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文档简介
国际法第一章 导论本人预测:本章重点是国际条约的效力、国际法在国内的适用、国际法渊源和国际法基本原则。第一节 国际法的渊源一、 国际法的特征项目国内法国际法强制力的依据上升为国家意志的国内统治者的意志国家之间的意志协议或说协议意志立法方式凌驾于国内社会之上的国家立法机关依一定的程序制定国家之间在平等的基础上以协议的方式共同制定,这种协议可以是成文的,也可能是以不成文习惯法的形式表现出来法律关系的主体和调整对象调整自然人、法人之间权利义务关系,主体是自然人和法人调整国家之间关系、其主体主要是国家,但政府间国际组织和某些特定的政治实体在某种范围和条件下也可以成为国际法的主体强制方式国家强制机器保障和实施国家本身的单独或集体行动来实现的二、 国际法的渊源(一) 国际条约 是当代国际法最主要的法律渊源(原则上只对缔约国有约束力),可分为“契约型条约”和“适法型条约”。(二) 国际习惯是最古老的国际法渊源。其构成要素有二:1、 物质要素或客观要素,即存在各国重复一致地从事某种行为的实践2、 心理要素或主观要素,它要求上述的重复一致的行为模式被各国认为具有法律约束力(对所有国际法主体具有约束力),即存在所谓法律确信(三) 一般法律原则 指各国法律体系中所共有的一些原则。(四) 确立国际法原则的辅助方法1、 司法判例2、 各国国际法权威学者的学说3、 国际组织的决议(其作用和地位高于学者学说)三、 国际法的基本原则(具有强制性,国际法基本原则就是国际强行法,但国际强行法并不都是国际法基本原则)(一) 国家主权平等原则 国家主权体现在:1、 对内的最高权2、 对外独立权3、 自保权(二) 不干涉内政(本质上是否属于内政,内政包括外交,但不得违反国际法基本原则,考试时看自己感觉该事项是否应受他国内政)原则(三) 不使用威胁或武力(首先使用武力者涉嫌构成侵略,认定要通过联合国安理会)原则(四) 和平解决国际争端原则(五) 民族自决原则(在殖民统治下的民族有权决定自己的命运)(六) 善意地履行国际义务原则第二节 国际法和国内法的关系一、 国际法和国内法关系概述(一) 一元论 首先认为国际法与国内法同属一个法律体系,在此基础上又分为国际法优先说和国内法优先说。(二) 二元论 认为国际法与国内法是两个不同的法律体系,各自有其不同性质、效力根据、调整对象和适用范围,二者互不隶属,各自独立。二、 国际法在我国国内的适用问题目前一般认为,在民商事范围内,中国缔结的条约与国内法有不同规定的部分,在国内可以直接并优先适用(宪法无规定)。WTO协议在国内的实施采取了“转化”的方式。第二章 国际法律责任本人预测:本章重点是国家的管辖权和国家的主权豁免、国际法上的承认与继承、联合国表决制度、国际责任的构成和新发展以及排除国际责任的事由,本章是重点章,重点把握。第一节 国际法主体一、 国际法主体的范围(一) 主权国家(二) 政府间国际组织 其作为国际法的主体是派生性的,其权利能力和行为能力由成员国通过作为国际组织的章程的国际协定赋予和限定。(三) 其他 某些特定的民族解放组织或民族解放运动作为国际法主体是有条件的、不完全的。 通常情况下,个人尚不成为国际法的主体。二、 国家的构成要素与类型(一) 国家的要素1、 定居的居民2、 确定的领土3、 政府4、 主权(二) 现代国家的主要类型1、 单一国由若干个行政区域组成的统一的主权国家,如中国2、 复合国两个或两个以上成员组成的国家或国家联合体,目前有以下两种形式:(1) 联邦(2) 邦联三、 国家的基本权利1、 独立权2、 平等权3、 自保权4、 管辖权四、 国家的管辖权与国家主权豁免(一) 国家的管辖权1、 属地管辖权又称属地优越权,指国家对于其领土及其领土内的一切人、物和事件,都有进行管辖的权利,除非国际法另有规定。在涉及与管辖权有关的行为或事实的发生地时,行使属地管辖权的依据主要有两种:(1) 行为发生地主观属地管辖权(2) 结果发生地客观属地管辖权2、 属人管辖权或称国籍管辖权,是指国家对于具有其国籍的人(在不同程度上还包括具有该国国籍的法人、船舶和航空、航天器等),具有管辖的权利,无论他们是否处于其领土范围内3、 保护性管辖权是指国家对于在其领土范围以外从事严重侵害该国或其公民重大利益行为的外国人进行管辖的权利这种管辖权的行使基于两个条件:(1) 外国人在领土外的行为所侵害的是该国或其公民的重大利益,构成该国刑法规定之罪行或规定应处以一定刑罚以上的罪行(2) 该行为根据行为地法的法律同样构成应处刑罚的罪行4、 普遍性管辖权是指根据国际法的规定,对于危害国际安全与和平及全人类利益的某些国际犯罪行为,不论行为人国籍及行为发生地,各国都有进行管辖的权利除相关国家间有特别协议或国内法有特殊规定外,国家的普遍管辖权只能在本国管辖范围内或不属于任何国家的区域行使。(二) 管辖权的冲突与解决1、 国内立法中采用多种管辖权相互配合2、 通过多边国际公约划定缔约国之间某些管辖权或协调管辖权冲突3、 通过有关国家间的协商调整(三) 国家主权豁免1、 国家主权豁免是指国家的行为及其财产不受或免受他国(法院)管辖,主要表现在司法豁免方面,但国际法明确规定不得豁免的情况除外2、 国家豁免权的放弃国家可以放弃豁免权,这是国家的一种主权行为,但这种放弃必须是自愿、特定和明确的,包括两种形式:(1) 明示放弃(2) 默示放弃通过在外国法院的与特定诉讼直接有关的积极的行为,表示其放弃豁免而接受法院管辖,包括国家作为原告在外国法院提起诉讼、正式出庭应诉、提起反诉,或作为诉讼利害关系人介入特定诉讼等国家在外国领土内从事商业行为本身不意味着豁免的放弃。国家对于管辖豁免的放弃,并不意味着对执行豁免的放弃。执行豁免的放弃必须另行明示作出。五、 国际法上的承认与继承(一) 国际法上的承认1、 含义一般是指既存国家对于新国家、新政府或其他事态的出现,以一定的方式表示接受同时表明愿意与其发展正常关系的政治法律行为。2、 承认的特征(1) 承认的主体包括现存国家和政府间国际组织,承认的对象除了新国家和新政府外(承认新国家和新政府区分的标志在承认的对象是否有领土变更),还可包括交战团体和叛乱团体(2) 承认是承认者对被承认者出现这一事实作出的单方面的行为(3) 承认是一项政治法律行为3、 承认的表示形式包括明示承认和默示承认如与之建立正式外交关系(以互设使馆为标志)、与承认对象缔结政治性条约、正式接受领事;正式投票支持参加仅对国家开放的国际组织下列行为一般不构成默示承认:(1) 共同参加多边国际会议或国际条约(2) 建立非官方或非完全外交性质的某种机构(3) 某些级别和范围的官员接触4、 法律承认和事实承认(1) 法律承认指认定被承认者作为法律的正式人格的存在,表明承认者愿意与被承认者发展全面正常的关系,带来全面而广泛的法律效果。这种承认是正式的,不可撤销的,法律上的承认原则上具有溯及力,溯及到新国家、新政府成立时(2) 事实承认主要存在于英美的外交实践中,是为了处理既需要与某个对象进行某种交往又不愿或不宜与其进行全面正式交往的情况,产生的一种权宜做法。这种承认是不完全、非正式、暂时的、可撤销的5、 新国家的承认和新政府的承认(1) 新国家的承认 新国家产生的四种情况:A、 独立(仅指摆脱殖民统治的独立)B、 合并C、 分立D、 分离承认本身并非新国家成为国际法主体的条件。(2) 新政府的承认一般应遵循“有效统治原则”,即新政府应有效控制本国领土并行使国家权利(二) 国际法上的继承1、 含义国际法上的继承是指在某些特定情况下,国际法上的权利义务由一个承受者转移给另一个承受者所发生的法律关系。包括国家继承、政府继承和国际组织的继承。主要是国家继承。2、 国家继承是指由于领土变更的事实,导致国际法上的权利义务在相关国家间的转移而发生的法律关系。领土发生变更是国家继承的前提3、 条约的继承(1) 与领土有关的“非人身性条约”,如有关领土边界、河流交通、水利灌溉等条约,可以继承(2) 与国际法主体人格有关的所谓“人身性条约”以及政治性的条约,如和平友好、同盟互助、共同防御等条约,一般不予继承4、 国家财产的继承对于不动产,一般随领土一并转移给继承国;凡是与所涉领土生存或活动有关的国家动产,不论其所处地理位置,都应转发继承国。5、 国家债务的继承包括国家整体所负的债务(国债),也包括以国家的名义承担而事实上仅用于国内某个地方的债务(地方化债务),区别在于举债主体是中央政府还是地方政府。6、 国家档案的继承有协议的从协议,无协议的从领土实际生存原则(随与其有最密切联系的领土一并转属继承)六、 政府间国际组织及其一般制度(一) 国际组织的概念和法律地位1、 概念作为国际法主体的国际组织一般指政府间的国际组织,即通过政府间协议成立的、旨在进行国际合作、具有常设机构的国家间的联合体2、 法律地位国际组织参与某些国际关系,在一定范围和程度上被接受作为国际法主体,具有法律人格,但其法律人格与主权国家是有区别的,是派生和有限的。其法律地位主要规定在其组织章程中(二) 国际组织的一般制度1、 成员(1) 正式成员(2) 非正式成员(准成员和观察员)2、 机构(1) 权力和决策机构,通常称为大会、代表大会、全体会议等(2) 执行机构,通常称为理事会、执行局或执行委员会(3) 行政机构,多称为秘书处3、 表决制度(1) 全体一致同意(2) 多数同意制(3) 加权表决制(4) 协商一致通过七、 联合国体系(一) 主要机关1、 大会(1) 大会由全体会员国组成,它不是一个立法机关,而主要是一个审议和建议机关,仅内部决议对会员国有约束力(2) 大会表决实现会员国一国一票制,一般问题采简单多数通过,重要问题采取2/3多数通过(3) 大会对于联合国组织内部事务通过的决议对于会员国具有拘束力,对于其他一般事项作出的决议属于建议性质,没有法律拘束力2、 安全理事会(1) 安理会由15个理事国组成,其中中、法、俄、英、美五国为常任理事国(2) 安理会表决采取每一理事国一票制A、 对于程序性事项决议的表决采取9个同意票即可通过B、 对于非程序性事项或称实质性事项的决议表决,要求包括全体常任理事国在内的9个同意票,这也称为“大国一致原则”(否决仅指否决本身,不包括弃权或缺席)C、 对一事项是否为程序性事项进行表决时,同样要遵从“大国一致原则”。由此,常任理事国在安理会表决中的权利也被称为“双重否决权”D、 否决权制度是安理会表决制度的核心(3) 安理会的重要职权(权力仅限于和平与安全方面,唯一有权采取行动的机构)A、 促使争端和平解决B、 制止侵略C、 其他3、 经济及社会理事会(1) 经社理事会由联合国大会选出的54个理事国组成,理事国每届任期3年,可连选连任(2) 经社理事会决议采取简单多数表决制4、 托管理事会5、 国际法院6、 秘书处(1) 联合国的常设行政管理机关(2) 秘书长由安理会推荐,并经大会简单多数票通过后委任,任期5年,可连任(二) 联合国专门机构 联合国专门机构是指根据特别协定同联合国建立固定关系,或根据联合国决定成立的负责特定领域事务的政府间国际组织,具有以下特征:1、 是政府间国际组织2、 其成员是具有普遍性的全球性组织,不包括区域性组织3、 与联合国具有法律联系4、 具有独立的法律人格八、 非政府国际组织(一) 主要特点1、 跨国性2、 非政治性和非政府性3、 非营利性4、 志愿性非政府国际组织的成立及其活动,目前主要是由各相关国家的国内法加以规范。(二) 联合国与一些非政府国际组织的联系机制1、 联合国经社理事会通过给予一些非政府组织“咨商地位”的方式,与一些重要的非政府组织建立了联系2、 在经社理事会取得咨商地位或观察员身份的非政府组织,在联合国系统内,拥有向联合国相关机构提供咨询意见的权利。它们可以参与各个联合国专门机构活动,出席会议、提交书面报告,就相关问题发表建议,举行非政府组织论坛,接受委托参与联合国某些专业项目的决策或执行等。第二节 国际责任的构成和形式一、 国际责任的构成(一) 归责原则1、 传统国际法采取过错责任原则2、 现代国际法倾向于引进和采取无过错责任原则(二) 国家不当行为的要件 国家不当行为指国家违反国际法义务的行为。1、 归因于国家,包括:(1) 国家机关的行为(2) 经授权行使政府权利的其他实体的行为(3) 实际上代表国家行事的人的行为(4) 别国或国际组织交与一国支配的机关的行为(5) 上述可归因于国家行为的国家机关和国家授权人员的行为,一般也包括他们以此种资格执行职务内事项时的越权或不法行为(6) 叛乱运动机关的行为 必须是已经和正在组织新国家叛乱运动的行为,被视为新国家的行为;在一国领土上被承认为叛乱运动的机关自身的行为不被视为国家行为。(产生国际责任,但不产生属于目前所属国家的国际责任)(7) 一个行为可归因于几个国家时,相关国家对于其各自相关的行为承担单独或共同责任 对于某些特定人员,如国家元首、政府首脑、外交部长及外交使节,由于其在对外交往中的特殊地位及享有的在外国的特权与豁免,对于他们在国外私人身份的不法行为,除非特别说明,国家一般也承担相关的责任。此外,一般私人或私人团体本身对外国或外国人的不法侵害不引起国家责任,但是该行为如果由于国家的失职造成,或国家对该行为进行纵容,则可能引起国家对本身失职或放纵行为的责任,这也称为间接责任。2、 违背国际义务,包括(1) 国际不法行为指对一般国际义务的违背(2) 国际罪行对于保护国际社会根本利益至关紧要的义务的违背二、 排除不当性的情况(一) 同意(义务国违背义务是同意国同意的,同意必须是事先的,自愿的,明确的,且不违反国际强行法)(二) 对抗与自卫(三) 不可抗力和偶然事故(四) 危难或紧急状态三、 国际责任的形式(一) 终止不当行为(二) 恢复原状(三) 赔偿(四) 道歉(五) 保证不再重犯(六) 限制主权第三节 国际责任制度的新发展一、 国际刑事责任问题(战争罪下确立了双罚原则,将国际法主体扩张至个人)(一) 双罚原则 对于从事严重违反国际法的国际罪行的国家,在国家承担国家责任的同时,也追究负有责任国家的领导人的个人刑事责任。(二) 国际罪行 国际法中的国际罪行一词,包括两种含义:1、 本章所指的国家严重违背其国际义务的一种国家不当行为2、 由国际条约规定的、国家具有普遍管辖权或惩治义务的某些个人犯罪,如劫机、海盗、贩毒等,属个人罪行,不存在国家刑事责任问题,通常由国内法院进行管辖和审判二、 国际赔偿责任问题(国家对其外空行为和核损害应承担绝对责任)(一) 国家责任制度 由国家承担对外国损害的责任。(二) 双重责任制度 国家与营运人共同承担对外国损害的赔偿责任。一般是在营运人不足赔偿的情况下。(三) 营运人赔偿 无论营运人是国家或私人企业,都由承运人直接承担有限赔偿责任。第三章 国际法上的空间划分本人预测:本章重点是领土的取得方式、领海和毗连区、公海和国际海底区域、外空活动主要法律制度、边境和边界制度、专属经济区和大陆架、领土和领土主权。第一节 领土一、 领土和领土主权(一) 领土的构成1、 概念领土是指国家主权支配和管辖下的地球的特定部分及附属的特定上空。它由领陆、领水、领空和底土四部分组成。2、 领陆国家主权管辖下的地球表面的陆地部分允许边界有各种便利性安排(如便民往来和边贸)、互相尊重相邻权(不得损害邻国相邻权)3、 领水国家主权管辖下的全部水域,包括内水和领海。内水包括国家领陆内的水域(或称内陆水)和沿海国的内海。(1) 内水A、 内陆水B、 内海a、 内陆海b、 内海湾c、 内海峡(2) 领海 内水与领海的区别在于:外国船舶未经允许不得进入内水,但可以在领海中享有无害通过权。4、 领空领陆和领水上方一定高度的空间。领空完全受国家主权支配5、 底土领陆和领水下面的部分,理论上一直延伸到地心。国家对于底土及其中的资源拥有完全主权(二) 领土主权1、 对领土的所有权或领有权。国家对其领土享有拥有、使用和处分的最高权2、 国家享有排他的领土管辖权。指国家对于领土范围内的人、物及事件行使属地管辖权(三) 领土主权的限制1、 适用于一切国家或大多数国家的一般性限制(1) 国家在其领土上行使主权时,不得损害领国的利益;(2) 外国商船享有无害通过一国领海的权利(3) 外交官在接受国内享有外交特权与豁免等2、 适用于特定国家的根据条约产生的对其领土主权施加的特殊限制(非领土主权取得方式)(1) 共管(一般是对战败国限制主权的方式)(2) 租借(依条约平等自愿与否效力不同,有期限)(3) 国际地役(永久的地役权)(4) 势力范围(四) 河流制度项目概念法律地位利用内河从源头到入海口或终结地完全流经一国的河流国家对其内河拥有主权外国船舶未经许可不得在内河航行界河流经两国之间并作为两国领土分界线的河流界河的划分多以主航道或河道中心线为界,界线两侧水域分属沿岸国家由相关国家协议处理,一般允许在对方河道航行,但不得靠泊;在界河上修建任何设施均需对方许可。并不得损害领国利益多国流域流经两个或两个以上国家领土的河流各国分别对位于其领土的河段拥有主权一般对所有沿岸国开放国际河流通过条约规定对所有国家开放航行的多国河流流经各国领土的河段是该国主权下的领土允许所有国家的船舶(一般是非军用船舶)特别是商船无害航行国际运河虽位于一国内,但因在国际航海中地位极其重要而被开放为国际运河一般是一国内河国际运河一般对所有国家开放二、 领土的取得方式(一) 传统国际法获得领土的五种方式1、 先占(1) 先占的对象必须是无主地(2) 先占应为有效占领,即有取得该无主地主权的意思并实际控制2、 时效公开地、不受干扰地、长期持续地占有他国领土,从而取得主权。但此种方法合法性有争议,且取得时效的期限未能确定,故没有普遍适用意义(我国不承认时效取得制度)3、 添附合法方式(包括人工添附),(但有两个限制:是基于领土之上增加领土的行为,不得损害相邻权)4、 征服为现代国际法所废弃5、 割让分为强制割让和非强制割让,强制割让为国际法所废止(二) 现代国际实践中的新发展1、 殖民地独立方式(我国承认)2、 公民投票(我国承认)三、 边界和边境制度(一) 关于界标维护 若一方发现界标被移动、损坏或灭失,应尽速通知另一方,在双方代表在场的情况下修复或者重建。(二) 关于界水的利用1、 不得单方故意使河水改道2、 在界水上建造工程设施,应取得另一方的同意第二节 海洋法一、 内海及有关制度(一) 领海基线 是一国领陆或内水与领海的分隔线,也是海洋法中划分其他海域的起算线。其划定有两种:1、 正常基线或称自然基线,是以落潮时海水退到离海岸线最远的潮位线,即低潮线作为基线2、 直线基线是选取海岸或近海岛屿最外缘的若干适当基点,用直线连接而成的折线作为基线。我国1992年中华人民共和国领海及毗连区法采取的是直线基线法(二) 内海1、 概念是一国领海基线以内的海域,包括内陆海、内海湾、内海峡和其他位于海岸与领海基线之间的海域2、 法律地位内海是一国内水的一部分,沿海国对其具有同领陆一样的完全的排他的主权3、 利用一切外国船舶非经沿海国同意,不得进入其内海(三) 港口1、 外籍船入港应在其预定到港前一周向我国有关机构办理申请手续2、 外籍船进港由引航员强制引行3、 国家对位于港口的外籍船舶有管辖权二、 邻海及毗连区(一) 领海及领海制度1、 概念领海是一国领海基线以外毗邻一国领陆或内水的一定宽度的海水带。根据1982年联合国海洋法公约,领海的宽度不得大于12海里2、 法律地位领海是国家领土的一部分,领海水体及其上空和底土都处于沿海国的主权管辖和支配之下3、 利用外国船舶在领海中享有无害通过权,这是领海与领土的其他部分唯一不同的地方无害通过或无害通过权是指外国船舶(我国不允许军舰无害通过)在不损害沿海国和平安宁和正常秩序的条件下,拥有无须事先通知或征得沿海国许可而连续不断地通过其领海的航行权利。潜水艇(必须是非军用潜水器)或其他潜水器通过领海须浮出水面并展示其国旗。4、 管辖权根据国家主权原则,国家对领海中航行的外国船舶拥有管辖权,国际实践中,除非特殊情形,国家此时一般不对外国船舶上人员的船上行为行使管辖权5、 刑事管辖沿海国不对外国船舶上人员在船舶无害通过期间船上所犯行为行使管辖权,除非:A、 罪行的后果及于沿海国B、 罪行属于扰乱当地安宁或沿海国良好秩序的性质C、 经船长或船旗国外交代表或领事官员请求当地政府予以协助D、 取缔违法贩运麻醉品或精神调理物质所必要以上规定不影响沿海国为在驶离内水后通过领海的外国船舶上进行逮捕或调查目的而采取其法律授权的任何步骤的权利。6、 民事管辖(1) 沿海国不应为对外国船舶上的人行使管辖权而停止该船舶航行或改变其航向(2) 不得为民事诉讼目的对船舶从事执行或加以逮捕,除非涉及船舶本身在通过领海的航行中,或为该航向的目的而承担的义务或负担的债务(3) 上述规定不妨碍沿海国按照其法律,为任何民事诉讼目的而对在其领海内停泊或驶离内水后通过领海的外国船舶实施执行或逮捕的权利(二) 毗连区及有关制度1、 概念沿海国可以在领海以外毗邻领海划定一定宽度的海水带,在此区域中,沿海国对海关、财政、移民和卫生等特定事项行使某种管辖权,这个区域称为毗邻区。毗邻区的宽度从领海基线量起不得超过24海里2、 法律地位(1) 毗连区不是国家领土,国家对毗连区不享有主权,只是在毗连区范围行使必要的管制,且国家对于毗连区的管制不包括其上空(2) 国家对毗连区可实施必要的管制A、 防止在其领土或领海内违反其海关、财政、移民或卫生的法律或规章B、 惩处在其领土或领海内违反上述规定的行为三、 专属经济区和大陆架(一) 专属经济区及其法律制度1、 概念专属经济区是领海以外毗邻领海的一定宽度的水域,根据海洋法公约规定,它从领海基线量起不得超过200海里2、 法律地位(1) 专属经济区既非领海,也非公海。沿海国对专属经济区不拥有领土主权,只享有公约规定的某些主权权利,主要体现在对该区域内以开发自然资源为目的的活动拥有排他性的主权权利和与此相关的某些管辖权(包括登临、检查、逮捕和进行司法程序的权利),由此对其他国家在该区域内的活动构成一定的限制(2) 专属经济区不是本身自然存在的权利,需要国家以某种形式宣布建立并说明其宽度。专属经济区制度不影响其上空及底土本身的法律地位3、 利用(1) 沿海国拥有勘探、开发、养护和管理海床和底土及其上覆水域自然资源的主权权利,包括在该区域内从事经济性开发和勘探(2) 沿海国对建造和使用人工岛屿和设施、海洋科学研究、海洋环境保护事项拥有管辖权(3) 其他国家在该区域内享有航行和飞越、铺设海底电缆和管道的自由以及与此有关的其他合法活动的权利(二) 大陆架及其法律制度1、 概念大陆架是指沿海国领海以外依其陆地领土的全部自然延伸,扩展到大陆边外缘的海底区域的海床和底土2、 大陆架的划定如果从领海基线量起到大陆边外缘的距离不足200海里,则扩展到200海里;如果超过200海里,则不得超出从领海基线量起350海里(宽度可以宽于专属经济区)3、 法律地位(1) 大陆架不是沿海国领土,但国家在此享有某些排他性的主权权利(2) 沿海国对大陆架的权利不影响其上覆水域或水域上空的法律地位(3) 沿海国对大陆架的权利不取决于有效或象征性的占领或任何明文公告。这是其区别于专属经济区的地方4、 利用(1) 沿海国拥有勘探大陆架和开发其自然资源的专属主权权利。任何人未经沿海国明示同意,都不得从事勘探和开发其大陆架的活动(专属经济区必须经声明才所有,大陆架不需要经过声明)(2) 沿海国拥有在其大陆架上建造使用岛屿和设施的专属权利和对这些人工设施的专属管辖权(3) 所有国家有权在其他国家的大陆架上铺设电缆和管道,但其线路的划定须经沿海国同意,并应顾及现有电缆和管道,不得加以损害(4) 沿海国开发200海里以外大陆架的非生物资源,应通过国际海底管理局并缴纳一定的费用或实物。发展中国家在某些条件下可以免缴四、 公海和国际海底区域(一) 公海制度1、 概念公海是指内海、领海、专属经济区和群岛水域外的全部海域2、 法律地位(1) 任何国家不得有效地声称将公海的任何部分置于其主权下。公海对所有国家开放,包括沿海国和内陆国。任何国家不得对公海本身行使管辖权(2) 国家对公海上有关的船舶、人、物或事件进行管辖是基于国际法中其他管辖规则和相关连结点,最主要是船旗国管辖和普遍性管辖3、 公海自由(1) 航行自由(2) 飞越自由(3) 铺设海底电缆和管道自由(4) 捕鱼自由(5) 建造人工岛屿和设施的自由(6) 科学研究自由 在公海中航行的船舶必须在一国进行登记并悬挂该国国旗且只能悬挂一国旗帜,悬挂两国或两国以上旗帜或视方便换用旗帜的,可视为无国籍船舶。4、 公海上的管辖权(1) 船旗国管辖(2) 普遍管辖A、 海盗行为B、 非法广播C、 贩运奴隶和贩运毒品5、 临检权和紧追权(1) 临检权又称登临权,是指一国的军舰、军用飞机和其他得到正式授权、有清楚标志和识别的政府船舶或飞机(登临权的主体,主体不能是对象),对公海上的外国船舶(军舰等享有豁免权的除外)有合理根据认为其从事海洋法公约所列不法情况时,拥有登船检查及采取相关措施的权利(2) 紧追权是沿海国拥有对于违反其法规并从该国管辖范围内的海域向公海行驶的外国船舶进行追逐的权利。行驶紧追权应遵循的规则:A、 紧追行为只能由军舰、军用飞机和得到正式授权且有清楚可识别标志的政府船舶或飞机从事(紧追权的主体,主体不能是对象)B、 紧追可以开始于一国内水、领海、毗连区和专属经济区(紧追权不能从公海开始)C、 紧追应在被紧追船舶的视听范围内发出视觉或听觉的停止信号后,才可开始D、 紧追可以追入公海中继续进行,直至追上并依法采取措施,但必须是连续不断的E、 紧追权在被紧追船舶进入其本国或第三国领海时立即终止(因为追人家的是军舰,不享有在他国领海的无害通过权)(二) 国际海底区域制度1、 概念国际海底区域是指国家管辖范围以外的海床、洋底及其底土,即国家领土、专属经济区及大陆架以外的海底及其底土2、 法律地位“区域”内的一切资源属于全人类,由国际海底管理局代表全人类加以管理3、 国际海底区域的开发制度(1) 区域内资源开发采取“平行开发制”(开一半留一半)A、 一方面由海底局企业部进行B、 另一方面由缔约国有效控制的自然人或法人与管理局以合作的方式进行(2) 具体做法在局域内的一个矿区被勘探后,开发申请者向海底局提供两块价值相当的矿址,海底局选择一块作为“保留区”。另一块作为“合同区”与申请者签订合同进行开发第三节 国际航空法与外层空间法一、 领土及其界限问题领空是指一国领土上空一定高度的空间,作为国家领土的一部分处于国家主权之下(外国飞机非经许可不得进入我国领空,领海的无害通过不能适用于领空)(一) 领空的水平界限 一国领空从与地球表面平行方向看,止于其领土边境线的上方,其领土边界线向上立体延伸构成领空的水平扩展界限(二) 领空的垂直界限 领空的垂直界限是指领空自地球表面向上扩展的外缘,这是领空与外层空间的界限问题。迄今,国际法尚未就领空与外空的具体界限作出准确的划定二、 国际航空法体系现代国际民用航空法律体系主要包括三个部分:1、 围绕芝加哥公约形成的国际民用航空基本制度2、 围绕华沙公约形成的国际航空民事责任制度3、 围绕三个反劫机公约(即东京公约、海牙公约、蒙特利尔公约)构成的国际民航安全制度(一) 国际航空的基本制度(芝加哥公约)1、 领空主权原则国家可以对非法入境的外国民用航空器行使主权,但不得危及航空器内人员的生命和航空器的安全,避免使用武器2、 航空器国籍制度芝加哥公约将航空器分为国家航空器和民用航空器,公约的制度仅适用于民用航空器。国家航空器指用于军队、海关和警察部门的航空器。航空器的登记国对航空器上的事件和事故拥有管辖权3、 将国际航空飞行分为定期航班飞行和不定期航班飞行,并规定定期航班飞行须经领空国许可,不定期航班飞行则可以不经领空国许可(但相当多国家对此进行保留)(二) 国际民航的损害赔偿责任 华沙公约规定了国际民航活动中损害赔偿责任。目前国际民航损害责任的认定采取了推定过失原则。(三) 国际民航安全制度1、 国际民航安全制度建立在东京公约、海牙公约和蒙特利尔公约的基础上2、 危害民航安全罪行(劫机行为)是一种可引渡的罪行,但各国没有强制引渡的义务,不引渡的,在国内需要以严重的刑事犯罪案件起诉或惩处(或引渡或起诉原则)3、 民航公司对于客运负有推定过失责任,对于货运负有不完全过失责任4、 关于“飞行中”:是指航空器从装载完毕、其外部所有舱门都已关闭时开始,直到其任一外部舱门打开准备卸货时止5、 关于“使用中”,是指自地面或机组人员为某一飞行进行飞行前准备时起,到飞机降落后24小时内止三、 外层空间法律体系(一) 外空活动的主要原则1、 共同利益原则2、 自由探索和利用原则3、 不得据为已有原则4、 和平利用原则5、 救援宇航员原则6、 外空物体登记和管辖原则7、 国际责任原则8、 保护空间环境原则9、 国际合作原则(二) 外空活动的主要法律制度1、 登记制度(1) 空间物体由两个以上发射国发射,应由其共同决定向其中的一个国家进行登记(不登记不保护,外空物体的所有权和管辖权对应的主体是登记国,但承担责任对应的主体是发射国。)(2) 若登记国切实知道其所登记的物体已不复在轨道上存在,应尽快通知联合国秘书长2、 营救制度发现航空器及其人员发生意外、遇难或紧急降落,应立即通知其发射国及联合国秘书长。3、 责任制度(1) 国家对其外空活动承担国际责任,并应保证本国活动的实施符合国际法的规定(2) 发射国对其空间物体在地球表面或给飞行中的飞机造成的损害应负有赔偿的绝对责任(3) 发射国的空间物体在地球表面以外的地方,对另一发射国的空间物体造成损害,并因此对第三国或第三国的自然人或法人造成损害时:如果是在第三国的地球表面和对飞行中的飞机造成的,则前两国对第三国负绝对责任;如果对于地球表面以外的其他地方的第三国外空物体和所载人员财产造成损害,则前两国依各自的过失承担相应的责任(对外空空间物体承担过错责任,对非外空空间物体承担绝对责任)第四节 国际环境保护法一、 国际环境法的原则(一) 国家环境主权和不损害其管辖范围以外环境的原则(二) 国际环境合作原则(三) 共同但有区别的责任原则1、 责任的共同性指环境作为全人类利益所在,保护环境需要所有国家的合作和努力2、 责任的区别性指由于各国工业、经济、科技发展水平不同,及其在环境恶化成因中所起作用不同,不应要求所有国家都承担完全相同的责任,而应根据不同情况有所区别(四) 可持续发展原则二、 主要制度(一) 大气环境保护 主要有气候变化框架公约和京都议定书。防止气候变化的主要措施是限制和控制温室气体排放。京都议定书中规定的减排折算方式有:1、 集团方式只要有关国家集团达到减排总额,可以不管集团内部成员国的排量增减2、 排放权交易排量超出其额度的发达国家可以向其他排量低于自身额度的发达国家购买其低于限额部分的排放量,使得总量仍然达标3、 绿色交易发达国家可以通过资助在发展中国家营造森林或转让有关绿色技术,相应地抵消其部分排放量(二) 海洋环境保护1、 一般义务由海洋法公约规定2、 防止来自船舶的污染以国际防止海上油污公约和国际防止船舶污染公约为基础3、 防止海洋倾倒废物以防止倾倒废物及其他物质污染海洋的公约为基础。将废物分为“黑名单”(禁止倾倒)、“灰名单”(特别许可)和“白名单”(一般许可)(三) 自然生态和资源保护1、 生物资源保护联合国生物多样性公约和濒危野生动植物国际贸易公约。建立了濒危物种清单基础上的许可证制度2、 世界文化和自然遗产保护保护世界文化和自然遗产公约。公约界定的文化遗产包括:A、 文物B、 建筑群C、 遗址(四) 控制危险废物的越境转移 控制危险废物的越境转移及其处置公约(巴塞尔公约)作了如下规定:1、 越境转移的条件(1) 缔约国禁止向另一缔约国出口危险废物,除非进口国没有一般地禁止该废物的进口,并且以书面形式对某一进口向出口国表示同意(2) 出口国有理由认为拟出口的废物不会被以符合有关标准的对环境无害的方式在进口国或其他地方处理,则不得出口(3) 不得向非缔约国出口或自非缔约国进口危险废物(只能在缔约国之间相互转移)2、 关于越境转移的程序和其他事项(1) 出口国或者危险废物的生产者或出口者,应将拟出口的废物的越境转移以书面形式通知有关国家的主管部门。进口国应作出书面答复(2) 出口国应当证实通知人已得到进口国的书面同意,并且进口国已证实出口者和处置者之间已订立合同,详细说明对废物的无害环境的处理办法,才能开始越境转移(3) 如果越境转移的废物不能按照合同的条件完成,如无其他合法安排,应运回出口国(4) 危险废物的任何越境转移都必须有相关的保险、保证或担保(5) 公约不适用于其他国际制度管制放射性废物第四章 国际法上的个人本人预测:本章重点是国籍的取得与丧失、国籍的冲突的解决、引渡、庇护和外交保护。第一节 国籍一、 国籍的取得与丧失(一) 国籍的取得1、 出生取得(1) 血统主义是指一个人出生时获得国籍取决于其父母的国籍,而不问其出生在何地。可分为仅以父亲国籍决定的单系血统主义和双亲任一方国籍决定的双系血统主义。目前倾向于采用双系血统主义(2) 出生地主义是指一个人出生时获得的国籍仅取决于其出生地,而不管其父母国籍情况如何(3) 混合制原则是指由出生获得国籍时,兼采血统主义和出生地主义(我国采取双系血统主义为主,出生地主义为辅的原则)国籍法第4条:“父母双方或一方为中国公民,本人出生在中国,具有中国国籍。”国籍法第5条:“父母双方或一方为中国公民,本人出生在外国,具有中国国籍。但父母双方或一方为中国公民,并定居在外国,本人出生时即具有外国国籍的,不具有中国国籍。”国籍法第6条:“父母无国籍或国籍不明,定居在中国,本人出生在中国,具有中国国籍。”2、 因加入取得是指由于本人意愿或从事某种事实,根据一国国籍法的规定而获得该国的国籍。这种国籍也称为继有国籍或转承国籍。(1) 申请入籍(2) 由于法定事实引起获得国籍,包括因跨国婚姻、收养、取得住所、领土转移等各种情况(二) 国籍的丧失1、 自愿丧失是指基于个人意愿作出申请或选择而放弃其拥有的国籍2、 非自愿丧失是指退籍和选择放弃以外的某种法律事实的出现,导致当事人根据有关国家立法的规定丧失其原有国籍国籍法第9条:“定居外国的中国公民,自愿加入或取得外国国籍的,即自动丧失中国国籍。”国籍法第11条:“申请退出中国国籍获得批准的,即丧失中国国籍。”国籍法第12条:“国家工作人员和现役军人,不得退出中国国籍。”二、 国籍的冲突和解决(一) 国籍的积极冲突 根据各自国家的法律,不同国家同时都给予一个人其国家的国籍,则该人拥有双重或多重国籍。(二) 国籍的消极冲突 反之,也可能出现任何国家都不给予某个人国籍,则该人成为无国籍人。(三) 防止和消除国籍冲突的方式1、 通过国内立法我国不承认双重国籍。在中国出生的无国籍人子女具有中国国籍。2、 通过双边或多边条约方式第二节 外国人的法律地位一、 外国人法律地位的概念外国人处于居住国的属地管辖权下,必须遵守居住国的法律。当其权利受到侵害并满足相关条件时,有权请求国籍国的外交保护。二、 外国人的入境、居留和出境(一) 入境 国家没有允许外国人入境的义务。(二) 居留 各国有权通过国内立法予以规定。将外国人的居留分为以下三种:1、 短期2、 长期3、 永久(三) 出境三、 外国人的待遇(一) 国民待遇 国民待遇一般仅限于民商事和诉讼权利方面。(二) 最惠国待遇 一国给予另一国国家和国民的待遇不低于现在和将来给予任何第三国国家和国民的待遇。(三) 差别待遇(MEANS外国人本国人,外国人外国人;歧视待遇优惠待遇差别待遇)一国给予另一国不同于本国人的待遇,或给予不同国家的外国人不同的待遇。国际法承认上述差别待遇,但禁止基于宗教和种族等原因的歧视待遇(四) 互惠原则与普惠制1、 互惠原则是指一国给予外国国民某种权利利益或优惠须以该外国给予本国国民同等的权利、利益和待遇为前提2、 普惠制或称普遍优惠制,是指为减少经济发展中的极端不平衡,发达国家在与发展中国家的经济交往中,单方面给予发展中国家某些特殊优惠,而不要求发展中国家给予发达国家同样的优惠四、 外交保护(一) 外交保护的性质(保护境外的本国人) 外交保护或外交保护权,是指一国国民在外国受到不法侵害,且依该外国法律程序得不到救济时,其国籍国可以通过外交方式要求该外国进行救济或承担责任,以保护其国民和国家的权益。(二) 外交保护的条件和范围1、 条件(1) 一国国民权利受到侵害是由于所在国的国家不当行为所致,即该侵害行为可以引起国家责任(2) 国籍继续原则受害人自受害行为发生起到外交保护结束的期间内,必须持续拥有保护国国籍(3) 用尽当地救济原则在提出外交保护之前,受害人必须用尽当地法律规定的一切可以利用的救济办法,包括行政和司法救济手段2、 范围外交保护原则上适用于一国的国家行为已经或必将侵害外国人合法权益的各种事项第三节 引渡和庇护一、 引渡引渡是一国将处于本国境内的被外国指控为犯罪或已经判刑的人,应该外国的请求,送交该外国审判和处罚的一种国际司法协助行为(一) 引渡的主体引渡的主体是国家。国际法中,国家没有一般的引渡义务,因此引渡需要根据有关的引渡条约进行(二) 引渡的对象引渡的对象是被请求国指控为犯罪或被其判刑的人,可能是请求国人、被请求国人和第三国人。除非有关引渡条约和国内法有特殊规定,一般的各国有权拒绝引渡本国公民(三) 可引渡的罪行1、 双重犯罪原则被请求引渡人的行为必须是请求国和被请求国法律都认定的犯罪2、 政治犯不引渡国际法规定了一些不应视为政治犯罪的行为,包括:1、 战争罪、反和平罪和反人类罪2、 种族灭绝或种族隔离罪行3、 非法劫持航空器4、 侵害包括外交代表在内的受国际保护人员罪行等二、 庇护(一) 概念 是指一国对于遭到外国追诉或迫害而前来避难的外国人,准予其入境和拘留,给予保护,并拒绝将其引渡给另一国的行为。庇护通常是国家基于领土主权引申出的权利,国家通常没有必须给予庇护的义务。(二) 不得庇护的罪行 对从事侵略战争、种族灭绝和种族隔离、劫机、侵害外交代表等罪行(这些人既不能被视为政治犯而拒绝引渡,也不能对其进行庇护)以及其他被条约和习惯国际法认为是国际罪行的人,不得进行庇护。(三) 域外庇护 领土以外的庇护称为域外庇护,是指利用国家在外国的外交或领事机构馆舍、船舶和飞机等作为场所进行的庇护。这种庇护是没有一般国际法根据的,而且常常带来对国际法其他规则的违背。第四节 国际人权法一、 概述(一) 人权 泛指与人本身有关的所有法律权利的总称。其中,生存权和发展权是最基本的人权。(二) 国际人权法 是指国家之间关于尊重保护人权以及防止惩治侵害人权行为的原则和制度,它主要由一系列保护人权的条约组成。人权本身不是由国际法创设的。二、 国际人权条约体系联合国经济与社会文化权利国际公约和公民权利和政治权利国际公约被认为是基本的关于人权的国际法律文件。我国已签署了1966年两个人权公约,并已批准了经济社会文化权利国际公约。第五章 外交关系法与领事关系法本人预测:本章重点是外交特权与豁免。第一节 外交关系法一、 外交机关(一) 国家中央外交机关1、 国家元首在外国享有完全的外交特权与豁免以及最高的礼遇2、 政府在这里是特指一国的最高行政机关,它一般也是国家对外关系的领导机关3、 外交部门政府中专门具体执行国家对外政
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