民商法案例研讨(律师学院课程)

民商案例研讨 以二审及再审为视角主讲 刘兴桂 教授律师 广州律师学院教学委员会主任电话Q 2429364981 一 民商二审 再审案件的特点律师与法官案件处理的互动和影响 结合立法和司法实践 争议的裁判 改判 分析探究民商案件办理中的疑惑 感受和心得二 律师代理二审和再审的相关问题重点涉及事实证据 法律适用 时效 裁量权 二审或再审的体制 法官思维特点与律师的差异 改判率等问题 课间休息 三 讨论与对话 与下发案例典型案件为线索 也可以现场学员提出案例为基础 与学员的交流对话 民商案件审判与代理思维比较 审判的普通要求 结案 裁决或调解 法官思维的核心是对利益平衡的追求 即所谓的案结事了律师作为代理人先行地具有立场思维 此为代理利益决定 无可厚非 优点是竭尽全力地与对方抗辩 追求己方的公平 势均力敌的各方在居中审判者的协调下还真可能实现权利的平衡 举例 郑连凯被伤害案 某校不服拆迁补偿案 接前 思维比较 深圳交通事故致死学生案 交警认定学生在马路上打闹负全责 车属单位为避免舆论压力起诉家长 法院居然判单位胜诉引发声讨 最高法院领导怒批该判决丧失人性此案律师没错 但法官错了 民法思维一定包含民生思维执行案留有余地 唯一房子不处理等 豪宅除外 北京画家村农民卖房十几年后房价巨涨农民要求认定合同无效案 北京法院判农民需予以适当赔偿 司法审判对条文法不足的弥补和对公平正义的追求 证据责任和证据效力的认识差别 法官对证据责任的认识 合同 侵权 劳动 婚姻家庭等证据责任分配的区分 举例 广大老师医疗纠纷案 骨风湿与骨结核 如何证明婚姻过错 录音录像短信电话邮箱等作为证据时的问题 借据就一定更可以证明借款关系吗 佛山老人借款案 证据的不足与充分的认定 各方均无十足证据时的采信倾向及其制约 证据裁量权的限制 效力差别 如何减少或杜绝自由心证对依职权调查证据的把握 申请法院取证法院不理睬如何处理 法官主动调查的问题与评价 时效问题 民商案件中相当棘手的也是重要的问题时效的区分与适用时效中断 中止 延长与终止撤销时效与保证时效律师如何扭转在时效问题中的不利地位 时效问题的举证技巧法官不得主动审查时效 民商案件功夫在细节 了解民商案件分类与立案要求 最高院的案件分类指南 了解不同案件的证据要求和诉讼程序区别了解各地法院的个性化规定 即使广州一地关于立案主体和诉保 查封等规矩都略有区别 研究管辖问题及其对处理的影响 举例 连州拆迁补偿案 尽量在中院立案 大量实例的研究和历练培养学术思维 思考法律走向 往前看 往远看 公司法案件和合资企业股权转让效力纠纷案民商案件与经济犯罪的关系 合同诈骗 诈骗 侵占 挪用 民刑并存时的处理 举例 骗子卖房真正业主要求撤销买卖案 职员卖房构成犯罪但买房人是否可继续合法占有房屋 申诉再审与司法体制 律师办理申诉再审案件的最高要求 毅力与恒心申诉再审的文书准备网络的力量 善用与滥用的界限申诉案为什么要研究司法体制 审判监督制度改革走向 改判率 错案责任天同所 北京一个专做申诉案的所 研讨案例1 违约情节的裁量2003年6月中国篮协将CBA商标许可给广州A公司使用 合同约定A公司支付300万元使用5年 但只能在当年8月1日后才能正式销售 A公司付款后在8月前试销了部分样品及给国内代理商铺货 篮协认为A公司违约并发出解除合同通知 之后旋即将商标许可给福建B公司使用 于是B公司在福建起诉A公司侵权 同时A公司在广州起诉篮协单方解除无效 主张继续履行合同 福建某中院判决A公司构成侵权 广州中院则认为A公司提前销售构成违约 判决篮协单方解除行为有效 A公司分别在福建和广东提出上诉 请预测分析可能的上诉结果 案例2 定性之争 承包或雇佣 受益关系责任 某大酒店进行内部装修 与汤某签订了合同 双方约定 由酒店提供材料 汤某必须按照酒店的要求进行装璜 酒店验收合格后按工作量支付装璜费 汤某接到该工程后 又找来杨某等人进行装修 汤某每天付工资25元 杨某在切割硅酸盐板过程中 被异物击伤右眼 经法医鉴定为工伤七级伤残 杨某诉至法院 要求汤某和大酒店承担医疗费 精神抚慰金等损失4万余元 该由何方承担赔偿责任 案例3 政策与法律的适用问题 李某退休后被原企业某机械公司返聘 双方签订了 临时劳动协议 2010年8月 李某右手被机器切伤 司法鉴定结论为 右手丧失功能 构成九级伤残 李某向人民法院起诉时称 自己是退休返聘在工作中受伤 他认为双方是劳务关系 原企业应按照人身损害赔偿的法律规定 承担他的伤残赔偿金和精神抚慰金及各项经济损失共计5万元 企业则辩称与李某之间系劳动关系 应按工伤确定赔偿 而非损害赔偿 李某与某机械公司是否构成劳动关系 满60岁外国专家在华劳动待遇问题 CRAG案 案例4 时效问题 赵泉开有一个纸厂 吕飞经营餐饮服务业 与赵泉是朋友关系 从2001年1月份起 赵泉一直向吕飞供应纸巾 吕飞也按照约定支付货款 双方在生意上合作一直愉快 2003年8月13日 赵泉向吕飞提供了一批价值为5600元的餐巾 吕飞没有及时付款 并于同年12月转做其他生意 此后 吕飞一直没有支付货款给赵泉 2006年1月5日 赵泉向法院起诉 要求法院判决吕飞支付货款5600元 吕飞在接到法院应诉通知书后提出抗辩 他承认欠有赵泉的货款 但认为赵泉超过诉讼时效后才向法院起诉 失去了法律的保护 要求法院驳回赵泉的诉讼请求 本案中 诉讼时效该从何时算起 案例5 知识产权争议 广西南宁卷烟厂委托广西真龙伟业广告有限公司 以一等奖 名奖金 万元 二等奖 名奖金各 元 三等奖 名奖金各 元 入围奖 名奖金各 元的 奖励办法 向社会征集 真龙 香烟广告 经评奖后 南宁卷烟厂从所征集的广告语中选用一条 入围奖 广告语 天高几许 问真龙 大量做广告 广告语原创作者桂林市民刘毅认为南宁卷烟厂 真龙广告公司 剽窃 其作品诉至法院 要求赔偿经济损失 万元 问 南宁卷烟厂 真龙广告公司的行为有否侵犯刘毅对涉案作品的著作权 是否应当承担侵权民事责任 案例6 宁勇与 卧虎藏龙 影片音乐著作权纠纷 知识产权侵权案件的难点 赔偿问题 丝路驼铃 是华南师范大学音乐学院宁勇教授的阮曲作品 被 卧虎藏龙 影片的作曲谭盾借用 未打招呼 未支付报酬 宁勇认为构成侵权 一二审均胜诉 但中院与省法院仅判赔3万元 宁勇认为该片十分成功 票房几亿美金 但法院称无依据判决较高赔偿 因为作曲无价格标准倪焕之诉北京电视台将其 春节序曲 用于十几秒的电视广告 为娃哈哈播映 侵权 北京法院判赔10万元 远高于宁勇所得 案例7 侵权赔偿 产品责任 2009年8月9日 刘女士的儿子小邱有些发烧 便到一药房购买了一个体温计 但该体温计没有产品说明书 次日 她给小邱在右腋下测量体温过程中 该温度计断裂致使小邱受伤 她将小邱送到医就诊 刘女士为此将生产体温计的厂家和出售体温计的药房起诉到法院 要求赔偿医疗费 护理费 交通费 营养费 精神损害抚慰金等共计1万5千余元 问 该由何者承担法律责任 案例8 夫妻股权转让的效力 于某与李某原系夫妻关系 2000年 双方分别用各自财产出资180万元成立双生有限责任公司 2002年因感情恶化 双方协议离婚 关于双生公司的股权 双方达成股权转让协议 于某买断李某在双生公司拥有的50 股权 于某向李某支付200万元 协议签订后 于某未依约履行 因多次索要无果 李某向法院起诉请求判令于某支付欠款 本案中 股权转让协议是否有效 案例9 涉及犯罪的民间借贷 1995年9月至2000年间 陈某为赚取利息差 以月利率0 6 至3 的高于同期银行存款的利率 向社会吸收不特定109户存款 同时 又以月利率4 将所吸收款项陆续转贷给102人 陈某的行为因构成非法吸收公众存款罪 被法院判处有期徒行三年 缓刑五年 并处罚金300000元 该案在侦查 起诉 审判阶段被告人陈某未退清109户的存款 司法机关也未对被告人陈某非法吸收的款项进行追缴 现被告人陈某以刑事判决未对其非法吸收以及转贷出去的款项进行处理为由 向法院提起诉讼 陈某吸收的存款户也向法院起诉 要求陈某偿还借款本息 该如何处理陈某的民间非法借贷行为 案例10 善意第三人的认定 甲 乙均为某开发商开发的广州增城某别墅区的买家 为同一间别墅打起官司 甲的合同是2003年10月所签 并已装修入住 但开发商未为其办证 后甲出国定居 2008年开发商将该楼卖给股东之一方某 方某办证在自己名下 之后将该别墅于2006年初卖给乙 乙并在方某的协助下入住 但在办理交易过户时碰巧被甲的亲戚发现 因此交易送件后 房管局过户前甲立即委托律师起诉 问 房子应当归甲还是乙所有 案例11 法律与人伦 张女与李男2008年结婚 2009年张女提出离婚并分居 住在其母王某家 2010年法院离婚诉讼开庭前张女突发疾病 丧失自理能力 由王某送至医院抢救 花去医疗费等16万元 半年后张女基本康复 王某诉至法院要求判令张女和李男以共同责任方式返还垫付的医疗费16万元 李男辩称张女不可能没有6万元 其在婚姻存续期间与其母亲家往来以及自己掌握的资金远大于此数 另外此案实际上是王在钻法律空子 要求法院驳回其诉求 问 王某诉求是否应被支持 案例12 一张欠条的蹊跷 欠条兹欠到某某某人民币壹拾万元整 100000 此据 此款为年月日向某某某借款人民币八百三十万元 8300000 至年月日的利息 借款人 张三担保人 某公司 无盖章 年月日欠条内容除签名外均由某某某书写 一审判欠10万 二审判欠830万 再审撤销二审 案例13 未成功起诉案件的侦查证据在民事诉讼中的效力 曾某与陈某开车在某路段发生争议 陈威胁说你等着瞧 之后各自前行 曾某行到