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第三章国际货物贸易法 2 一 公约的适用范围 一 适用公约的货物销售合同1 本公约适用于营业地在不同国家的当事人订立的货物销售合同 如果这些国家是缔约国 2 即使双方或一方的营业地不在缔约国 但只要依国际私法规则应适用某一缔约国的法律 则适用公约 第一节 联合国国际货物销售合同公约 3 二 不适用公约的合同1 公约第2条是从合同的种类上排除了六种不适用公约的合同 供私人 家人或家庭使用的货物销售 以拍卖的方式进行的销售 依法律执行令状或其他令状的销售 公债 股票 投资证券 流通票据或货币的销售 船舶 船只 气垫船或飞机的销售 电力的销售2 补偿贸易合同 4 例1 5 例2 6 二 公约适用的任意性1 当事人可以通过选择其他法律而排除公约的适用 2 当事人可以在买卖合同中约定部分地适用公约 三 中国加入公约时的保留 公约 允许三项保留 1 合同的订立或货物销售部分 2 国际私法规则导致适用 3 合同形式的保留 中国 合同形式的保留 扩大适用的保留 7 第二节国际货物买卖合同 一 发价 要约 一 发价的概念是一方当事人以订立合同为目的向对方所作的意思表示 提出发价的一方称为发价人 对方则称为受发价人 或被发价人 发价可以用书面提出 也可以用口头提出 8 二 构成发价的条件符合下列三个条件 即构成发价 1 向一个或一个以上特定的人提出订立合同的建议 2 发价的内容应十分确定 3 表明发价人在得到接受时承受约束的意旨 9 三 发价与发价邀请 要约邀请 发价邀请是希望他人向自己发出发价的意思表示 是订立合同的预备行为 1 价目表 商品目录 招标广告 招股说明书 2 普通的商业广告 但 说明本广告构成要约 或广告所列商品将最先售予开来信用证的人等 则构成发价 3 悬赏广告 发价 但不适用于有法定义务的人 10 四 发价的生效依公约第15条的规定 发价送达受发价人时生效 案例 A方向B方发出一项发价 同意以3万美元将一批机器卖给B方 B方在收到上述发价以前 主动去信表示愿意以3万美元购买机器 问A方与B方是否已成立一项有约束力的合同 为什么 11 五 发价的撤回与撤销 1 发价的撤回 发价人在发价未送达受发价人时 取消发价的行为称为发价的撤回 只要撤回发价的通知先于或同时与发价到达受发价人即可撤回发价 2 发价的撤销 发价人在发价送达受发价人后取消发价的行为称为发价的撤销 但在下列情况下 发价不得撤销 1 发价写明接受发价的期限或以其他方式表示发价是不可撤销的 2 受发价人有理由信赖该项发价是不可撤销的 而且受发价人已本着对该发价的依赖行事 12 六 发价的失效在发价失效后 无论是发价人或受发价人均不再受发价的拘束 发价失效的原因主要有以下几种情况 1 发价因期间已过而失效 2 发价因发价人的撤销而失效 3 发价因受发价人的拒绝而失效 13 二 接受 承诺 1 接受的概念接受是受发价人按照发价所规定的方式 对发价的内容表示同意的一种意思表示 发价一经接受 合同即成立 2 有效接受须具备的条件 1 接受须由受发价人作出 2 接受须在发价规定的有效期间内作出 对于逾期的接受如果发价人毫不迟延地用口头或书面将接受的意思通知受发价人 则该逾期的接受仍为有效的接受 如果载有逾期接受的信件或其他书面文件表明 它是在传递正常 能及时送达发价人的情况下寄发的 则该项逾期接受具有接受的效力 除非发价人毫不迟延地用口头或书面通知受发价人 他认为其发价已经失效 案例 3 接受须与发价的内容一致 14 3 还价 反要约 1 还价的定义 对发价表示接受但载有添加 限制或其他更改的答复 即为拒绝该项发价 并构成还价 2 对实质上的变更进行了规定 有关货物价格 付款方式 货物质量和数量 交货地点和时间 一方当事人对另一方当事人的赔偿责任或解决争端等的添加或不同条件 均视为在实质上变更发价的条件 案例 加拿大某公司与英国某公司洽谈出售某初级产品2000吨 加方公司发出电报称 确认售予你方 200吨 请用信用证方式付款5000英镑 英方公司复电 确认你方电报 条件按你方电报的规定 已电汇你方银行5000英镑 该款在交货前由银行代你方保管 请确认在本电日期30天内交货 加方未回电 以高价将该产品售给第三方 问 加方公司是否违约 为什么 15 4 接受生效的时间接受一旦生效 合同即告成立 公约采纳了到达生效主义 5 接受的撤回接受可以撤回 只要撤回的通知能在接受生效之前或与其同时送达发价人 16 案例1根据下列情况 分析A B之间的合同是否成立 为什么 1 10月1日 A邮寄发价给B 规定10天内答复有效 2 10月4日 A收到B电 资金短缺 无力购买 3 10月6日 A收到B电 资金到位 接受你10月1日发价 4 10月7日 A电告B 来电收到 按约定发货 5 A按约定将货物运交B处 B拒收货物 拒付货款 17 案例 美国A公司为购买葡萄酒于2008年6月1日向法国B公司发价 该发价于6月6日送达B公司 6月4日A公司又向B公司发出通知 鉴于国际市场葡萄酒价格发生变化 撤销6月1日发价 该通知于6月9日送达B公司 B公司在收到发价后 经认真研究已于6月8日向A公司发出接受通知 该通知于6月13日送达A公司 A公司坚持6月1日发价已于6月4日撤销 故双方不存在合同关系 B公司则主张合同已经成立 双方应依合同履行义务 问 A B的合同是否成立 为什么 注 法美均为 联合国国际货物买卖合同公约 成员国 18 08司考真题卷一42题2008年8月11日 中国甲公司接到法国乙公司出售某种设备的发盘 有效期至9月1日 甲公司于8月12日电复 如能将每件设备价格降低50美元 即可接受 对此 乙公司没有答复 甲公司于8月29日再次致电乙公司表示接受其8月11日发盘中包括价格在内的全部条件 根据1980年 联合国国际货物销售合同公约 下列哪一选项是正确的 A 乙公司的沉默表明其已接受甲公司的降价要求B 甲公司8月29日的去电为承诺 因此合同已成立C 甲公司8月29日的去电是迟到的承诺 因此合同没有成立D 甲公司8月29日的去电是新要约 此时合同还没有成立 19 04司考真题卷一第73题 中国山东某公司于2003年6月14日收到甲国某公司来电称 设备3560台 每台270美元CIF青岛 7月甲国 港装船 不可撤销即期信用证支付 2003年6月22日前复到有效 中国山东公司于2003年6月17日复电 若单价为240美元CIF青岛 可接受3560台 设备 如有争议在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁 甲国公司于2003年6月18日回电称仲裁条款可以接受 但价格不能减少 此时 该机器价格上涨 中方又于2003年6月21日复电 接受你14日发盘 信用证已经由中国银行福建分行开出 但甲国公司未予答复并将货物转卖他人 关于该案 依1980年 联合国国际货物销售合同公约 的规定 下列选项哪些是正确的 A 甲国公司要约中所采用的是在甲国完成交货的贸易术语B 甲国公司将货物转卖他人的行为是违约行为C 中国山东公司于2003年6月17日的复电属于反要约D 甲国公司于2003年6月18日回电是在要约有效期内发出 属有效承诺 20 02司考真题卷一第24题 1997年7月20日 香港甲公司给厦门乙公司发出要约称 鳗鱼饲料数量180吨 单价 厦门980美元 总值176 400美元 合同订立后三个月装船 不可撤销即期信用证付款 请电复 厦门乙公司还盘 接受你方发盘 在订立合同后请立即装船 对此香港甲公司没有回音 也一直没有装船 厦门乙公司认为香港甲公司违约 在此情形下 下列选项哪个是正确的 甲公司应于订立合同后立即装船 甲公司应于订立合同后三个月装船 甲公司一直未装船是违约行为 该合同没有成立 21 02司考真题卷一第70题 根据 联合国国际货物销售合同公约 的规定 下列关于逾期承诺的效力的表述 哪些是正确的 如要约人毫不迟延地向受要约人表示接受逾期承诺 则逾期承诺仍然有效 对由于邮递延误造成的逾期承诺 只要要约人毫不迟延地表示接受 则该逾期承诺仍然有效 由于邮递延误造成的逾期承诺具有承诺的效力 除非要约人毫不迟延地通知受要约人其认为要约已失效 非因邮递原因造成的逾期承诺应当为有效承诺 除非要约人毫不迟延地表示其认为要约已失效 22 三 国际货物买买合同双方的权利义务第三方要求 卖方所交付的货物 必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物 这是卖方的权利担保义务 买方提供技术图样 图案或其它规格等除外 23 24 25 四 违反国际货物买买合同及补救方法违约的救济方法可分为债权的救济方法和物权的救济方法 债权的救济方法 是对当事人行使的 如实际履行 宣告合同无效 损害赔偿 减价等 物权的救济方法 是对货物本身行使的 如停止交货等 公约规定的救济方法以债权救济方法为主 在国际货物买卖中 卖方的违约主要表现为不履行交货义务 不适当履行交货义务 如所交货物与合同不符 所交单据与合同不符 交付的货物违反了卖方的权利担保等情况 买方的违约则主要表现为不付款 或不依合同的约定付款 或不依合同的约定提取货物 公约分别对卖方违反合同的救济办法与买方违反合同的救济办法进行了规定 26 买卖双方违反国际货物买卖合同的补救办法1 根本违反合同 1 根本违反合同的概念 公约 第25条 一方当事人违反合同的结果 如使另一方当事人蒙受损害 以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西 即为根本违反合同 2 根本违反合同的后果 受损害的一方有权宣告合同无效 有权要求损害赔偿 解除双方在合同中的义务及不解除的事项 归还原物 价款 收益 27 2010司考真题卷一86题甲公司 卖方 与乙公司订立了国际货物买卖合同 由于甲公司在履约中出现违反合同的情形 乙公司决定宣告合同无效 解除合同 依据 联合国国际货物销售合同公约 下列哪些选项是正确的 A 宣告合同无效意味着解除了甲乙二公司在合同中的义务B 宣告合同无效意味着解除了甲公司损害赔偿的责任C 双方在合同中约定的争议解决条款也因宣告合同无效而归于无效D 如甲公司应归还价款 它应同时支付相应的利息 28 2 违反分批交付货物及后果 1 在一方当事人不履行任何一批货物的义务构成对该批货物的根本违约时 只能宣告合同对该批货物无效 2 如有充分理由断定对今后各批货物将会发生根本违反合同 则可在一段合理时间内宣告合同今后无效 3 当买方宣告合同对任何一批货物的交付为无效 而各批货物又是相互依存的情况下 可宣告对已交付的或今后交付的各批货物均无效 29 30 案例 甲乙两国均为 国际货物买卖合同公约 的成员国 甲国A公司从乙国B公司购买一成套设备 合同规定B公司分五批交货 其中前两批交货均符合合同的规定 但第二批交货时 A公司发现该批货物的品质有严重缺陷 根本达不到合同规定的技术标准 在此情况下 A公司可以采取什么救济方法 为什么 31 3 预期违反合同 1 预期违反合同概念 预期违反合同是指在合同订立后 履行期到来前 一方明示拒绝履行合同的意图 或通过其行为推断其将不履行 2 预期违反合同后果 当一方出现预期违反合同的情况时 依公约的规定 另一方可以采取中止履行义务的措施 3 中止履行义务 公约第71条对中止履行义务的内容进行了规定 A 中止履行义务的适用条件 1 必须是被中止方当事人在履行合同的能力或信用方面存在严重缺陷 2 被中止方当事人必须在准备履行或履行合同的行为方面表明他将不能履行合同中的大部分重要义务 32 B 中止履行义务的结束 1 依公约的规定 中止可因被中止方当事人提供了履行合同义务的充分保证而结束 公约规定中止履行的一方当事人不论是在货物发运前还是发运后 都必须通知另一方当事人 如经另一方当事人对履行义务提供充分保证 则中止履行的一方必须继续履行义务 2 中止除了因继续履行而结束外 也可以因中止方当事人宣告合同无效而结束 4 预期违反合同与宣告合同无效 依公约的规定 如果在履行合同日期之前 明显看出一方当事人将根本违反合同 另一方当事人可以宣告合同无效 在时间许可的情况下 准备宣告合同无效的一方应向对方发出合理的通知 使其可以对履行义务提供充分保证 33 2010司考真题卷一40题甲公司 卖方 与乙公司于2007年10月签订了两份同一种农产品的国际贸易合同 约定交货期分别为2008年1月底和3月中旬 采用付款交单方式 甲公司依约将第一份合同项下的货物发运后 乙公司以资金周转困难为由 要求变更付款方式为货到后30天付款 甲公司无奈同意该变更 乙公司未依约付款 并以资金紧张为由再次要求延期付款 甲公司未再发运第二个合同项下的货物并提起仲裁 根据 联合国国际货物销售合同公约 下列哪一选项是正确的 A 乙公司应以付款交单的方式支付货款B 甲公司不发运第二份合同项下货物的行为构成违约C 甲公司可以停止发运第二份合同项下的货物 但应及时通知乙公司D 如乙公司提供了付款的充分保证 甲公司仍可拒绝发货 34 买卖双方违反国际货物买卖合同的其他补救办法1 损害赔偿2 支付利息3 免责卖方违反合同时适用于买方的补救办法1 要求实际履行2 交付替代物3 修理4 减价买方违反合同时适用于卖方的补救办法1 要求履行义务 35 36 第三节国际货物贸易惯例 37 38 39 40 41 42 43 44 45 2010 42 甲国A公司 卖方 与中国B公司采用FOB价格条件订立了一份货物买卖合同 约定货物保质期为交货后一年 B公司投保了平安险 货物在海运途中因天气恶劣部分损毁 另一部分完好交货 但在交货后半年左右出现质量问题 根据 联合国国际货物销售合同公约 和有关贸易惯例 下列哪一选项是正确的 A A公司在陆地上将货物交给第一承运人时完成交货B 货物风险在装运港越过船舷时转移C 对交货后半年出现的货物质量问题 因风险已转移 A公司不承担责任D 对海运途中损毁的部分货物 应由保险公司负责赔偿 46 案例1 泰国A公司向法国B公司出口泰国香米 并签订FOB合同 A公司在货物装船前向检验机构申请检验 检验结果货物符合合同的质量要求 A公司在装船后及时向B公司发出装船通知 但在海上航行途中由于海浪过大 大米被海水浸泡 质量降低 货到目的港后 B公司要求A公司赔偿差价损失 提问 1 A公司是否对上述损失负责 为什么 2 CIF CFR风险由谁承担 47 案例2 2005年1月5日 印尼某公司与非洲某国某公司签订一份FOB出口合同 合同规定交货期是6月10日 合同签订后 印尼公司积极准备货源 到6月10日 货源全部准备妥当 但非洲公司未能按期派船到装运港接收货物 而是于6月30日到达装运港 但此时发现 一部分货物已经丢失 对此 非洲公司向印尼公司提出索赔 提问 1 印尼公司是否应该赔偿 为什么 2 本案中 应由哪方当事人负责办理海上货物运输保险 48 案例3 中国某外贸公司以FOB价格条件出口棉纱2000包 每包净重200公斤 装船时已经双方认可的检验机场检验 货物符合合同规定的品质条件 该外贸公司装船后因疏忽未及时通知买方 直至3天后才给予装船通知 但在启航18小时之后 船只遇风浪致使棉纱全部浸湿 买方因接到装船通知晚 未能及时办理保险手续 无法向保险公司索赔 买方要求卖方赔偿损失 卖方拒绝 发生争议 问 该合同中 货物风险是否已转移给买方 应如何处理 49 案例4 我国某公司于2006年3月2日以CIF价格条件向新加坡出口一批货物 合同订立后 我方公司于4月11日将货物运到上海港码头 4月15日开始装上中国远洋运输公司的承运船舶 当天下午5时装船完毕 4月16日承运船舶开航 5月4日到达新加坡 5月8日新加坡公司提货 提问 1 我国公司的交货地点在哪里 为什么 2 我国公司的交货时间是什么时候 为什么 50 案例5 法国某公司与德国某公司签订一份CIF合同 由法国某公司向德国某公司出口化妆品 法国某公司按照合同规定将货物装船 但载货船驶离装运港后两小时即遇恶劣天气触礁沉没 在载货船舶沉没的当天 卖方持提单 保险单 发票等全套合同所要求的装运单据要求买方付款 但遭到买方的拒绝 理由是由于货物全部损失 买方不能取得任何货物 提问 买方的理由是否正确 为什么 51 案例6 我国某公司与韩国某公司签订一份CIF合同 进口电子零件 合同订立后 韩国公司按时发货 我国公司收到货物后 经检验发现货物外包装破裂 货物严重受损 韩国公司出具证明 说明该风险损失发生在运输途中 对于该批货物的运输风险双方均未投保 问 1 对于上述风险损失应该由谁承担 为什么 2 本案中 哪方当事人应负责安排海上运输 52 53 第四节国际货物贸易支付一 汇付1 电汇2 信汇3 票汇二 托收汇票 出票人签发 委托付款人在指定的到期日 向持票人无条件支付一定金额的票据 三 信用证信用证 银行根据买方请求开出的 保证在满足信用证要求的条件下向卖方付款的书面凭证 54 55 56 57 58 59 信用证当事人之间的关系 60 信用证当事人之间的关系信用证的关系是比较复杂的 它的当事人可能多达六七个 他们是 开证申请人 即买方 开证行 受益人 即卖方 通知行 议付行 付款行 保兑行 保兑行不一定有 议付行 付款行有时就是通知行 1 开证申请人与开证行之间是一种委托关系 开证申请人是委托人 开证行是受托人 受益人同开证申请人没有直接关系 当然 他们之间存在着原来的合同关系 但不是信用证关系 2 受益人与开证行之间是以信用证条款为内容的合同关系 3 通知行与开证行是委托代理关系 通知行与受益人之间没有合同关系 4 议付行 付款行 保兑行与受益人之间也不存在合同关系 61 62 63 第五节国际货物运输与保险一 提单承运人签发的 用以证明海上货物运输合同和货物已由承运人接管 承运人保证据以交付货物的单证 一 提单的流转 64 二 提单的法律性质 65 三 提单的分类 66 例 某轮船将1500袋咖啡豆从巴西运往中国上海港 货物于8月10日装船完毕 计划8月13日起航 承运人签发清洁提单 8月11日 承运人再次检查时发现其中360袋有破损 200袋重量不足 于是决定暂停运输 并要求托运人交还原签发的清洁提单 双方诉至法院 托运人指出 承运人签发清洁提单 表明交货时货物完好 承运人指出 可提供确切证据证明收到的货物与提单记载不符 问 1 法院应支持哪方观点 为什么 2 如承运人是在货物到达目的港向提单受让人交货时 发现货物存在问题 可否拒绝向提单受让人赔偿 67 二 提单规则 68 69 三 无单放货法律问题四 国际海运保险 70 71 二 附加险别 72 例中国浙江某茶叶公司与芬兰乙公司订立了从中国出口茶叶的合同 并准备通过海运运往芬兰 为了防止茶叶串味 下列投保安排中正确的是 A 可以单独投保串味异味险C 可以投保一切险B 可以投保水渍险 附加串味异味险D 可以投保平安险 73 例 一批投保了海洋运输货物险 一切险 的货物发生了损失 在此情况下 下列选项中哪些事故原因可使保险公司不承担赔偿责任 A 货物损失是发货人在发运货物前包装不当造成的B 货物损失是由于货物在装船前已经有虫卵 运输途中孵化而导致的C 货物损失是由于运输迟延引起的D 货物损失是由于承运人驾驶船舶过失造成的 74 第六节国际贸易管理法律制度 75 76 77 1 要约的撤回与撤销的问题案情2010年11月25日 英国A公司向新加坡B有限公司发出如下要约 某品牌彩色电视机2000台 每台伦敦船上交货价 FOB 4000美元 即期装运 要约的有效期截止到12月30日 A公司发出要约后 又收到了巴黎某公司购买该种型号电视机的要约 报价高于A公司发给新加坡B有限公司的要约价格 由于当时新加坡B有限公司尚未对该要约作出承诺 故而A公司于12月15日向新加坡B公司发出撤销11月25日要约的通知 而后与巴黎方面的公司签约 但是 12月22日 A公司收到了新加坡B有限公司的承诺 同意英国A公司的要约条件 并随之向A公司开出了不可撤销的信用证 要求A公司履行合同 78 后因A公司未履约 新加坡B公司诉诸瑞典斯德哥尔摩仲裁庭 要求A公司赔偿损失 A公司的律师辩称 该公司于2010年11月25日发出的要约已于12月15日被该公司撤销 该要约已失去效力 因而B公司12月22目的承诺没有效力 购销合同没有成立 问题 1 A公司的辩称是否成立 A公司11月25日发出的要约能否被撤销 为什么 2 A公司与B公司之间是否存在有效的买卖合同 为什么