梁硕南：最新劳动争议司法解释和指导意见-中华讲师网PPT课件.ppt

最新劳动争议司法解释和指导意见解读与典型劳动争议案例评析 主讲 梁硕南 可编辑 1 梁老师在清华研究院的授课场面 可编辑 2 梁老师在上海宾馆的授课场面 可编辑 3 1 广东省劳动保障监察条例 规定用人单位的规章制度不能规定对员工罚款的内容 否则会受到严重行政处罚 企业如何修改和完善规章制度 如何有效管理违规违纪员工 研讨 1 企业如何修改和完善规章制度 2 如何有效管理违规违纪员工 处罚叠加规定 警告3次 同时记过1次 记过3次 同时记大过1次 解雇条件 1 三个月内累计被处以4次以上 含 警告 或3次以上 含 记过 或2次以上 含 记大过 2 一年内累计被处以6次以上 含 警告 或4次以上 含 记过 或3次以上 含 记大过 可编辑 4 2 企业民主管理规定 出台后 没有经过民主程序制定及没有向劳动者公示的规章制度是否有效 如何履行规章制度制定的民主程序 如何有效公示企业的规章制度 案例 本人亲自代理的案件 1 通过单位管理软件发给员工的规章制度 员工否认看到时 公示或告知不被仲裁委和法院认可 2 通过单位公告栏送达的解除劳动合同通知 员工否认看到时 通知不被仲裁委和法院认可 互动 可编辑 5 3 规章制度或劳动合同中关于岗位调整与用人单位合法行使用工自主权问题 研讨 1 用人单位调整劳动者的工作岗位 劳动者多长时间没有明确提出异议的视同有效 2 如何证明劳动者已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月 视为合法行使用工自主权的情形 1 调整劳动者工作岗位是用人单位生产经营的需要 2 调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当 3 不具有侮辱性和惩罚性 4 无其他违反法律法规的情形 可编辑 6 4 何谓严重违反劳动纪律和规章制度 何谓严重失职和重大损害 严重和重大由谁说了算 研讨 1 重大损害的金额规定多少较为合理 2 重大损害是否一定是指经济损失 互动 可编辑 7 5 女职工违反国家有关计划生育政策规定的 可否享受产假及产假待遇 女职工未婚怀孕或生育的 是否属于违反计划生育 是否享受流产假或生育假 案例 本人代理的未婚怀孕被辞退案件风险管控 未婚生育第一个胎但六十日内已补办结婚登记 已婚生育第一胎但未办理生育登记及未婚先孕流产的 是否属于违反计划生育政策及是否享受产假工资尚存争议 用人单位可给其相应假期 但暂不支付其工资 可编辑 8 6 企业能否以女职工违反国家计划生育政策为由降低其工资待遇或解除劳动合同 案例 本人亲自代理的两个案件 两个案件终审同是深圳中院 一个支持 一个不支持 可编辑 9 7 劳动者请求用人单位为其建立社会保险关系或缴纳社会保险费的 是否作为劳动争议处理 省纪要 用人单位为劳动者建立了社会保险关系 劳动者垫付用人单位未依法缴纳的社会保险费用后 请求用人单位返还的 作为劳动争议处理 劳动者请求用人单位为其建立社会保险关系或缴纳社会保险费的 不作为劳动争议处理 劳动人事仲裁机构或人民法院应告知劳动者向社会保险行政部门或社会保险费征收机构寻求解决 可编辑 10 8 劳动者以基本养老保险费的缴纳年限 缴纳数额不足为由 请求用人单位赔偿基本养老保险待遇损失的 是否作为劳动争议处理 案例 本人亲自代理的社保赔偿案件 深圳 可编辑 11 9 劳动者以用人单位未为其办理基本养老保险手续 且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受基本养老保险待遇为由 请求用人单位赔偿损失的 是否作为劳动争议处理 案例 本人亲自代理的社保赔偿案件 深圳 研讨 1 基本养老保险费的缴纳年限 缴纳数额不足的 用人单位如何赔偿劳动者的基本养老保险待遇损失 2 用人单位未为劳动者办理基本养老保险手续 且社会保险经办机构不能补办导致劳动者无法享受基本养老保险待遇的 用人单位如何赔偿劳动者的基本养老保险待遇损失 可编辑 12 10 用人单位未依法为劳动者参加基本医疗保险或者缴纳基本医疗保险费 劳动者请求用人单位参照基本医疗保险待遇标准报销医疗费用的 能否得到劳动仲裁委和法院的支持 省纪要 应予支持 可编辑 13 11 用人单位未为劳动者建立工伤保险关系 且用人单位和受伤职工均未在法定期限内申请工伤认定 以致后来社保部门不受理工伤认定申请的如何处理 省纪要 劳动人事仲裁机构或人民法院应驳回劳动者或者其近亲属的申请或起诉 并告知其可另行主张人身损害赔偿 但用人单位对构成工伤无异议的除外 可编辑 14 12 劳动者因生产安全事故发生工伤或被诊断患有职业病 已享受工伤保险待遇 后又请求用人单位承担精神损害赔偿责任的 能否得到劳动仲裁委和法院的支持 研讨 1 劳动者因生产安全事故发生工伤或被诊断患有职业病 用人单位除支付工伤保险待遇外 还需支付哪些赔偿费用 2 是不是只要属于生产安全事故发生工伤或被诊断患有职业病 劳动者就可以主张除工伤保险待遇外的民事赔偿 可编辑 15 13 劳动者因他人的侵权行为导致工伤的 能否同时得到民事侵权赔偿和工伤保险待遇双重赔偿 研讨 实践中有三种观点 一种是只能主张赔偿一种 一种是双重全额赔偿 一种是补充赔偿 即医疗费 辅助器具费和丧葬费不能重复 可编辑 16 14 用人单位未依法为劳动者参加失业保险或者擅自停止缴纳失业保险费 劳动者依法向用人单位主张一次性赔偿的 能否得到劳动仲裁委和法院的支持 省纪要 用人单位未依法为劳动者参加失业保险或者擅自停止缴纳失业保险费 劳动者依法向用人单位主张一次性赔偿的 应予支持 可编辑 17 15 用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者 双方形成的用工关系是劳务关系还是劳动关系 研讨 用工关系按劳务关系处理后 劳动者加班的 用人单位应如何支付加班费 案例 本人亲自代理的已达到法定退休年龄的劳动者要求支付加班费案件 深圳 可编辑 18 16 发包单位将建设工程非法发包给不具有用工主体资格的实际施工人或者承包单位将承包的建设工程非法转包 分包给不具有用工主体资格的实际施工人 实际施工人招用的劳动者请求确认劳动关系及赔偿相关损失的如何处理 省纪要 不具有用工主体资格的实际施工人招用的劳动者请求确认其与具有用工主体资格的发包单位或者承包单位存在劳动关系的 不予支持 但社会保险行政部门已认定工伤的除外 劳动者直接主张由发包单位或者承包单位与实际施工人连带承担相应法律责任的 应予支持 可编辑 19 17 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同 或者虽通知劳动者签订书面劳动合同但劳动者无正当理由拒不签订 用人单位是否需要支付劳动者二倍工资 二倍工资差额如何计算 省纪要 二倍工资差额的计算基数为劳动者当月应得工资 但不包括以下两项 1 支付周期超过一个月的劳动报酬 如季度奖 半年奖 年终奖 年底双薪以及按照季度 半年 年结算的业务提成等 2 未确定支付周期的劳动报酬 如一次性的奖金 特殊情况下支付的津贴 补贴等 案例 梁老师本人亲自代理的二倍工资时效争议案件 深圳 东莞 可编辑 20 18 入职超过1年 2年仍未签订劳动合同 是否仍需继续支付双倍工资 双倍工资的支付是否受1年仲裁时效的限制 案例 本人亲自代理的超过一年未签合同二倍工资争议案件 深圳 东莞 可编辑 21 19 劳动者符合签订无固定期限劳动合同的条件而请求签订无固定期限劳动合同 劳动仲裁机构和人民法院能否直接判决双方当事人签订无固定期限劳动合同 省纪要 仲裁机构或人民法院应告知其将诉讼请求变更为确认双方已存在无固定期限劳动合同 劳动者拒不变更的 不得直接判令双方当事人签订无固定期限劳动合同 但可以依法确认双方当事人已存在事实上的无固定期限劳动关系 可编辑 22 20 劳动者虽然符合 劳动合同法 第十四条第二款规定的可签订无固定期限劳动合同的条件 但与用人单位签订了固定期限劳动合同 在该固定期限劳动合同履行过程中能否请求与用人单位重新签订无固定期限劳动合同 省纪要 在固定期限劳动合同履行过程中又请求与用人单位重新签订无固定期限劳动合同的 不予支持 可编辑 23 21 劳动合同期限届满后 因疑似职业病诊断观察期间 患病医疗期内 女职工三期等情形而续延 致使劳动者在同一用人单位连续工作满十年 劳动者提出签订无固定期限劳动合同的 能否得到劳动仲裁委和法院的支持 首纪要 劳动合同期限届满后 因符合 劳动合同法 第四十二条第 一 三 四 项规定情形而续延 致使劳动者在同一用人单位连续工作满十年 劳动者提出签订无固定期限劳动合同的 应予支持 互动 劳动合同法 第四十二条第 一 三 四 项规定是什么内容 可编辑 24 劳动合同法 第四十二条第 一 三 四 项规定是什么内容 第四十二条劳动者有下列情形之一的 用人单位不得依照本法第四十条 第四十一条的规定解除劳动合同 一 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查 或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的 二 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的 三 患病或者非因工负伤 在规定的医疗期内的 四 女职工在孕期 产期 哺乳期的 五 在本单位连续工作满十五年 且距法定退休年龄不足五年的 六 法律 行政法规规定的其他情形 可编辑 25 22 已经连续两次签订固定期限劳动合同 第三次签订劳动合同是否一定要签订无固定期限劳动合同 能否终止第二次到期的劳动合同而不签订第三次劳动合同 案例 本人亲自代理的已连续订立二次固定期限劳动合同后终止劳动合同争议案件 深圳 可编辑 26 23 劳动者符合 劳动合同法 第十四条第二款规定的可签订无固定期限劳动合同的条件 但用人单位只同意按原条件待遇签订无固定期限劳动合同 劳动者不同意的 用人单位能否终止劳动合同并不给劳动者经济补偿 省纪要 劳动关系符合 劳动合同法 第十四条第二款第 一 二 三 项规定的情形 用人单位在与劳动者协商订立无固定期限劳动合同时提出的劳动报酬 劳动条件 福利待遇等事项不低于订立无固定期限劳动合同前的标准 劳动者拒不接受的 用人单位可以终止合同 且无须向劳动者支付经济补偿 可编辑 27 24 劳动合同解除或者终止后 劳动者请求用人单位支付竞业限制经济补偿或以用人单位未按约定支付竞业限制经济补偿为由要求不履行竞业限制义务 用人单位以其在劳动关系存续期间向劳动者支付的劳动报酬已包含竞业限制经济补偿进行抗辩的 能否得到劳动仲裁委和法院的支持 省纪要 用人单位以其在劳动关系存续期间向劳动者支付的劳动报酬已包含竞业限制经济补偿进行抗辩的 不予支持 可编辑 28 25 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释 四 对竞业限制经济补偿的标准如何规定 研讨 作为深圳的企业如何支付竞业限制经济补偿 是按解除或者终止前十二个月平均工资的30 还是50 可编辑 29 26 当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿 当事人解除劳动合同时 用人单位要求劳动者履行竞业限制义务 或者劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的 能否得到人民法院的支持 司法解释四 人民法院应予支持 可编辑 30 27 当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿 劳动合同解除或者终止后 因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿 劳动者请求解除竞业限制约定的 能否得到人民法院的支持 司法解释四 因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿 劳动者请求解除竞业限制约定的 人民法院应予支持 可编辑 31 28 在竞业限制期限内 用人单位请求解除竞业限制协议的 能否得到人民法院的支持 在解除竞业限制协议时 劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的 能否得到人民法院的支持 司法解释四 在竞业限制期限内 用人单位请求解除竞业限制协议时 人民法院应予支持 在解除竞业限制协议时 劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的 人民法院应予支持 可编辑 32 29 劳动者违反竞业限制约定 向用人单位支付违约金后 用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的 能否得到人民法院的支持 司法解释四 劳动者违反竞业限制约定 向用人单位支付违约金后 用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的 人民法院应予支持 可编辑 33 30 劳动者依据 劳动合同法 第八十五条的规定请求用人单位支付赔偿金的 应提供哪些材料或证据 省纪要 应提供劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬 加班费 经济补偿或低于最低工资标准的差额部分的限期整改指令书和用人单位逾期未履行该指令书的证据 可编辑 34 互动 劳动合同法 第八十五条规定的内容是什么 第八十五条用人单位有下列情形之一的 由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬 加班费或者经济补偿 劳动报酬低于当地最低工资标准的 应当支付其差额部分 逾期不支付的 责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金 一 未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的 二 低于当地最低工资标准支付劳动者工资的 三 安排加班不支付加班费的 四 解除或者终止劳动合同 未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的 可编辑 35 31 劳动者依照原劳动部 违反和解除劳动合同的经济补偿办法 第三条 第四条和第十条的规定 请求用人单位支付经济补偿金或额外经济补偿金的 能否得到劳动仲裁委和法院的支持 省纪要 劳动者依照原劳动部 违反和解除劳动合同的经济补偿办法 第三条 第四条和第十条的规定 请求用人单位支付经济补偿金或额外经济补偿金的 不予支持 可编辑 36 互动 违反和解除劳动合同的经济补偿办法 第三条 第四条和第十条分别规定什么内容 第三条用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的 以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的 除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外 还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金 第四条用人单位支付劳动者的工资报酬低于当地最低工资标准的 要在补足低于标准部分的同时 另外支付相当于低于部分百分之二十五的经济补偿金 第十条用人单位解除劳动合同后 未按规定给予劳动者经济补偿的 除全额发给经济补偿金外 还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金 可编辑 37 32 用人单位与劳动者约定无须办理社会保险手续或将社会保险费直接支付给劳动者 劳动者事后反悔并明确要求用人单位为其办理社会保险手续及缴纳社会保险费的如何处理 深圳 用人单位未在一个月内按规定缴纳的 劳动者可以解除劳动合同 用人单位应当依法支付经济补偿 省纪要 如用人单位在合理期限内拒不办理 劳动者以此为由解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿 应予支持 案例 梁老师本人亲自代理的劳资谈判案例 中山 可编辑 38 33 劳动者以其他理由提出辞职 后又以用人单位存在 劳动合同法 第三十八条规定情形迫使其辞职为由 请求用人单位支付经济补偿的 能否得到劳动仲裁委和法院的支持 省纪要 劳动者以其他理由提出辞职 后又以用人单位存在 劳动合同法 第三十八条规定情形迫使其辞职为由 请求用人单位支付经济补偿的 不予支持 案例 本人亲自代理的相关争议案件 较多 可编辑 39 34 劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因 劳动者请求用人单位支付解除劳动合同经济补偿或赔偿金的如何处理 省纪要 劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因 可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同 用人单位应向劳动者支付经济补偿 案例 本人亲自代理的相关争议案件 较多 可编辑 40 35 劳动合同法施行后 因用人单位经营期限届满不再继续经营导致劳动合同不能继续履行 劳动者请求用人单位支付经济补偿的 能否得到人民法院的支持 司法解释四 劳动合同法施行后 因用人单位经营期限届满不再继续经营导致劳动合同不能继续履行 劳动者请求用人单位支付经济补偿的 人民法院应予支持 案例 2001年本人亲自代理的劳资谈判案件 深圳 可编辑 41 36 解除或终止劳动合同的经济补偿或赔偿金如何计算 哪些情形工资封顶 哪些情形工龄封顶 经济补偿或赔偿金的计算年限自何时起计算 归纳 1 经济补偿或赔偿金的基数不分段 统一为劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资 月工资高于用人单位所在地上年度职工月平均工资三倍的 按三倍计算 2 劳动合同法 实施以前规定无需支付经济补偿的 补偿年限自 劳动合同法 实施之日起计算 3 劳动合同法 实施前后均规定支付经济补偿的 劳动者的工作年限自用工之日起计算 包括劳动者在 劳动合同法 实施前的工作年限 4 协商一致解除劳动合同或因劳动者不能胜任工作解除劳动合同的 劳动者在 劳动合同法 实施以前计发经济补偿的工作年限最多不超过12年 5 非因协商一致或劳动者不能胜任工作为由解除劳动合同的 即使劳动者月工资高于用人单位所在地上年度职工月平均工资的三倍 也不受最多不超过12年的限制 6 赔偿金的计算年限自实际用工之日起计算 包括劳动者在 劳动合同法 实施前的工作年限 支付赔偿金后无须另行支付经济补偿 可编辑 42 37 用人单位单方解除劳动合同没有事先通知工会 解除不能胜任工作的员工的劳动合同没有先培训或调岗 因客观情况发生重大变化解除劳动合同没有与员工先行协商 对从事职业危害的岗位没有进行离岗前职业健康检查等情形是否属于违法解除劳动合同而需要支付员工双倍经济补偿 研讨 规定未建立工会组织的用人单位解除劳动合同不用通知工会也不违法 是否打击用人单位建立工会的积极性 案例 梁老师亲自代理的相关案件 深圳 司法解释四 根据劳动合同法第三十九条 第四十条规定解除劳动合同的 深圳 用人单位裁员未履行 劳动合同法 第四十一条规定的法定程序的 可编辑 43 38 劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作 解除或终止劳动合同的经济补偿问题 司法解释四 劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作 原用人单位未支付经济补偿 劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同 或者新用人单位向劳动者提出解除 终止劳动合同 在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时 劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的 人民法院应予支持 可编辑 44 哪些情形属于 劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作 司法解释四 用人单位符合下列情形之一的 应当认定属于 劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作 一 劳动者仍在原工作场所 工作岗位工作 劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位 二 用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动 三 因用人单位合并 分立等原因导致劳动者工作调动 四 用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同 五 其他合理情形 案例 梁老师亲自代理的相关案件 深圳 可编辑 45 39 外国人 无国籍人及香港 澳门和台湾居民未依法取得就业证件即与中国境内或内地用人单位签订劳动合同 当事人请求确认与用人单位存在劳动关系的 能否得到人民法院的支持 司法解释四 外国人 无国籍人未依法取得就业证件即与中国境内的用人单位签订劳动合同 以及香港特别行政区 澳门特别行政区和台湾地区居民未依法取得就业证件即与内地用人单位签订劳动合同 当事人请求确认与用人单位存在劳动关系的 人民法院不予支持 可编辑 46 持有 外国专家证 并取得 外国专家来华工作许可证 的外国人 与中国境内的用人单位建立用工关系的 可否认定为劳动关系 司法解释四 持有 外国专家证 并取得 外国专家来华工作许可证 的外国人 与中国境内的用人单位建立用工关系的 可以认定为劳动关系 研讨 如何办理外国人及香港 澳门 台湾居民就业证件和 外国专家证 外国专家来华工作许可证 可编辑 47 外国人就业证 台港澳人员就业证 外国专家来华工作许可证 的办理 单位先申请 外国人就业许可证书 个人办理 外国人就业证 和外国人居留证件用人单位应持 聘用外国人就业申请表 到本单位所在地区的省 自治区 直辖市劳动行政部门或其授权的地市级劳动行政部门办理核准手续 用人单位应持 台湾香港澳门居民就业申请表 到本单位所在所在地的地 市 级劳动保障行政部门为台 港 澳人员在内地就业申请办理就业证 持 外国专家来华工作许可申请表 外国专家证申请表 到外国专家局或劳动保障行政部门办理 可编辑 48 40 劳动合同法修正案 对经营劳务派遣业务的条件作了哪些修改 经营劳务派遣业务是否需要申请行政许可 劳动合同法 第五十七条劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立 注册资本不得少于五十万元 劳动合同法修正案 将第五十七条修改为 经营劳务派遣业务应当具备下列条件 一 注册资本不得少于人民币二百万元 二 有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施 三 有符合法律 行政法规规定的劳务派遣管理制度 四 法律 行政法规规定的其他条件 经营劳务派遣业务 应当向劳动行政部门依法申请行政许可 经许可的 依法办理相应的公司登记 未经许可 任何单位和个人不得经营劳务派遣业务 可编辑 49 41 劳动合同法修正案 对被派遣劳动者的劳动