初级经济法课件----第一至三章.ppt

第一章总论 重点内容 法的本质与特征 法律关系的要素 法律事实 法的形式和分类 仲裁的适用范围 仲裁的基本原则 仲裁协议的效力 仲裁裁决 行政复议的适用范围和排除事项 行政复议参加人和行政复议决定 诉讼管辖 民事诉讼和行政诉讼的适用范围 诉讼时效与判决 法律责任的种类 难点内容 法律关系的要素 法律事实 仲裁裁决 行政复议的排除事项 诉讼时效 一 法律基础 1 法的本质 法是 统治阶级 的 国家意志 的体现 1 统治阶级 法所体现的统治阶级意志 不是随心所欲 凭空产生的 而是由统治阶级的物质生活条件决定的 是社会客观需要的反映 法体现的是统治阶级的整体意志和根本利益 而不是统治阶级每个成员个人意志的简单相加 法律反映统治阶级的意志 并不意味着法律就完全不顾及被统治阶级的愿望和要求 法律也会在一定程度上照顾被统治阶级的利益 2 国家意志 法体现的不是一般的统治阶级意志 而是被奉为法律的统治阶级意志 即统治阶级的国家意志 法的本质与特征 2 法的特征 1 国家意志性 法是经过国家 制定 或 认可 才得以形成的规范 解释 制定 认可 是国家创制法的两种方式 2 强制性 法凭借国家强制力的保证而获得普遍遵行的效力 3 利导性 法是确定人们在社会关系中的权利和义务的行为规范 通过规定人们的权利和义务来分配利益 从而影响人们的动机和行为 进而影响社会关系 4 普遍适用性 规范性 法是明确而普通适用的规范 凡是在国家权力管辖和法律调整的范围 期限内 对 所有 社会成员及其活动都普遍适用 习题 根据我国法律制度的规定 法的特征包括 A强制性B规范性C利导性D国家意志性 法律关系 法律关系是法律规范在调整人们的行为过程中所形成的一种特殊的社会关系 即法律上的 权利与义务 关系 一 主体1 公民 解释 由公民组成的特定主体 如个体户 农户 合伙人等 也可以参加某些特定的经济法律关系 2 机构和组织3 国家 解释 在国内 国家是国家财产所有权的唯一和统一的主体 在国际法上 国家是国际法关系的主体 4 外国人和外国社会组织 二 客体1 物 解释 物 指能满足人们需要 具有一定的稀缺性 并能为人们 现实支配和控制 的各种物质资源 自然物 土地 矿藏 水流 森林 解释 阳光 空气等不是物 人造物 建筑 机器 货币及有价证券2 非物质财富 知识产品 智力成果 著作 发现 发明 设计 道德产品 荣誉称号 嘉奖表彰3 行为 生产经营行为 经济管理行为 完成一定工作的行为 提供一定劳务的行为4 人身 解释 活人的整个身体不能作为法律上的物 三 内容 权利和义务 1 法律义务包括积极义务 作为 和消极义务 不作为 2 任何一方的权利都必须有另一方义务的存在 没有无义务的权利 也没有无权利的义务 3 法律上的权利和义务 都受国家法律保障 法的事实 1 法律事实是法律关系发生 变更和消灭的直接原因 2 特征 分类法律事件 不以当事人的主观意志为转移 1 绝对事件 自然现象 2 相对事件 社会现象 法律行为 以法律关系主体的主观意志为转移 1 合法行为 2 违法行为习题 下列各项中 属于法律行为的有 A购买汽车B爆发战争C缔结婚姻D书立遗嘱 法的形式 法的渊源 1 主要形式 宪法 法律 行政法规 地方性法规 同级地方政府规章 制定机关及效力2 其他形式 自治法规 由民族自治地方人大制定 特别行政区的法和国际条约 3 特殊问题 全国人民代表大会及其常委会还有权就有关问题作出规范性 决议或决定 它们与法律具有同等地位和效力 我国不实行判例制度 最高人民法院所作的判决书只是一种非规范性法律文件 不能作为法的形式 原则 地方性规章初步的与宪法 法律和行政法规相抵触外 还不得与上级和同级地方性法规相抵触 行政规章在人民法院审理行政案件时仅起参照作用 法的分类 标准 分类法的创制形式和发布方式 成文法和不成文法 习惯法 法的内容 效力和制定程序 根本法和普通法法的内容 实体法和程序法法的空间效力 时间效力或对人的效力 一般法和特别法法的主体 调整对象和渊源 国际法和国内法法律运用的目的 公法和私法 法律责任 一 民事责任主要包括 停止侵害 排除妨碍 消除危险 返还财产 恢复原状 修理 重作 更换 赔偿损失 支付违约金 消除影响 恢复名誉 赔礼道歉 二 行政责任1 行政处罚 警告 罚款 没收违法所得 没收非法财物 责令停产停业 暂扣或吊销许可证 暂扣或者吊销执照 行政拘留2 行政处分 警告 记过 记大过 降级 撤职 开除 三 刑事责任1 主刑 管制 3个月以上2年以下 拘役 1个月以上6个月以下 有期徒刑 6个月以上15年以下 无期徒刑 死刑2 附加刑 罚金 剥夺政治权利 没收财产 驱逐出境3 数罪并罚一人犯数罪的 除判处死刑和无期徒刑的以外 应当在总和期限以下 数刑中最高刑期以上 酌情决定执行的刑罚 但是管制最高不能超过3年 拘役最高不能超过1年 有期徒刑最高不能超过20年 如果数罪中有判处附加刑的 附加刑仍须执行 辨析1 罚款VS罚金 罚款是行政责任 罚金是刑事责任 辨析2 没收违法所得VS没收财产 没收违法所得是行政责任 没收财产是刑事责任 辨析3 拘留VS拘役 拘留是行政责任 拘役是刑事责任 二 经济纠纷的解决途径 纠纷解决的途径 1 平等主体之间纠纷的解决方式 仲裁或者民事诉讼 二者不可并用 或裁或审 一裁终局 2 不平等主体之间纠纷的解决方式 行政复议或者行政诉讼 或议或诉 先议后诉 只能复议 再诉讼 诉讼是两审终审制度 经济仲裁 1 商事 仲裁 仲裁的适用范围 1 平等主体 的公民 法人和其他组织之间发生的 合同 纠纷和其他 财产 权益纠纷 可以 商事 仲裁 2 不能 提起仲裁的事项 关于婚姻 收养 监护 抚养 继承纠纷 依法应当由行政机关处理的行政争议 3 不适用 仲裁法 进行仲裁的事项 劳动争议的仲裁 农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷的仲裁 劳动争议可以申请劳动仲裁 劳动仲裁适用 劳动争议调解仲裁法 农村承包合同纠纷适用 农村土地承包经营纠纷调解仲裁法 2 独立仲裁 仲裁机构 1 独立于行政机关 仲裁委员会不按行政区划层层设立 仲裁委员会独立于行政机关 与行政机关没有隶属关系 2 独立于其他仲裁委员会 仲裁委员会之间也没有隶属关系 3 仲裁委员会的组成 主任1人 副主任2 4人和委员7 11人组成 仲裁委员会的组成人员中 法律 经济贸易专家不得少于2 3 3 自愿仲裁 或裁或审 仲裁协议 条款 1 当事人采用仲裁方式解决纠纷 应当双方自愿 达成仲裁协议 没有仲裁协议 一方申请仲裁的 仲裁委员会不予受理 解释 当事人达成仲裁协议 一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议 人民法院受理后 另一方在 首次开庭前 提交仲裁协议的 人民法院应当驳回起诉 但仲裁协议无效的除外 另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的 视为放弃仲裁协议 人民法院应当继续审理 2 仲裁协议可以是事前订立 也可以是事后 纠纷发生之后 订立 3 仲裁协议应当以书面形式订立 口头达成仲裁的意思表示无效 4 仲裁协议应当具有的内容 包括但不限于 选定的仲裁委员会 仲裁事项 请求仲裁的意思表示 解释 仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的 当事人可以补充协议 达不成补充协议的 仲裁协议无效 5 仲裁协议的独立性仲裁协议独立存在 合同的变更 解除 终止或无效 不影响仲裁协议的效力 6 对仲裁协议效力的异议当事人对仲裁协议的效力有异议的 可以请求 仲裁委员会 作出决定或者请求 人民法院 作出裁定 一方请求仲裁委员会作出决定 另一方请求人民法院作出裁定的 由人民法院裁定 4 一裁终局 仲裁裁决 1 仲裁庭的选定仲裁不实行级别管辖和地域管辖 仲裁委员会由当事人协议选定 2 仲裁庭的组成 当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的 应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员 第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定 第3名仲裁员是首席仲裁员 当事人约定由1名仲裁员成立仲裁庭的 应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定 3 仲裁员的回避仲裁员有下列情况之一的 必须回避 主动回避 当事人也有权提出回避申请 申请 被动回避 是本案当事人 或者当事人 代理人的近亲属 与本案有利害关系 与本案当事人 代理人有其他关系 可能影响公正仲裁的 私自会见当事人 代理人 或者接受当事人 代理人的请客送礼的 4 开庭仲裁应当开庭进行 当事人 协议不开庭 的 仲裁庭可以根据仲裁申请书 答辩书及其他材料作出裁决 5 仲裁不公开仲裁不公开进行 当事人协议公开的 可以公开进行 但涉及 国家秘密 的除外 6 仲裁和解 申请仲裁后 当事人可以自行和解 达成和解协议的 可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书 也可以撤回仲裁申请 当事人达成和解协议 撤回仲裁申请后又反悔的 可以根据仲裁协议申请仲裁 7 仲裁调解 仲裁庭在作出裁决前 可以 先行调解 当事人自愿调解的 仲裁庭应当调解 调解不成的 仲裁庭应当及时作出裁决 相关链接 在劳动仲裁中 仲裁庭作出裁决前 应当 先行调解 调解达成协议的 仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书 调解书与裁决书具有同等的法律效力 相关链接 申请仲裁后 当事人达成和解协议的 可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书 也可以撤回仲裁申请 调解书经双方当事人 签收 后 即发生法律效力 在调解书 签收前 当事人反悔的 仲裁庭应当及时作出裁决 8 仲裁裁决 仲裁应当按照 多数 仲裁员的意见作出 仲裁庭不能形成多数意见时 裁决应当按照 首席仲裁员 的意见作出 裁决书自 作出 之日起发生法律效力 仲裁实行一裁终局的制度 即仲裁庭作出的仲裁裁决为终局裁决 裁决作出后 当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的 仲裁委员会或者人民法院不予受理 9 强制执行如果一方当事人不履行仲裁裁决的 另一方当事人可以按照 民事诉讼法 的有关规定向人民法院申请执行 多选题 根据 仲裁法 的规定 下列关于仲裁委员会的表述中 正确的有 A 仲裁委员会是行政机关B 仲裁委员会不按行政区划层层设立C 仲裁委员会独立于行政机关D 仲裁委员会之间没有隶属关系 答案 BCD 单选题 甲 乙因买卖货物发生合同纠纷 甲向法院提起诉讼 开庭审理时 乙提出双方签有仲裁协议 应通过仲裁方式解决 对该案件的下列处理方式中 符合法律规定的是 2009年 A 仲裁协议有效 法院驳回甲的起诉B 仲裁协议无效 法院继续审理C 由甲 乙协商确定纠纷的解决方式D 视为甲 乙已放弃仲裁协议 法院继续审理 答案 D 解析 1 乙在人民法院 开庭审理时 才提交仲裁协议 应选D 2 乙如果在 首次开庭前 向人民法院提交仲裁协议 则选A 民事诉讼审判制度 1 合议制与独任制合议制下 由 3名以上 单数 审判人员组成审判组织 独任制下 由 1名 审判员独立地对案件进行审理和裁判 2 回避制度 适用回避制度的人员包括审判人员 书记员 翻译人员 鉴定人 勘验人 回避包括主动回避和经申请回避 即上述人员可以主动申请回避 也可以由当事人以口头或书面方式申请其回避 3 公开审判制度 除涉及国家秘密 个人隐私或者法律另有规定的外 法院审理民事或行政案件 应当公开进行 相关链接 仲裁不公开进行 当事人协议公开的 可以公开进行 但涉及国家秘密的除外 公开审判包括审判过程公开和审判结果公开两项内容 不论案件是否公开审理 一律公开宣告判决 4 两审终审制度 一个案件经第一审法院审判后 当事人如果不服 有权在法定期限内向上一级人民法院提起上诉 由该上一级法院进行第二审 第二审法院的判决 裁定是终审的判决 裁定 相关链接 仲裁实行一裁终局制度 仲裁庭作出的仲裁裁决为终局裁决 仲裁裁决作出后 当事人就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的 人民法院或者仲裁委员会不予受理 例外 适用特别程序 督促程序 公示催告程序和企业法人破产还债程序审理的案件 实行一审终审 对终审判决 裁定 当事人不得上诉 如果发现终审裁判确有错误 可以通过审判监督程序予以纠正 判决 诉讼管辖 1 级别管辖 2 地域管辖 一般地域管辖 原告就被告 特殊地域管辖纠纷类型 管辖地点 列举 因合同纠纷提起的诉讼 被告住所地 合同履行地因保险合同纠纷提起的诉讼 被告住所地 保险标的物所在地因票据纠纷提起的诉讼 被告住所地 票据支付地因侵权行为提起的诉讼 被告住所地 侵权行为地 包括侵权行为实施地 侵权结果发生地 因铁路 公路 水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼 被告住所地 事故发生地或者车辆 船舶最先到达地 航空器最先降落地因铁路 公路 水上 航空和联合运输合同纠纷提起的诉讼 被告住所地 运输始发地 目的地 解释 特殊地域管辖是以诉讼标的所在地 法律事实所在地为标准确定管辖法院 专属管辖纠纷类型 专属管辖法院因不动产纠纷提起的诉讼 不动产所在地法院因港口作业中发生纠纷提起的诉讼 港口所在地法院因继承遗产纠纷提起的诉讼 被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地法院 协议管辖合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地 合同履行地 合同签订地 原告住所地 标的物所在地法院管辖 但不得违反 民事诉讼法 对级别管辖和专属管辖的规定 共同管辖和选择管辖两个以上法院都有管辖权的诉讼 原告可以向其中一个法院起诉 原告向两个以上有管辖权的法院起诉的 由 最先立案 的法院管辖 多选题 根据我国有关法律的规定 因票据纠纷提起诉讼 享有诉讼管辖权的法院有 A 原告住所地法院B 票据支付地法院C 被告住所地法院D 票据出票地法院 答案 BC 多选题 甲企业得知竞争对手乙企业在M地的营销策略将会进行重大调整 于是到乙企业设在N地的分部窃取到乙企业内部机密文件 随之采取相应对策 给乙企业在M地的营销造成重大损失 乙企业经过调查掌握了甲企业的侵权证据 拟向法院提起诉讼 其可以选择提起诉讼的法院有 A 甲住所地法院B 乙住所地法院C M地法院D N地法院 答案 ACD 解析 因侵权行为提起的诉讼 由侵权行为地 包括侵权行为实施地 侵权结果发生地 或者被告住所地法院管辖 在本题中 乙可以选择向甲住所地 被告住所地 M地 侵权结果发生地 N地 侵权行为实施地 人民法院起诉 诉讼时效 1 诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利而失去诉讼保护的制度 诉讼时效期间届满 权利人丧失的是胜诉权 权利人的实体权利并不消灭 债务人自愿履行的 不受诉讼时效的限制 解释 关于仲裁时效 法律有规定的 适用法律规定 法律没有规定的 适用诉讼时效的规定 2 诉讼时效期间 案例 1988年2月8日夜 赵某回家路上被人用木棍从背后击伤 经过长时间的访查 赵某于2007年10月31日掌握确凿证据证明将其打伤的是钱某 本案属于身体受到伤害要求赔偿的纠纷 诉讼时效为知道或应当知道权利受到侵害时起1年 1988年2月8日赵某仅得知伤害事实 不知道加害人 尚不构成 知道 诉讼时效暂未起算 至2007年10月31日赵某得知加害人为钱某时诉讼时效开始计算 按特别诉讼时效确定的截止时间点为2008年10月31日 从最长诉讼时效角度考虑 权利被侵害之日起超过20年的 人民法院不予保护 则最长诉讼时效的截止时间点为2008年2月8日 特别诉讼时效的截止时间点和最长诉讼时效的截止时间点应当选择较早的一个 即2008年2月8日 诉讼时效的中止和中断 3 诉讼时效中止 中断的应用 诉讼时效的中断影响的是诉讼时效的 起点 诉讼时效的中止影响的是诉讼时效的 终点 因此 当案情同时涉及到中断事由和中止事由时 应当先考虑中断 后考虑中止 不同的中止事由发生的时间 会产生不同的后果 要注意区别对待 4 判决和执行 1 当事人不服人民法院的一审判决 有权上诉 2 执行对象和执行机关 3 执行措施 了解 查询 冻结 扣押 拍卖 变卖等 经济仲裁和民事诉讼 行政复议 1 行政复议范围 1 可以申请行政复议的事项 具体行政行为 2 可以要求一并审查的事项公民 法人或者其他组织在对具体行政行为申请行政复议时 可以 一并 向行政复议机关提出对该规定的审查申请 国务院部门的规定 县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定 乡 镇人民政府的规定 解释 只限于 规定 不含国务院部 委员会规章和地方人民政府规章 3 不能申请行政复议的事项 当事人不服行政机关作出的 行政处分 或者其他 人事决定 时 可以依法提出申诉 不能提起行政复议 也不能提起行政诉讼 当事人不服行政机关对 民事纠纷 的调解 可以依法申请仲裁或者向人民法院提起民事诉讼 但不能提起行政复议 2 行政复议申请 1 时间 公民 法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的 可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请 但是法律规定的申请期限超过60日的除外 2 形式 申请人申请行政复议 可以书面申请 也可以口头申请 3 费用负担行政复议机关受理行政复议申请 不得向申请人收取任何费用 应当列入本机关的行政经费 由本级财政予以保证 4 行政复议参加人 包括申请人 被申请人和第三人 但不包括行政复议机关 5 行政讼诉的举证责任 由 被申请人 承担 要证明自己无罪 3 行政复议机关 1 对地方各级人民政府的具体行政行为不服的 向上一级人民政府申请行政复议 2 对县级以上人民政府工作部门的具体行政行为不服的 申请人既可以向该部门的本级人民政府申请行政复议 也可以向上一级主管部门申请行政复议 3 对海关 金融 国税 非地税 外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的 向上一级主管部门申请行政复议 4 对国务院部门或者省级人民政府的具体行政行为不服的 向作出该具体行政行为的国务院部门或者省级人民政府申请行政复议 解释 第 1 3 项均是 找领导 第 4 项则是 自己解决 4 复议不停止执行原则行政复议期间具体行政行为不停止执行 但是 有下列情形之一的 可以停止执行 1 被申请人认为需要停止执行的 2 行政复议机关认为需要停止执行的 3 申请人申请停止执行 行政复议机关认为其要求合理 决定停止执行的 4 法律规定停止执行的 5 行政复议决定 1 行政复议原则上采取书面审查 不开庭 的方法 2 行政复议的举证责任 由被申请人承担 3 行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定 但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外 4 行政复议决定的类型 6 生效行政复议决定书一经送达 即发生法律效力 7 强制执行 1 被申请人不履行决定被申请人应当履行行政复议决定 被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的 行政复议机关或者有关上级行政机关 应当责令其限期履行 2 申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定 或者不履行最终裁决的行政复议决定的 维持 具体行政行为的行政复议决定 由作出具体行政行为的 原行政机关 依法强制执行 或者申请人民法院强制执行 变更 具体行政行为的行政复议决定 由 行政复议机关 依法强制执行 或者申请人民法院强制执行 解释 要认清行政复议决定的类型 不同的复议决定 强制执行的机关不同 多选题 根据 行政复议法 的规定 下列各项中 属于行政复议范围的有 A 公民对行政机关作出限制其人身自由的行政强制措施决定不服的B 企业对行政机关作出责令其停产停业的行政处罚决定不服的C 社会团体对行政机关作出其有关资质证书中止的决定不服的D 行政机关工作人员对本单位给予其行政处分的决定不服的 答案 ABC 判断题 行政复议机关受理行政复议申请 可以向申请人收取行政复议费用 答案 解析 行政复议机关受理行政复议申请 不得向申请人收取任何费用 行政复议活动所需经费 应当列入本机关的行政经费 由本级财政予以保障 行政诉讼 1 行政诉讼的适用范围 1 公民 法人或者其他组织认为行政机关或者行政机关工作人员的 具体行政行为 侵犯其合法权益 有权向法院提起行政诉讼 2 法院不受理公民 法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼 国防 外交等国家行为 行政法规 规章或者行政机关制定 发布的具有普遍约束力的决定 命令 行政机关对行政机关工作人员的奖惩 任免等决定 法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为 相关链接 当事人不服行政机关作出的 行政处分 或者其他 人事决定 时 可以依法提出申诉 不能提起行政复议 也不能提起行政诉讼 2 诉讼管辖 1 中级人民法院管辖下列第一审行政案件 其他第一审行政案件 由基层人民法院管辖 确认发明专利权的案件 海关处理的案件 对国务院各部门或者省 自治区 直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件 本辖区内重大 复杂的案件 2 地域管辖 3 行政复议和行政诉讼的关系 1 一般情况 或议或诉 2 征税行为和 三不予 行为 先议后诉 复议前置 相关链接 对税务机关作出的征税行为 包括确认纳税主体 征税对象 征税范围 减税 免税及退税 适用税率 计税依据 纳税环节 纳税期限 纳税地点以及税款征收方式等具体行政行为和征收税款 加收滞纳金及扣缴义务人 受税务机关委托征收的单位作出的代扣代缴 代收代缴行为 或者对税务机关不予审批减免税或者出口退税 不予抵扣税款 不予退还税款的行为不服的 应当先申请行政复议 不服行政复议决定的 再向人民法院提起行政诉讼 4 起诉期限 1 经过复议的 收到复议决定书之日起15日内向人民法院提起诉讼 复议机关逾期不作出决定的申请人可以在复议期满之日起15日内向人民法院提起诉讼 2 直接向人民法院提起诉讼的 应当在知道作出具体行政行为之日起6个月内提出 法律另有规定的除外 3 因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过20年 其他案件自行政行为作出之日起超过5年提起诉讼的 人民法院不予受理 解释 行政诉讼的起诉期限要分情况看 不能一概而论 相关链接 公民 法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的 可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请 但是法律规定的申请期限超过60日的除外 5 审理和判决 1 公开审理人民法院公开审理行政案件 但涉及国家秘密 个人隐私和法律另有规定的除外 注 人民法院对公开审理和不公开审理的案件 一律公开宣告判决 2 合议制度 必须合议 人民法院审理行政案件 由审判员组成合议庭 或者由审判员 陪审员组成合议庭 3 回避制度 4 审理行政案件不适用调解注 在经济仲裁 民事诉讼中 均可以调解 只有 行政案件 不适用调解 5 依据审理行政案件 以法律和行政法规 当地的地方性法规为依据 参照 国务院部 委根据法律和国务院的行政法规 决定 命令制定 发布的规章 省 自治区 直辖市和省 治区的人民政府所在地的市以及经国务院批准的较大市的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定 发布的规章 6 撤诉人民法院对行政案件宣告判决或者裁定前 原告申请撤诉的 或者被告改变其所作的具体行政行为 原告同意并申请撤诉讼的 是否准许 由人民法院裁定 7 审限 人民法院应当在立案之日起3个月内作出第一审判决 审理上诉案件 应当在收以上诉状之日起2个月内作出终审判决 相关链接 行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定 但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外 8 判决当事人不服人民法院第一审 判决 的 有权在判决书 送达 之日起 15日 内向上一级人民法院提起上诉 当事人不服人民法院第一审 裁定 的 有权在裁定书 送达 之日起 10日 内向上一级人民法院提起上诉 逾期不提起上诉的 人民法院的第一审判决或者裁定发生法律效力 9 人民法院对上诉案件 认为事实清楚的 可以实行书面审理 不开庭 相关链接 行政复议原则上采取书面审查的方法 6 侵权赔偿 1 当事人的合法权益受到行政机关或者行政机关工作人员作出的具体行政行为侵犯造成损害的 有权请求赔偿 当事人 单独 就损害赔偿提出请求 应当先由行政机关解决 对行政机关的处理不服 可以向人民法院提起诉讼 2 赔偿诉讼可以调解 例题 多选题 根据 行政诉讼法 的规定 下列各项中 不应当提起行政诉讼的有 A XX直辖市部分市民认为市政府新颁布的 道路交通管理办法 侵犯了他们的合法权益B 某税务局工作人员吴某认为税务局对其作出的记过处分违法C 李某认为某公安局对其罚款的处罚决定违法D 某商场认为某教育局应当偿还所欠的购货款 答案 ABD 解析 1 选项C 可以提起行政诉讼 2 选项D 属于民事诉讼 劳动合同法 订立 效力 履行 变更 解除和终止纠纷解决 法律责任 劳动合同订立的原则和主体 一 劳动合同订立的原则1 合法原则 合同有效的前提条件 2 公平原则3 平等自愿原则 订立时 4 协商一致原则 不得把自己的意志强加给对方 5 诚实信用原则 不得有欺诈行为 二 主体资格1 1 劳动者 需年满16周岁 文艺 体育 特种工艺单位录用人员 可以不受年满16周岁的限制 2 用人单位设立的分支机构用人单位设立的分支机构 依法取得营业执照或者登记证书的 可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同 未依法取得营业执照或者登记证书的 受用人单位 委托 可以与劳动者订立劳动合同 2 用人单位的义务和责任 1 如实告知用人单位招用劳动者时 应当如实告知劳动者工作内容 工作条件 工作地点 职业危害 安全生产状况 劳动报酬 以及劳动者要求了解的其他情况 2 不得扣押证件 收取财物 用人单位招用劳动者 不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件 不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物 用人单位扣押劳动者居民身份证等证件的 由劳动行政部门 责令限期退还 劳动者本人 并依照有关法律规定给予处罚 用人单位以担保或者其他名义向劳动者收取财物的 由劳动行政部门 责令限期退还 劳动者本人 并以 每人 500元以上2000元以下的标准对用人单位处以 罚款 给劳动者造成损害的 应当承担 赔偿 责任 3 劳动者的义务用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况 劳动者应当如实说明 劳动合同订立的形式和时间 一 劳动合同的形式建立劳动关系 应当订立 书面 劳动合同 但是 非全日制用工 双方当事人可以订立口头协议 二 劳动合同订立的时间1 用人单位自 用工之日起 即与劳动者建立劳动关系 2 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的 劳动关系自 用工之日起 建立 3 对于已建立劳动关系 未同时订立书面劳动合同的 应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同 辨析 书面 劳动合同订立时间VS劳动关系建立时间 劳动合同的订立时间是指书面劳动合同签订的时间 而劳动关系的建立时间与是否已经签订了书面劳动合同无关 自 用工之日起 即建立 三 未按期订立劳动合同的处理1 用工之日起1个月内 1 两个 书面通知 自用工之日起1个月内 经用人单位 书面通知 后 劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的 用人单位应当 书面通知 劳动者终止劳动关系 2 两笔款项用人单位无需向劳动者支付经济补偿 但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬 2 自用工之日起超过1个月不满1年 1 用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的 应当向劳动者每月支付2倍的工资 并与劳动者补订书面劳动合同 解释 用人单位向劳动者每月支付2倍工资的起算时间为用工之日起满1个月的次日 截止时间为补订书面劳动合同的前1日 解释 用人单位向劳动者每月支付2倍工资的起算时间为用工之日起满1个月的次日 截止时间为补订书面劳动合同的前1日 2 劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的 用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系 并支付经济补偿 3 自用工之日起满1年用人单位自用工之日起满1年未与劳动者订立书面劳动合同的 自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向劳动者每月支付2倍的工资 并视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同 应当立即与劳动者补订书面劳动合同 补充资料 无效劳动合同1 是指因违法被确认无效而不具有法律约束力的劳动合同 如以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同 用人单位免除自己的法定责任 排除劳动者权利等3种违法情形 2 无效劳动合同的法律后果即从订立时起就没有法律约束力 劳动合同部分无效 不影响其他部分效力的 其他部分仍然有效 对劳动合同的无效和部分无效有争议的 由 劳动争议仲裁机构或者人民法院 确认 案例 王某自2010年1月1日起在甲公司工作 1 2010年2月1日前 甲公司应当书面通知王某签订劳动合同 如果王某拒绝签订书面劳动合同的 甲公司应当书面通知王某终止劳动关系 向王某支付实际工作时间的劳动报酬 无须支付经济补偿金 2 如果甲公司至2010年9月1日才提出与王某签订书面劳动合同 则 即使双方当天订立了书面劳动合同 甲公司也应当在支付正常的工资之外 再支付1倍工资作为补偿 连同正常工资在内 共计2倍工资 加付1倍工资的时间为用工之日起满1个月的次日至补订书面劳动合同的前1日 在本案中 甲公司除了1 8月份的正常工资外 还应当支付共计7个月 2 8月份 的工资补偿 如果王某已经不愿意与甲公司订立书面劳动合同 则甲公司应当书面通知劳动者终止劳动关系 支付1 8月份的正常工资 并支付经济补偿 3 如果甲公司至2011年1月2日仍未与王某订立书面劳动合同的 则视为与王某已经订立了无固定期限劳动合同 正常工资照付 同时还应另外向王某支付2010年2月 2010年12月份 共计11个月的工资作为补偿 无固定期限劳动合同 解释 劳动合同分为固定期限劳动合同 无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同 1 无固定期限劳动合同也可以依法解除或终止无固定期限劳动合同 是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同 无固定期限劳动合同是一种长期性的合同 但是如果出现法律规定或合同约定的解除或终止条件的 劳动者和用人单位也可以解除或终止无固定期限劳动合同 2 用人单位与劳动者 协商一致 的 可以订立无固定期限劳动合同 3 应当 订立无固定期限劳动合同的情形 1 10年 劳动者在 该 用人单位连续工作满10年的 用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时 劳动者在 该 用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的 解释 连续工作满10年的起始时间 应当自用人单位用工之日起计算 包括 劳动合同法 施行前的工作年限 劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的 劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限 2 2次连续订立2次固定期限劳动合同 且劳动者没有下述情形 续订劳动合同的 严重违反用人单位的规章制度的 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位的工作任务造成严重影响 或者经用人单位提出 拒不改正的 以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同 致使劳动合同无效的 被依法追究刑事责任的 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能从事原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍不能胜任工作的 解释 连续订立固定期限劳动合同的次数 应当自 劳动合同法 2008年1月1日施行后 续订固定期限劳动合同时开始计算 相关链接 用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的 自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付2倍的工资 4 用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的 视为用人单位自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同 例题 根据劳动合同法律制度的相关规定 下列各项中 除劳动者提出订立固定期限劳动合同外 用人单位与劳动者应当订立无固定期限劳动合同的情形有 A劳动者在该用人单位连续工作满10年的B连续订立2次固定期限劳动合同 续订劳动合同的C国有企业改制重新订立劳动合同 劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的D用人单位初次实行劳动合同制度 劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的答案 ACD解析 连续订立2次固定期限劳动合同 并且要求劳动者不具有 严重违反用人单位规章制度 等法定情形 劳动合同的内容 必备条款1 工作时间 标准工时制 解释 目前我国实行的工时制度主要有标准工时制 不定时工作制和综合计算工时制 1 国家实行劳动者每日工作8小时 每周工作40小时的标准工时制度 2 有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度 应保证劳动者每天工作不超过8小时 每周工作不超过40小时 每周至少休息1天 3 用人单位由于生产经营需要 经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间 一般每日不得超过1小时 因特殊原因需要延长工作时间的 在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间 每日不得超过3小时 每月不得超过36小时 4 有下列情形之一的 延长工作时间不受上述规定的限制 发生自然灾害 事故或者因其他原因 威胁劳动者生命健康和财产安全 需要紧急处理的 生产设备 交通运输线路 公共设施发生故障 影响生产和公众利益 必须及时抢修的 法律 行政法规规定的其他情形 职工带薪年休假 解释 劳动者依法享受休息 休假的权利 休息包括工作日内的间歇时间 工作日之间的休息时间和公休日 休假则包括法定假日和年休假 1 谁可以享受带薪年休假 机关 团体 企业 事业单位 民办非企业单位 有雇工的个体工商户等单位的职工 连续工作 1年以上的 享受带薪年休假 相关链接 劳动者在 该用人单位 连续工作满10年的 用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同 解释 带薪年休假是以累计工作年限计算的 而应当签订无固定期限劳动合同的情形中涉及到的年限是以在本单位的工作年限计算的 2 带薪年休假期间按什么标准支付工资 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入 3 可以享受几天的带薪年休假 职工累计工作已满1年不满10年的 年休假5天 已满10年不满20年的 年休假10天 已满20年的 年休假15天 国家法定休假日 休息日不计入年休假的假期 4 什么时间可以安排带薪年休假 年休假在1个年度内可以集中安排 也可以分段安排 一般不跨年度安排 单位因生产 工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的 可以跨1个年度安排 5 什么情况下 不能享受当年的带薪年休假 职工依法享受寒暑假 其假期天数多于年休假天数的 职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的 累计工作满1年不满10年的职工 请病假累计2个月以上的 累计工作满10年不满20年的职工 请病假累计3个月以上的 累计工作满20年以上的职工 请病假累计4个月以上的 例题 单选题 方某工作已满15年 2009年上半年在甲公司已休带薪年休假 以下简称年休假 5天 下半年调到乙公司工作 提出补休年休假的申请 乙公司对方某补休年休假申请符合法律规定的答复是 A 不可以补休年休假B 可补休5天年休假C 可补休10天年休假D 可补休15天年休假 答案 B 解析 职工累计工作已满10年不满20年的 年休假10天 在本题中 方某累计工作已满15年 可以享受10天的带薪年休假 由于其已在甲公司享受过5天 在乙公司可以再补休5天 劳动报酬 1 工资的支付 工资应当以法定货币支付 不得以实物及有价证券替代货币支付 工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付 如遇节假日或休息日 则应 提前 在最近的工作日支付 工资至少每月支付一次 实行周 日 小时工资制的可按周 日 小时支付工资 对完成一次性临时劳动或者某项具体工作的劳动者 用人单位应按有关协议或者合同规定在其完成劳动任务后即支付工资 2 加班工资 加班工资的支付标准 违法不支付加班费的法律责任用人单位安排加班不支付加班费的 由劳动行政部门责令限期支付加班费 逾期不支付的 责令用人单位按应付金额50 以上100 以下的标准向劳动者加付赔偿金 3 扣工资 因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的 用人单位可以按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失 经济损失的赔偿 可从劳动者本人的工资中扣除 但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20 若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准 则按最低工资标准支付 4 最低工资制度劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的 有关劳动者的最低工资标准 按照劳动合同履行地的有关规定执行 用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准 且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的 从其约定 约定条款 解释1 约定条款 双方可以约定 也可以不约定 解释2 约定事项不能违反法律 行政法规的强制性规定 否则该约定无效 试用期 1 试用期的长度 劳动合同期限3个月以上不满1年的 试用期不得超过1个月 劳动合同期限1年以上不满3年的 试用期不得超过2个月 3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同 试用期不得超过6个月 解释 1年以上包括1年 不满3年不包括3年 不得超过1个月是指小于等于1个月 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满3个月的 不得约定试用期 2 约定试用期的次数同一用人单位与同一劳动者只能约定 一次 试用期 在试用期内解除劳动合同 不管是用人单位解除还是劳动者解除 用人单位再次招用该劳动者时 不得再约定试用期 劳动者试用期结束后 在劳动合同期限内 用人单位不得再约定试用期 劳动合同续订或者劳动合同终止后一段时间又招用劳动者的 对该劳动者 用人单位不得再约定试用期 3 试用期和劳动合同期限的关系试用期包含在劳动合同期限内 劳动合同仅约定试用期的 试用期不成立 该期限为劳动合同期限 4 违法约定试用期的法律责任用人单位违反规定与劳动者约定试用期的 由劳动行政部门责令改正 违法约定的试用期已经履行的 由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准 按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金 5 试用期的工资劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80 并不得低于用人单位所在地的最低工资标准 案例 张某2010年11月1日起在甲公司工作 劳动合同期限1年 约定试用期为1个月 转正后工资为2000元 假定甲公司相同岗位最低档工资为1800元 当地最低工资标准为1500元 则张某试用期工资不得低于1600元 解题分两个步骤 先孰低后孰高 1 找出约定工资的80 2000 80 和相同岗位最低档工资 1800元 中的较低数A 1600元 2 试用期工资不得低于A 1600元 和当地最低工资标准 1500元 中的较高数 服务期 1 约定服务期的条件用人单位为劳动者提供专项培训费用 对其进行专业技术培训的 可以与该劳动者订立协议 约定服务期 2 服务期与劳动合同期限的关系服务期一般长于劳动合同期限 劳动合同期满 但是用人单位与劳动者约定的服务期尚未到期的 劳动合同应当续延至服务期满 双方另有约定的 从其约定 3 服务期与正常的工资调整用人单位与劳动者约定服务期的 不影响按正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬 4 劳动者违反服务期的违约责任 劳动者违反服务期约定的 应当按照约定向用人单位支付违约金 违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用 对已经履行部分服务期限的 用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用 解释 是以服务期总期限为分母 而不是劳动合同总期限为分母 如果用人单位没有对劳动者培训出资 则无权要求劳动者按约定承担违约责任 同时 即使用人单位单方面声称已出资 但不能提供相应的支付凭证 则因其缺乏证据 也不能要求劳动者承担违约责任 保守商业秘密和竞业限制 1 适用范围竞业限制条款适用范围应限定为负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者 限于用人单位的高级管理人员 高级技术人员和其他负有保密义务的人员 竞业限制的范围 地域 期限由用人单位与劳动者约定 竞业限制的约定不得违反法律 法规的规定 2 期限从事同类业务的竞业禁止期限不得超过2年 3 补偿对负有保密义务的劳动者 用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款 并约定在解除或者终止劳动合同后 在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿 补偿金的数额由双方约定 解释 用人单位如果要求劳动者签订竞业限制条款 就必须给予劳动者相应的补偿 否则该条款无效 4 违约金劳动者违反竞业限制约定的 应当按照约定向用人单位支付违约金 劳动合同的履行和变更 一 劳动合同的履行1 用人单位变更名称 法定代表人 主要负责人或者投资人等事项 不影响劳动合同的履行 2 用人单位发生合并或者分立等情况 原劳动合同继续有效 劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行 3 劳动规章制度 1 劳动规章制度的内容不能违反劳动法律法规的义务性规范和劳动合同的约定条款 2 合法有效的劳动规章制度是劳动合同的组成部分 对用人单位和劳动者均有法律约束力 3 如果用人单位的规章制度未经公示或者对劳动者告知 该规章制度对劳动者不生效 企业公示或告知劳动者规章制度可以采用张贴通告 员工手册送达 会议精神传达等方式 4 如果规章制度损害劳动者权益的 劳动者可以据此解除劳动合同 用人单位应当向劳动者支付经济补偿 如果该规章制度的实施给劳动者造成了损害的 用人单位应承担赔偿责任 二 劳动合同变更 而不是订立新的劳动合同 1 用人单位与劳动者 协商一致 可以变更劳动合同约定的内容 变更劳动合同 应当采用书面形式 变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份 未对变更劳动合同达成一致意见的 任何一方都不得擅自变更劳动合同 2 相对自愿变更劳动合同变更劳动合同的自愿原则有绝对自愿一致和相对自愿一致之分 绝对自愿一致是指在一般情况下 如果任何一方拒绝变更劳动合同 那么就要继续履行原劳动合同 而相对自愿一致是针对一些特殊情况而言的 如企业实施股份制之后用人单位发生了改变 或是发生了不可抗力 或者出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况 如企业迁移等 那么即使有一方拒绝变更劳动合同 也不能再履行原劳动合同了 3 因劳动者不能胜任调整工作岗位如果用人单位根据工作需要调整劳动者的工作岗位 可以与劳动者协商一致 变更劳动合同的相关内容 如果因劳动者不能胜任工作而变更 调整工作岗位 则属于 用人单位的自主权 用人单位可以根据需要变更劳动合同 劳动合同的解除和终止 辨析 劳动合同的解除VS劳动合同的终止 解除是一方或者双方 主动 人为 地提前结束合同 终止是出现法定事由后 被动 地提前或如期结束合同 1 协商解除协商解除 又称意定解除 是指劳动合同订立后 双方当事人因某种原因 在完全自愿的基础上协商一致 合意解除劳动合同 提前终止劳动合同的效力 1 双方当事人具有平等的解除合同请求权 劳动者或用人单位都可主动向对方提出终止劳动合同关系的请求 2 必须经双方平等自愿协商一致而达成协议 才可解除合同 任何一方不能强加自己的意志于对方当事人 3 协议解除不受合同终止条件的约束 4 由用人单位提出解除劳动合同而与劳动者协商一致的 必须依法向劳动者支付经济补偿 由劳动者主动辞职而与用人单位协商一致解除劳动合同的 用人单位无需向劳动者支付经济补偿 解释 关键看谁主动 主动方就是过错方 2 法定解除 轻松过关1 P60 3 用人单位不得解除劳动合同的情形 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查 或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的