将如何行为,特别是国家机关及其工作人员如何对待人们的行为,以此做出行动安排。分为行为和预测。教育作用,是指通过法的制定和普及向人们灌输或渗透某种价值观念。强制作用,是指对违法行为加以惩罚,保障法律所确认的道德价值观念、行为模式得以推行。(2)法的作用的局限性:法只是许多社会调整方法中的一种;法的作用范围不是无限的,也并非在任何问题上都是适当的;法对社会生活的涵盖性和适应性不可避免地存在一定的局限性;在实施法律所需的人力资源、精神条件和物质条件不具备的情况下,法不可能充分发挥作用。 2.自由:第十四章:法治1.我国的法治理念(P335):党的领导、人民当家作主、依法治国的有机统一;依法治国与依法执政的有机统一;建设法治国家与建设法治社会的有机统一;继承中华传统法律文化优秀基因与借鉴人类社会法治文明成果的有机统一。2.法治与法制(P331):(1

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