公司法实务——公司的法律地位PPT课件.pptx

公司法实务第一讲 2016 09 14 主讲人 施敏 2015级法律硕士 2020 3 19 1 本讲主要内容 一 基础知识 二 论文概述 三 思考题讨论 1 公司的法律地位 2 经济学分析方法 1 科斯 企业的性质 2 蒋大兴 团结情感 私人裁决与法院行动 公司内解决纠纷之规范结构 3 M V 爱森伯格 公司法的结构 关于公司承包合同的效力问题 2020 3 19 2 一 基础知识 公司的法律地位 1 公司与企业法人的关系2 公司与股东的关系3 母子公司和总分公司的区别 2020 3 19 3 1 公司与企业法人的关系 企业 enterprise 依法设立的 以营利为目的 从事商品的生产经营和服务活动的独立核算经济组织 特征 1 必须能为社会提供服务或者产品2 以营利为目的公司 1 按特定法律程序设立的一个组织2 必须是法人企业法人 是指具有符合国家法律规定的资金数额 企业名称 组织章程 住所等法定条件时 能够独立承担民事责任 经主管机关核准登记取得法人资格的社会经济组织 公司 非公司制企业法人 特征 1 具备法定条件 经核准登记成立 2 从事营利性生产经营的经济组织 3 独立承担民事责任 2020 3 19 4 1 公司与企业法人的关系 拓展 企业法人VS法人企业法人企业 是指取得法人营业执照 具有法人地位的企业 公司制 非公司制法人企业 企业法人 是指具有符合国家法律规定的资金数额 企业名称 组织章程 住所等法定条件时 能够独立承担民事责任 经主管机关核准登记取得法人资格的社会经济组织 公司 非公司制企业法人 企业法人与法人企业的实质是有些不同的 作为企业的法人 这个企业说明是股东制 这个法人只是所有股东推选出来代表这个企业处理该企业相关工作的 但是法人企业 则说明这个企业是由这个法人自身创建的 所以 它们的本质区别在于 所有权不同 有兴趣自己研究喽 2020 3 19 5 2 公司与股东的关系 1 主体 不同的法律主体 公司具有独立法人的资格 股东作为个体 包括自然人和法人 2 产权关系 股东的股权与公司的法人财产权是两种性质不同 相互独立的财产权利 3 责任关系 股东的有限责任和公司的无限责任 评析 原 公司法 第四条第四款 公司中国有资产属于国家所有 实际上混淆了股东权和公司法人财产权之间的关系 2020 3 19 6 2 公司与股东的关系 结论 既相互联系 又互相独立联系 股东是公司存在的基础 股东因出资对公司享有权利和承担义务 公司也对股东负有相应的义务 独立 股东出资完成 公司成立后 股东就不再对其出资享有所有权 公司的经营管理也和股东是相互独立的 2020 3 19 7 2 公司与股东的关系 拓展1 股权的性质 学说 物权说 王利明教授为代表 认为股权属于物权 在公司的财产中并存着两个所有权即股东所有权和公司法人所有权 并称这种现象为所有权的二重结构 债权说 股权的实质为民法中的债权 股东与公司的关系是债权人与债务人之间的关系 综合权利说 代表为梁彗星教授 认为 股权系综合性权利 既有非财产性质的表决权 亦有财产权性质的获得股息和公司解散时取回剩余财产的权利 是以社员权为基础的综合性权利 独立说 代表为江平教授 认为 股权只能是一种自成一体的独立权利类型 股权既不是所有权 也不是债权 实质上是与所有权和债权并列的一种权利 社员权说 股东因投资于社团法人或加入社团法人而成为其成员 并基于其成员资格在团体内部拥有权利 这种权利包括股东自益权与共益权 2020 3 19 8 2 公司与股东的关系 拓展2 公司 股东和董事之间的法律关系 英美法系 a 信托关系 董事是财产的受托人 股东是公司财产的委托人和受益人 b 代理关系 公司本身的法律地位并不明晰 c 特殊关系 管理权 法定 d 混合关系 抽象层面和具体层面 大陆法系 委任关系 2020 3 19 9 3 母子公司和总分公司的区别 母子公司 总分公司 2020 3 19 10 子公司VS分公司 1 设立方式不同子公司由公司股东按照 公司法 的规定设立 应当符合 公司法 对公司设立条件和投资方式的要求 分公司由总公司在其住所地之外向当地工商机关申请设立 属于设立公司分支机构 2 法律地位不同子公司是独立的法人 具有法人资格 拥有独立的名称 公司章程和组织机构 对外以自己的名义从事经营活动 分公司不具有法人资格 没有独立的名称 公司章程和组织机构 以总公司分支机构的名义从事经营活动 3 受控制方式不同母公司对子公司一般不直接控制 而是通过任免子公司董事会成员 作出投资决策等方式影响子公司的生产经营活动 分公司的人事 业务 财产受总公司的直接控制 在总公司的经营范围内从事经营活动 4 承担债务责任方式不同子公司作为独立的法人 以子公司的全部财产为限对其债务承担责任 分公司由于没有自己独立的财产 与总公司在财务上统一核算 因此 其经营债务由总公司负责清偿 即总公司以其全部财产为限对分公司在经营活动中的债务承担责任 5 领取的营业执照不同子公司领取的是企业法人营业执照 有法定代表人姓名字样 分公司领取的是营业执照 有负责人字样 6 产品包装标注不同子公司在产品外包装上必须标注自己的名称和住所 分公司可以标注自己的名称 住所 也可以同时标注总公司的名称 住所 还可以只标注总公司的名称 住所 2020 3 19 11 一 基础知识 经济学分析方法 经济学分析方法经济学有一套以数量分析为特征的分析方法 主要有 实证分析法 边际分析法 均衡分析法 静态分析法 比较静态分析法 动态分析法 长期与短期分析法 个量与总量分析法等 法学方法法学方法是从外在视角出发的 关于法律的思考 如价值分析的方法 实证分析方法 比较的方法 历史分析方法 VS 2020 3 19 12 1 经济学分析方法 1 实证分析法 经济学中的实证分析法来自于哲学上的实证主义方法 实证分析是一种根据事实加以验证的陈述 而这种实证性的陈述则可以简化为某种能根据经验数据加以证明的形式 在运用实证分析法来研究经济问题时 就是要提出用于解释事实的理论 并以此为根据作出预测 这也就是形成经济理论的过程 2 边际分析法 是利用边际概念对经济行为和经济变量进行数量分析的方法 所谓边际 就是额外或增加的意思 即所增加的下一个单位或最后一个单位 在经济学分析中 简单地说 边际是指对原有经济总量的每一次增加或减少 严格地说 边际是指自变量发生微小变动时 因变量的变动率 2020 3 19 13 1 实证分析法 假设有两个人正在讨论最低工资法 这是你听到的两种表述 甲 最低工资法引起了失业乙 应该提高最低工资现在不管你是否同意这两种表述 应该注意的是 甲和乙想要做的事情是不同的 甲的说法像一个科学家 他作出了一种关于世界如何运行的表述 乙的说法象一个决策者 他作出了他想要如何改变世界的表述 一般说来 关于世界的表述有两种类型 一种类型 如甲的表述 是实证的 他们做出关于世界是什么的表述 第二种类型 如乙的表述 是规范的 规范表述是命令性的 他们作出关于世界应该是什么的表述 实证和规范的主要差别是我们如何判断他们的正确性 从原则上说 我们可以通过检验证据而确认或否定实证表述 实证分析 事例 经验推理说明 理论上 2020 3 19 14 善意取得制度的法学分析VS经济法学分析 A 善意取得制度的法学分析有关善意取得的法律规定 物权法 第一百零六条善意 有偿 公示 物权法 第一百零七条遗失物不适用善意取得的有关规定盗 赃物 举轻以明重 类推适用有关遗失物的规定罗马法 转让者所享有的权利不能大于所有者的权利 所有权神圣原则 德国民法典 对所有权神圣原则进行修正 但限定于保管物 借用物的善意取得我国 所有权原则vs公示公信原则价值冲突法律价值权衡和取舍的产物法学前行的每一步都需要作出价值判断 2020 3 19 15 B 经济学视野中的善意取得 财产权正当性的来源 1 对人们努力工作和提高财产价值的激励 2 赋予具体的所有权 3 专业化分工和相互交易在动产领域设计登记制度的成本过高 一种解决动产转让过程中出现的侵犯所有权的有效性问题的方法 原始所有权规则 善意取得原则理论解释 统一的价值目标 效率统一的理论预测 理性人统一的分析框架 财产权 在经济学中 所有权利的论证都是建立在有关财产权的正当性的基础上的 法律保护交易安全 对交易市场的鼓励和刺激 2020 3 19 16 善意取得制度的法学分析VS经济法学分析 小结 从法律的经济分析中 才知道法律价值 公平正义等 的背后的基因 社会资源分配以及对成本效益考量等 法律本身无价值 其价值是一种基本诉求 往往以个人的主观偏好赋予法律的各种价值判断 并没有任何共识性的客观标准 法律价值永远是无法完美实现的 从经济学的逻辑和方法来思考 法律源于社会生活的实际需要 是一种功能性的工具 并在成本和效率之间进行考量 作出理性判断来最大可能降低人们的交易成本 以期获得社会资源的最大化 因此 应以经济学的逻辑祛除法律中的价值判断和道德追求 2020 3 19 17 2 法经济学概述 法经济学 LawandEconomic 是20世纪70年代以后西方经济学界也是法学界发展最快的流派之一 是法学与经济学的交叉学科 进入20世纪80年代以后 法经济学成为了当时经济学界和法学界影响最大的流派 逐渐由其发源地北美 欧洲输入到世界各地 成为了一种国际性法学思潮而为大众认同和接纳 法经济学代表人物科斯 科斯定理 诺斯 产权理论 贝克尔 人力资本理论 分别于1992年 1994年和1989年获得诺贝尔经济学奖 从一定程度上显示了这一学科的影响与学术地位 主要分析方法有 成本 收益分析法 科斯定理 不完全信息 经济理性人理论 2020 3 19 18 成本 收益分析方法 法经济学的基本分析方法 这一分析方法是建立在一个基本假设基础之上 即 理性经济人 的假设 该假设认为决策者具有理性 是追求自身效用最大化的行为主体 能够发现和界定自身的追求目标 理性经济人 实现其目标的原则就是收益与成本之差最大化 法经济学从 理性经济人 假设出发研究处于一定法律关系之中的当事人的行为 认为每一个当事人都是理性的 其行为的目标就是实现自身收益的最大化 如政府征地 政府是理性人角度规避法律的成本守法的收益 停止征地 2020 3 19 19 法经济学案例分析 李珉诉朱晋华 李绍华悬赏广告案案情简介1993年初 李绍华委托其朋友朱晋华代办汽车提货手续 3月30日 朱晋华将装有面值80余万元人民币的汽车提货单等物品的公文包遗失 被李珉拾得 同年4月12日 李绍华得知失包情况后 在天津市 今晚报 刊登寻包启事 声明 一周内有知情送还者酬谢15000元 次日 李珉按照报纸的启事归还公文包及包内物品 但在给付酬金问题上 双方发生了争执 李珉遂向法院提起诉讼 要求朱晋华 李绍华依其许诺支付报酬 朱晋华 李绍华辩称 寻包启事 许诺给付酬金不是其真实意思表示 李珉不根据联系线索主动寻找失包人 物归原主 却等待酬金是违法的 且酬金属不当得利 2020 3 19 20 法经济学分析 合同的成本收益分析案例中 悬赏广告乃是失主向不特定人发出的要约 而拾得人归还遗失物的行为构成对失主发出要约的承诺 失主和拾得人之间成立一个 合同 合同双方依法享有权利和履行义务 从法经济学的角度 对失主和拾得人之间的合同进行成本和收益进行分析 双方在博弈的过程中 双方合作的收益大于不合作的收益 也就是说在拾得人返还遗失物后 失主按照约定支付酬金时 双方的收益最大 并且社会的收益也最大 2020 3 19 21 假定补办证件的费用是X元 广告费是0元 悬赏比例是r 拾得人 证件价值0元 悬赏人 证件价值X元 X元交易空间合作 0元X元创造了X元的社会交易正值创造的价值 X r元不合作0元 X元社会净损失X元 2020 3 19 22 二 论文概述 1 R H 科斯 企业的性质 发表于1937年 科斯于1991年或诺贝尔经济学奖 主要贡献在于 揭示了 交易价值 在经济组织结构的产权和功能中的作用 发现并阐明了交换成本和产权在经济组织体制度结构中的重要性及其在经济活动中的作用 2020 3 19 23 1 R H 科斯 企业的性质 两个问题 企业产生的原因企业的边界五个部分 1 科斯指出了当时经济学界对企业的观点 2 企业出现的理由 3 企业的规模 4 科斯证明了其理论的有效性 5 理论对现实的解释力 2020 3 19 24 1 R H 科斯 企业的性质 供给根据需求 生产根据消费 在理想状态下 生产完全可以由市场自己运行 那么企业为什么会存在 假设 价格机制能被企业或者企业家代替原因 价格机制在市场上运行是有成本的 市场交易vs内部交易 企业家愿意以高于市场交易价格购买生产资料 包括专业化人员结论 企业之外 价格决定生产企业之内 企业家协调组织问题 如果企业的存在能减少生产成本 那为什么所有的生产为什么不在一个大企业内进行 市场交易为什么存在 原因 边际成本 指厂商每增加一单位产量所增加的成本 结论 企业的规模受限 企业内部每组织一笔额外交易的成本等于在公开市场上完成这笔交易所需的成本或者等于另一个企业家来组织这笔交易的成本 2020 3 19 25 2 M V 爱森伯格 公司法的结构 两类公司 股东人数以及股权流通性 闭合公司 讨价还价 意思自治 公开公司 所有权和管理权分离 公司法规则的表现形式 1 赋权型规范 允许公司当事人在法律允许的范围内自由设定规则 2 补充或任意型规范 在当事人无先行约定情形下直接适用 3 强制型规范 不允许当事人更改或者排除适用 根据规范对象不同 1 结构性规则 决策权在公司机关 公司机关的代理人之间的配置 以及行使决策权的条件 对公司机关和代理人控制权的配置 以及有关公司机关和代理人行为之间信息的流动 2 分配性规则 规整对股东的资产 包括盈余 分配 3 信义性规则 规定经理人和控制股东的义务 2020 3 19 26 我国 公司法 F45 F109董事会成员人数的规定F112董事会的表决规则结构性规则 任意性规范F35利润分配的规定分配性规则 任意性规范F148 F149公司高管的勤勉和忠实义务信义性规则 强制性规范 包含 可以 由公司章程规定 经股东会或者股东大会同意 还可以 字样赋权型规范 包含 公司章程另有规定的除外 全体股东约定 的除外 补充或任意型规范 包含 不得 应当 必须 等字样强制型规范 2020 3 19 27 第四十四条股东会的议事方式和表决程序 除本法有规定的外 由公司章程规定 结构性 赋权型股东会会议作出修改公司章程 增加或者减少注册资本的决议 以及公司合并 分立 解散或者变更公司形式的决议 必须经代表三分之二以上表决权的股东通过 更接近于强制型 2020 3 19 28 3 蒋大兴 团结情感 私人裁决和法院行动 公司内解决纠纷之规范结构 集中探讨团结情感如何在公司法构造以及公司纠纷解决模式中得以体现 重申在主流纠纷解决机制中被忽略的 组织内裁判权 论证形成解决公司纠纷 公司内部法院 之可能性与正当性 这些探讨将重现 被隐蔽的法律功能 以及 内部压抑息讼 作为纠纷解决方法的重要性 同时认为为维护团结 法律应该公开承认公司机构对内部纠纷的 预先裁决权 以此压抑不必要的诉讼 和平化解公司的内部矛盾 1 人类社会团结的本能 2 团结情感的法律规训 3 公司的团结功能和规范构造 4 公司纠纷之私人裁决vs公共裁判 困境 5 股东会的隐含功能 内部纠纷预先裁决机关 2020 3 19 29 3 蒋大兴 团结情感 私人裁决和法院行动 公司内解决纠纷之规范结构 原则 穷尽公司内部救济原则股东利益优先原则预裁权并不完全是建立在妥协基础上的 调解或者协商 而是基于法律安排的一种 内在的强制秩序 2020 3 19 30 3 蒋大兴 团结情感 私人裁决和法院行动 公司内解决纠纷之规范结构 仍需探索的是 1 何谓对私人基本权利产生重大影响的事项 2 公共权力干预与私人内部纠纷预决程序间如何对接 才能不至于损害社会公益 不至于因私人惩罚权的行使而损害一般正义 3 如何抑制大股东的权利外化 以保护中小股东的权益 4 将道德层面的团结上升至法律层面来约束营利性组织 是否具有可行性 2020 3 19 31 三 思考题讨论 公司承包合同的效力问题 公司承包合同 指公司 主要是有限责任公司 的适格权属者和承包人约定 由承包人在一定期限内负责公司的全部或者部分经营事项 并承担同时期的经营风险和获取约定收益的协议 1 合同当事人 一方 发包公司一方 承包人 股东 其他第三人 2 法律特征 a 承包人对公司承包经营期间发生的全部债务承担清偿责任 股东依然对公司债务承担有限责任 b 承包人是否取得承包收益取决于承包人的经营效益和市场风险等不特定因素 c 发包公司事先概括授权承包人广泛的经营管理权限 公司治理机构的经营管理权限受到相应的限制和影响 2020 3 19 32 案例讨论 张军 李进 刘一含 丁冲四人共同设立某有限责任公司 公司注册资本100万元 其中 张军出资40万元 李进出资30万元 刘一含出资10万