《经济法》案例分析.doc

.经济法案例分析第1章 个人独资企业法1、顾勇是一家国有企业的职工，近年来其就职企业的效益连连滑坡，面临破产。他很想自立门户创建一家独资企业，自己做老板。他根据自己的理解和一些非官方途径了解到的信息，勾勒出欲设企业的大致情况如下：企业名称为“洁又惠”面点制作有限责任公司，自己为该企业董事长。听说独资企业的注册资本只要1元钱，即象征性地出一点就可以了，所以资本暂定为400元，外加一些碗筷、几把桌椅；而且注册资本越低，他承担的责任也就越少。顾勇准备借用一处即将拆迁的街面房作为经营场所，到几个月后面临拆迁时再想办法解决经营场地问题。顾勇计划雇用3名左右的职工，但支付的工资中不包含社会养老金、失业保险金、医疗保险金等内容，这些项目由职工自己想办法解决。由于企业业务较少，没必要设置帐簿、配备专门的财会人员。又由于顾勇不太懂经营管理，所以他准备聘用一名经理来管理企业；但是又需控制经理的权力，较重大的事项均由顾勇自己来决定。如果经理在外代表企业所进行的活动超越其职权对企业不利的，则由该经理自行对外负责。最后，独资企业不取得法人资格故无需登记，过几天去做一块企业的招牌挂在经营场所即可开业了。顾勇的以上想法和计划是否符合法律规定？ 答：顾勇的以上想法和计划不符合法律规定的有：（1）企业名称。 个人独资企业名称中不能有“有限”、“有限责任”、“公司”的字样。（2）“注册资本越低，他承担的责任也就越少。” 个人独资企业的投资者对企业的债务承担无限责任。注册资本不作为对外债务承担的担保。（3）“顾勇计划雇用3名左右的职工，但支付的工资中不包含社会养老金、失业保险金、医疗保险金等内容，这些项目由职工自己想办法解决。” 根据法律规定，雇主支付给雇员的工资中应当包括社会养老金、失业保险金、医疗保险金等基本保险。（4）“由于企业业务较少，没必要设置帐簿、配备专门的财会人员。” 根据个人独资企业法规定，企业必须设置会计账簿，财会人员可以自己兼任。（5）“如果经理在外代表企业所进行的活动超越其职权对企业不利的，则由该经理自行对外负责。” 根据个人独资企业法规定，个人独资企业的投资者可以聘用企业的管理者，但投资者对所聘用的企业管理者的权利限制，不能对抗善意第三人。（6）“独资企业不取得法人资格故无需登记，过几天去做一块企业的招牌挂在经营场所即可开业了。” 任何市场主体要获得合法的主体地位，必须依法办理工商登记注册，个人独资企业也不例外。所以顾勇只有到工商部门办理注册登记，领取营业执照后才能营业。2、张欣大学毕业后在家待业三年，始终未能找到合适的工作。2000年1月，他听说个人独资企业法开始施行，办企业没有资金数额的要求，于是决定自己干，成立一家个人独资的小批发商品店。但因三年来只做过几份临时工作，张欣手里只有3000元的积蓄，办店要租房、买货架等，钱远远不够。父母为了支持儿子，拿出7000元积蓄送给了张欣。此后，张欣找到一个比较满意的店面，以每月1000元的价格租了下来，留下1000元做装修之用，然后到当地工商行政管理局以个人名义申报8000元的出资额，工商行政管理局依法审查，向其颁发了营业执照。小商品批发店很快开业了，但因张欣根本不懂经营，又没进行市场调查，仅凭个人喜好进货，经营不到2年，就拖欠厂家货款10000元，向甲、乙、丙欠债各2000元，欠房租6000元。各债权人不断上门讨债，张欣感到实在经营不下去了，于是对各债权人说：“我现在正好还剩价值8000元的货，我在营业执照上登记的也是8000元，反正就这些了，你们拿去顶账好了，还不上的就不还了。”各债权人一致认为张欣应该欠多少还多少，而不能以登记的出资额为限。张欣认为登记出资额就是为确定承担责任能力的，因此8000元以外还不上的就可以不还了。债权人甲知道当初张欣开办企业时，张欣的父母出资7000元的事，因此提出，该批发店是以家庭共有财产出资的，应当由张欣及其父母共同承担责任，张欣还不上就应由父母还。张欣认为那7000元是父母送给自己的，因此不是家庭共同出资，并且也未作家庭出资的登记，所以仅是其个人出资。双方争执不下，各债权人共同将张欣诉至法院。问题：试分析各方观点的正误回答：（1）张欣的观点：“我现在正好还剩价值8000元的货，我在营业执照上登记的也是8000元，反正就这些了，你们拿去顶账好了，还不上的就不还了。”“张欣认为登记出资额就是为确定承担责任能力的，因此8000元以外还不上的就可以不还了。”错误。个人独资企业的投资者对企业承担无限责任。办理工商登记的注册资本（出资额）不作为对外承担债务的担保。（2）“债权人甲知道当初张欣开办企业时，张欣的父母出资7000元的事，因此提出，该批发店是以家庭共有财产出资的，应当由张欣及其父母共同承担责任，张欣还不上就应由父母还。”错误。因为张欣在登记是明确“以个人名义申报8000元的出资额”，所以该批发店是个人出资，应由张欣个人财产承担无限责任。只有在登记时明确以家庭财产出资的，才能以家庭财产承担责任。3、甲投资设立乙个人独资企业，委托丙管理企业事务，授权丙可以决定10万元以下的交易。丙以乙企业的名义向丁购买15万元的商品。丁不知甲对丙的授权限制，依约供货。乙企业未按期付款，由此发生争议。下列表述中，符合法律规定的是（A）。A、乙企业向丁购买商品的行为有效 B、丙仅对10万元以下的交易有决定权，乙企业向丁购买商品的行为无效C、甲向丁出示给丙的授权委托书后，可不履行付款义务D、甲向丁出示给丙的授权委托书后，付款10万元，其余款项丁只能要求丙支付 提示：个人独资企业受托或受聘的人员超出授权，以企业名义与善意第三人之间发生的交易行为，对个人独资企业有效。即，投资者对所委托的管理者的权利限制，不能对抗善意第三人。对内部对外！第2章 合伙企业法1、2008年元月，甲乙丙共同设立一普通合伙企业。合伙协议约定：甲以现金5万出资，乙以房屋作价8万出资，丙以劳务作价4万出资；各合伙人按相同的比例分配利润、分担亏损。合伙企业成立后，为了扩大经营，于2008年6月向银行贷款6万，期限为1年。2008年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。2008年9月，丁入伙，入伙协议约定按各合伙人按相同的比例分配利润和分担亏损。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。2009年5月，乙丙丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值3万，予以分配，但对未到期的银行贷款未予以清偿。2009年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。银行向乙要求清偿全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应的数额。银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款义务。问题：（1）甲的主张能否成立？为什么？ （2）丙的主张能否成立？为什么？ （3）丁的主张能否成立？为什么？ （4）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？ （5）如银行起诉甲并实现全部债权6万后，甲如何追偿？ 回答：（1）甲的主张能否成立？为什么？ 答：不能成立。合伙企业法规定：退伙的合伙人应对其退伙前合伙企业的债务承担无限连带责任，所以，甲对银行贷款应承担责任。（2）丙的主张能否成立？为什么？ 答：不能成立。合伙企业法规定：合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，无关合伙人的出资方式，所以，丙对银行贷款应承担责任。（3）丁的主张能否成立？为什么？ 答：不能成立。合伙企业法规定：新入伙的合伙人应对其入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任，所以，丁对银行贷款应承担责任。（4）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？ 答：先用合伙企业财产清偿，不足的部分由各合伙人承担无限连带责任。本案中，应先收回合伙人乙丙丁分配的合伙企业3万元的财产，用于清偿银行贷款，不足的部分由甲乙丙丁承担无限连带责任。（5）如银行起诉甲并得以实现全部债权6万后，甲如何追偿？答：甲应要求乙丙丁按照合伙企业协议约定的债务承担比例承担自己应承担的份额。2、甲、乙、丙、丁四人共同投资设立A普通合伙企业。合伙协议内容如下：由甲、乙执行合伙企业事务，丙、丁不得过问企业事务；利润和损失由甲、乙、丙、丁平均分配和分担。在执行合伙企业事务过程中，为提高管理水平，甲自行决定聘请王某担任合伙企业经营管理人员。因合伙企业发展良好，乙打算让其朋友郑某入伙。在征得甲的同意后，乙即安排郑某参与合伙企业事务要求：依上述情况和合伙企业法相关规定，回答下列问题：（1）合伙协议中关于合伙企业事务执行的约定是否符合法律的规定？简要说明理由。（2）甲聘请王某担任经营管理人员是否符合法律规定？简要说明理由。（3）郑某是否已成为A合伙企业合伙人？简要说明理由。回答：（1）合伙协议中关于合伙企业事务执行的约定是否符合法律的规定？简要说明理由。答：“由甲、乙执行合伙企业事务，丙、丁不得过问企业事务”不符合法律规定。合伙企业法规定，合伙企业事务的执行方式为由一个合伙人执行、由数个合伙人执行、全体合伙人执行。如果由数个合伙人执行，其他合伙人有监督权。其他约定符合法律规定。（2）甲聘请王某担任经营管理人员是否符合法律规定？简要说明理由。答：不符合。聘请合伙企业的经营管理人员需要所有合伙人一致同意。（3）郑某是否已成为A合伙企业合伙人？简要说明理由。答：没有。因为新合伙人加入合伙企业需要所有合伙人一致同意。3、王海、李平、俞颖三人于1998年9月15日书面订立一份合伙协议。协议约定，三人共同出资10万元开设一家综合商店；其中王海出资4万元，李平出资3万元，俞颖出资3万元；三人按出资比例分享收益、分摊亏损。同年10月10日，三人缴清了全部出资，经工商机关核准登记，并领取了营业执照。1999年2月18日，为解决资金周转困难，三人向该市城市银行贷款7万元，期限为1年。1999年6月2日，李平向王海和俞颖提出，准备将自己在综合商店的全部财产份额以3万元的价格转让给舒立欣后退出综合商店，王海、俞颖商量后表示同意。1999年7月1日，李平办妥了退伙手续，舒立欣向李平交付了3万元。王海和俞颖向舒立欣介绍了有关综合商店的经营和财务状况，并修订了合伙协议，向原登记管理机关办理了变更登记手续。1999年终结算时，该综合商店发生严重亏损。 2000年1月22日，王海、俞颖和舒立欣三人商定解散综合商店，综合商店现有财产5万元予以分配，但对银行贷款如何清偿未作处理。2000年2月18日，银行贷款到期，银行要求李平偿还全部贷款，李平说自己已经退出综合商店，对合伙债务不负责，由舒立欣承担。 银行找到舒立欣要求其偿还全部贷款，舒立欣说这笔贷款是在其入伙前由王海、李平、俞颖三人借的，自己不负责。银行又找到王海、俞颖要求偿还全部贷款，王海、俞颖均表示只按合伙协议约定的比例偿还应由其偿还的份额。对本案有以下三种观点：（1）应该由王海、李平、俞颖三人来还，因为是他们向银行借的钱，与舒立欣无关。三人按照原合伙协议约定的比例承担清偿责任。（2）应该由王海、李平、俞颖和舒立欣四人共同来承担，因为他们先后均是该综合商店的合伙人，且要承担无限连带责任。（3）应该由王海、俞颖、舒立欣三人来还，因为合伙企业解散时的合伙人是他们三人，且承担无限连带责任。问题：你赞同哪一种观点？说明理由 回答：赞同第二种观点。根据合伙企业法规定，退伙的合伙人对其退伙前合伙企业所欠的债务承担无限连带责任；新入伙的的合伙人对其入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。7万元银行贷款是李平退伙前、舒立欣入伙前合伙企业所欠债务，所以，四个合伙人应对7万元银行欠款承担无限连带责任。4、甲、乙、丙三人共同设立一合伙企业,并订立了书面合伙协议,甲、乙均在该协议上签字、盖章,而丙因有事在外地,未在协议上签字、盖章。甲、乙积极筹备前期事宜,寻找场地、购买设备,并将该企业命名为“利德食品有限公司”。思考：（1）该合伙企业协议书是否有效? （2）该合伙企业名称是否合法?回答：（1）无效。合伙协议必须采用书面形式，并且所有合伙人要在合伙写以上签字、盖章。（2）不合法。合伙企业名称中不得含有“有限、有限责任、公司”字样。5、A先生与B有限责任公司协商后,决定设立一家合伙企业。合伙企业协议中规定:B公司向合伙企业投资30万元,A负责经营管理,但不投资,B公司每年从合伙企业取得60%的收益,亏损时,责任及其它一切风险均由A负担。随后,双方共同向登记机关申请合伙登记,登记机关工作人员C在收取了A的贿赂后,作出登记决定,并颁发了合伙企业“营业执照”。后A为了经营方便一直使用了B有限责任公司的名义对外进行经营活动。问题：（1）合伙企业设立必须具备的条件是什么? （2）本案中有哪些违法行为?应怎样处理? 回答：（1）合伙企业设立必须具备的必要条件是什么? 答：普通合伙企业的设立条件： 1）有两个以上合伙人。合伙人不得为国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性事业单位、社会团体。 2）有书面合伙协议，合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。 3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资。 4）有合伙企业的名称和生产经营场所，合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。 5）法律、行政法规规定的其他条件。（2）本案中有哪些违法行为?应怎样处理? 答：1）A只经营不投资。 2）不论合伙企业经营状况如何，B都要获得收益，一切风险都由A承担。 3）A为了经营方便一直使用了B有限责任公司的名义对外进行经营活动。第3章 公司法1、某高校、某国企与某私企签订合同决定共同投资设立一家有限责任公司。其中，高校以高新技术成果出资，作价15万，国企以厂房出资，作价20万，私企以现金20万元出资。后私企因资金紧张实际出资14万元。请问：（1）该有限责任公司能否成立，为什么？ （2）以非货币形式出资，应办理什么手续？（3）私企承诺出资20万，实际出资14万，应承担什么责任？（4）设立有限责任公司应向什么部门办理登记手续，应提交哪些文件或资料？ 回答：（1）该有限责任公司能否有效成立，为什么？答：能。符合有限责任公司成立的基本要件。（2）以非货币形式出资，应办理什么手续？答：评估作价，所有权转移至公司。（3）私企承诺出资20万，实际出资14万，应承担什么责任？答：补齐出资，向其他按约出资的股东承担违约责任。（4）设立有限责任公司应向什么部门办理登记手续，应提交哪些文件或资料？答：应向公司主要办事机构所在地的工商行政管理部门办理注册登记手续。应提交的资料包括：1)银行出具的入资凭证作为货币出资的证明，以会计师事务所或评估事务所出具的评估报告作为非货币出资的证明；2）企业设立登记申请书（内含企业设立登记申请表、投资者名录、法定代表人登记表、董事会成员、经理、监事任职证明、企业住所证明等表格）；3）公司章程（提交打印件一份，请全体股东亲笔签字；有法人股东的，要加盖该法人单位公章）；4）以货币方式出资的，提交企业交存入资资金凭证第二联；以非货币方式出资的，不能采取分期缴付方式，应提交全部非货币出资的评估报告（涉及国有资产评估的，应提交国有资产管理部门的确认文件）；5）名称(变更)预先核准申请书及企业名称预先核准通知书及其他名称预先登记材料；6）股东资格证明；7）指定（委托）书；8）企业秘书(联系人)登记表；9）经营范围涉及前置许可项目的，应提交有关审批部门的批准文件；涉及后置许可项目的，应提交承诺书。10）其他，如打印的股东名录和董事、经理、监事成员名录各一份。例：下列说法正确的是？A、有限责任公司的股东以其个人资产为限对公司承担责任，公司以其注册资本对公司的债务承担责任B、有限责任公司的股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其注册资本对公司的债务承担责任C、有限责任公司的股东以其个人资产为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任D、有限责任公司的股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任甲、乙、丙、丁、戊共同组建一有限责任公司。公司成立后甲要求转让出资给庚，丙表示同意，丁、戊自接到书面通知之日起满30日未答复。乙以前曾与庚共事有过恩怨，故坚决反对，但出价又不如庚高。后甲将出资转让给庚，并办理了变更登记手续。乙不服，认为这是甲故意跟自己过不去，并认为此转让无效。对该公司股东甲的出资转让行为，以下说法错误的是（ B ）。 A、甲不能转让出资，因为没有征得全体股东的同意 B、甲可以转让出资，因为已有过半数的股东表示同意 C、甲不可以转让出资，因为占公司股本半数以上的股东乙表示不同意 D、甲的转让行为无效，因为乙虽不同意转让出资，但同意购买甲的出资，而且乙对该出资有优先购买权。因此，甲应当将该出资转让给乙例：甲股份有限公司经董事会决议，变更公司章程，在其营业范围中增加“制售成衣”一项，但尚未向工商行政部门办理变更登记手续。对甲公司变更章程的行为，下列判断中正确的是？A、因其是董事会作出的决议，故不能发生变更的效力B、董事会可以对此作出决议，但其未向工商登记机关办理变更登记而不发生变更效力C、应由股东会作出决议，自决议生效时发生变更效力D、应由董事会作出决议，并自办理变更登记时发生变更效力例：甲、乙两公司与刘某、谢某欲共同设立注册资本为200万元的有限责任公司，他们在拟定公司章程时约定各自以如下方式出资。下列哪些出资是不合法的？A、甲公司以其企业商誉评估作价80万元出资B、乙公司以其获得的某知名品牌特许经营权评估作价60万元出资C、刘某以保险金额为20万元的保险单出资D、谢某以其设定了抵押担保的房屋评估作价40万元出资例：甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一有限责任公司，以商品批发为主，其中甲、乙打算以货币出资，分别为20万元和60万元，丙以实物出资，经评估机构评估为20万元，丁拟以劳务出资,戊拟以自己的姓名使用权出资。在本案中，丁、戊的出资是否合法有效？A、可以 B、不可以 C、经其他股东同意后可以 D、经公司登记机关认可后可以例：甲、乙、丙共同设立一有限责任公司，从事速冻汤圆的生产。甲以现金12000元，乙以自己拥有的一台机器设备出资，经评估作价10000元，丙打算用自己拥有的专利技术出资，那么，丙的出资最少为多少？A、8000元 B、18000元 C、3万元 D、50万元例：甲、乙同为一有限责任公司的股东，甲欲把自己对该公司的全部出资转让给乙，应如何操作？ A、直接转让即可 B、须经全体股东同意 C、须经全体股东过半数同意 D、须经全体股东2/3以上多数同意例：甲、乙、丙、丁、戊共同组建一有限责任公司。公司成立后甲要求转让出资给庚，丙表示同意，丁、戊自接到书面通知之日起满30日未答复。乙以前曾与庚共事有过恩怨，故坚决反对，但出价又不如庚高。后甲将出资转让给庚，并办理了变更登记手续。乙不服，认为这是甲故意跟自己过不去，并认为此转让无效。对该公司股东甲的出资转让行为，以下说法错误的是？ A、甲不能转让出资，因为没有征得全体股东的同意 B、甲可以转让出资，因为已有过半数的股东表示同意 C、甲不可以转让出资，因为占公司股本半数以上的股东乙表示不同意 D、甲的转让行为无效，因为乙虽不同意转让出资，但同意购买甲的出资，而且乙对该出资有优先购买权。因此，甲应当将该出资转让给乙例：董事甲在一次董事会上，对一项议案表示异议，但在表决时又改变主意投了赞成票，事后，该决议违反公司章程，给公司造成严重损失，那么甲（ C ） A、不应对公司因此遭受的损失负责，因为曾对该议案表示过异议 B、不应对公司损失负责，损失应由公司承担 C、应对公司损失负责，因为表决时投赞成票 D、如果在表决时表示异议已记载于会议记录中，则可免责例：甲上市公司在成立6个月时召开股东大会，该次股东大会通过的下列决议中哪些符合法律的规定？ A、公司董事、监事、高级管理人员持有的本公司股份可以随时转让 B、公司发起人持有的本公司股份自即日起可以对外转让 C、公司决定收回本公司已发行股份的4%用于未来1年内奖励本公司职工 D、决定与乙公司联合开发房地产，并要求乙公司以其持有的甲公司股份作为履行合同的质押担保例：下列关于公司高级管理人员的表述错误的是？ A、甲有限公司董事每届任期4年 B、乙有限公司董事每届任期2年，不许连任 C、丙有限公司的监事全部由股东代表组成 D、丁有限公司的监事兼任公司董事例：关于股份有限公司董事和监事的每届任期，以下说法正确的是？ A、都为3年 B、都为3年以下 C、董事为不超过3年，监事为3年 D、董事为3年，监事为不超过3年例：甲是H公司的经理，近日因其家中发生火灾导致大量财产被毁，为缓解其面临的经济困难，甲准备将其原有的一辆轿车卖掉，由于找不到合适的买主，甲决定把该车卖给自己所在的公司。依公司法规定，甲销售汽车给H公司的行为该如何处理？A、只要是公平交易完全可以进行 B、须经董事会同意方可以进行C、甲作为公司经理完全有权决定是否进行 D、须经股东会同意或公司章程允许方可进行例：王某是某股份有限公司董事。2002年6月，因公司需要购进一台汽车开展业务，于是私下将自己的汽车卖给公司。同年10月，他又以本公司资产100万元为公司股东高某的购房贷款提供担保。03年2月事情暴露，下列说法正确的是？A、王某将自己的汽车卖给公司的做法是违法的B、如果事前经过股东会的同意，则王某卖车的行为就是合法的C、王某为高某提供担保而取得的收入应当上缴公司例：刘某系甲有限责任公司的董事兼总经理，该公司主要经营计算机销售业务。任职期间，刘某代理乙公司从国外进口一批计算机并将其销售给丙公司，甲公司得知后提出异议。本案应该如何认定和处理？ A、刘某的行为与甲公司无关，甲公司无权提出异议 B、刘某违反竞业禁止义务，其代理乙公司与丙公司签订的销售合同无效，所进口的计算机应由甲公司优先购买 C、刘某违反竞业禁止义务，但这并不影响销售合同的效力，由这笔买卖所得的收益应当归甲公司所有 D、刘某违反竞业禁止义务，但这并不影响销售合同的效力，也不影响他因这一买卖所得的收益，仅存在被罢免的可能性例：某有限公司股东会决定解散该公司，根据我国有关法律规定，清算组的成员是？ a、股东 b、由人民法院指定有关人员 c、由有关主管机关指定有关人员 d、由董事会确定具体组成方案例：渝城有限责任公司因章程规定营业期限届满而解散，成立了清算组。清算组在清算期间实施的下列行为哪些是错误的？ A、为抵偿甲公司债务而承揽了甲公司的一项工程 B、以清算组为原告起诉一债务人 C、留足偿债资金后将公司财产按比例分配给各股东 D、从公司财产中优先支付清算费用第5章 合同法1、孙某为他人合伙经营服装生意，于3月12日向许某借款1.5万元，约定借期6个月，月息为银行利息的2.5倍，至9月12日本息一次还清，孙某为许某出具了欠条。孙某用此款与他人合伙倒卖旧家电，被工商机关查获，旧家电被全部没收并每人罚款1万元。孙某为翻本，竭尽所有财产再次经营家电生意，又亏损，至还款期届满，已经无支付能力。许某多次催要，孙某无法清偿欠款。某日，许某又向孙某催债，恰有姜某找孙某还款，孙某连忙将话岔开，进行掩饰。许某经了解，原来孙某数年前曾借给姜某1万元作经营资金，现在本息已达2万元。姜某准备归还孙某该借款本息，但孙某认为收回这2万元也得还债，让姜某暂不要归还。一年后，孙某仍无归还许某借款的意思，许某向法院起诉，请求法院判令姜某向其支付2万元以清偿孙某所欠的债务。问题：许某的起诉对不对?为什么? 答：对。行使代位权。2、甲乙两公司采用合同书形式订立了一份买卖合同，双方约定由甲公司向乙公司提供100台精密仪器，甲公司于8月31日前交货，并负责将货物运至乙公司，乙公司在收到货物后10日内付清货款。合同订立后双方均未签字盖章。7月28日，甲公司与丙运输公司订立货物运输合同，双方约定由丙公司将100台精密仪器运至乙公司。8月1日，丙公司先运了70台精密仪器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日将70台精密仪器的货款付清。8月20日，甲公司掌握了乙公司转移财产、逃避债务的确切证据，随即通知丙公司暂停运输其余30台精密仪器，并通知乙公司中止交货，要求乙公司提供担保；乙公司及时提供了担保。8月26日，甲公司通知丙公司将其余30台精密仪器运往乙公司，丙公司在运输途中发生交通事故，30台精密仪器全部毁损，致使甲公司8月31日前不能按时全部交货。9月5日，乙公司要求甲公司承担违约责任。要求：根据以上事实及合同法的规定，回答下列问题： （1）甲乙公司订立的买卖合同是否成立？并说明理由。（2）甲公司8月20日中止履行合同的行为是否合法？并说明理由。 （3）乙公司9月5日是否有权要求甲公司承担违约责任？ 回答：（1）甲乙公司订立的买卖合同是否成立？并说明理由。 答：已经成立。书面合同在没有签字盖章之前，一方当事人用行为履约而另一方接受的，合同成立。（2）甲公司8月20日中止履行合同的行为是否合法？并说明理由。答：甲公司8月20日中止履行合同的行为合法。他在行使不安抗辩权。因为甲公司掌握了乙公司转移财产、逃避债务的确切证据。（3）乙公司9月5日是否有权要求甲公司承担违约责任？答：乙公司9月5日有权要求甲公司承担违约责任：按严格责任原则，甲有违约事实。3、甲建筑公司向乙、丙、丁、戊水泥厂各发函，称，“急需X号水泥1000吨，每吨价格300元，货到付款。”乙水泥厂收到函件后立即回函“函收到，即日发出”；丙水泥厂收到函件后，未直接回函，但当即组织车队运输该型号水泥1000吨，给甲送过去；丁收到函件后，立即回函“同意发货，款到即发”；戊收到函件后，立即回函“同意发货，价格为300.01元吨。”请分析上述上述乙、丙、丁、戊的行为是否构成承诺？ 回答：甲的函件内容具体明确为要约，该要约到达生效；乙是以通知的方式表示完全同意，为承诺；丙是以实际行动的方式表示承诺；丁更改了要约的实质内容，是一份新的要约；戊的回函总体上与甲的要约内容一致，并无实质性改变，原则上也是一份合格的承诺；如果甲收到戊的信函后，及时表示反对，戊的行为就不是承诺，而是一份新的要约了。 4、张某于1997年向李某借款2万元，现已到期，但张某无力还款。李某经调查，发现张某曾帮王某做过木工活，还有3万元工钱没有拿回来，且已到期近半年。问：李某有权采取何种措施维护自己的权利？ 答案提示：李某可以自己的名义向法院起诉，要求王某向自己偿还2万元。合同法第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。” 5、张某为乙厂的业务员，受乙厂的委托持空白合同书前往某市采购原材料。该市的丙厂作为供货方，私下答应给张某高额回扣，请求张某以同等价格购买其厂内成色较差的原材料。张某在丙厂的诱惑下，根据丙厂的意思签订了买卖合同。问：该买卖合同的效力如何？ 答案提示：该买卖合同无效。因为该合同属于恶意串通，损害第三人利益的合同。6、甲厂于 2000 年 10 月向某市乙厂发出一份已盖章的订货合同，欲订购某货物若干吨，价格若干元，于 11 月上旬交货。乙厂接到合同后，于承诺期限后送达回函，并在合同上盖了章，但在合同上加上一条：如有争议，在卖方所在地仲裁解决。甲厂收到回函后，对乙厂改动意见不同意，故没有即时回话。不久，乙厂送来货，甲厂也已同意接收。其后，双方就货物质量问题发生争议，乙厂要求在自己所在地仲裁解决，而甲厂则要诉至合同履行地人民法院。对本案正确的表述是：A乙厂的承诺有效 B乙厂提出的是新要约C合同已在履行，合同有效 D有关合同纠纷只能自行协商解决理由：乙厂承诺迟到，无效，为新要约；乙厂回函中对要约的内容作了实质性变更，为新要约。但乙厂送货后甲厂同意接受，用实际行动承诺，合同成立、有效。7、崔某（被告）为一个体户，长期在外经商。5月初被告回家探亲并拜访母校时，发现母校某县办小学校（原告）房屋年久失修，且拥挤不堪，便主动提出愿捐款 100万元为原告盖一栋小楼，条件是原告同时也必须为此投入一笔配套资金。原告当即表示同意。同年 5月 25日，原告又与被告协商确定资金到位时间和开工时间，被告提出其捐款将在9月底到位，在此之前请原告做好开工准备，包括准备必要的配套资金。同年7月初，原告开始将其原有的5间平房校舍拆除，并于7月底找到一家信用社贷款 50万元，贷款期限为 2年。同年 9月初，原告找到被告催要捐款，被告提出因其生意亏本暂时无力捐款。原告提出可减少捐款，但被告表示仅能捐出数万元。双方不能达成协议，原告遂向人民法院提起诉讼，要求被告履行诺言，否则赔偿原告遭受的全部损失。被告辩称双方并没有签订书面合同，他没有义务必须捐款，至于原告遭受的损失是由于其自己原因造成的，他不应承担任何责任。 请问：（1）双方是否成立赠与合同关系？（2）被告是否可以撤销赠与？如果撤销赠与是否应当承担责任?回答：（1）双万是否成立赠与合同关系？为什么？答：不成立。因为赠与合同是实践性合同，于交付赠与物时成立。（2）被告是否可以撤销赠与？如果撤销赠与是否应当承担责任? 答：被告可以撤销赠与。但被告要承担缔约过失责任。因为由于被告的不诚信，造成了原告信赖利益的损失。8、某手表厂为纪念千禧年特制纪念手表2000只，每只售价2万元。其广告宣传主要内容为：（1）纪念表为金表；（2）纪念表镶有进口钻石。后经证实，该纪念表为镀金表；进口钻石为人造钻石，每粒价格为1元。手表成本约1000元。为此，购买者与该手表厂发生纠纷。问：该纠纷应如何处理？答案提示：按可撤销合同处理，理由为欺诈。9、某市食品公司因建造一栋大楼急需水泥，其基建处遂向本省的青峰水泥厂、新华水泥厂及原告建设水泥厂发出函电。函电中称：我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。三家水泥厂在收到函电后，都先后向食品公司回复了函电，在函电中告知备有现货，注明了水泥价格，而建设水泥厂在发出函电的同时，派车给食品公司送去了50吨。在该批水泥送达之前，食品公司得知新华水泥厂所产的水泥质量较好，且价格合理，于是向新华水泥厂发去函电：我公司愿购买贵厂100吨150型号水泥，盼速发货，运费由我公司负担。在发出函电后的第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货；下午，建设水泥厂将50吨水泥送到。食品公司告知建设水泥厂他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接收建设水泥厂送来的水泥。建设水泥厂认为食品公司拒收货物构成违约，双方协商不成，建设水泥厂遂向法院起诉。 问题 (1)合同订立的程序包括哪几个阶段？(2)食品公司向三家水泥厂分别发函的行为，在合同法上属于什么行为？三家水泥厂回函的行为是什么行为？食品公司第二次向新华水泥厂发函的行为是什么行为？食品公司与新华水泥厂之间的买卖合同是否成立？为什么？ (3)建设水泥厂与食品公司之间的买卖合同是否成立？食品公司有无义务接受建设水泥厂发来的货物？本案中建设水泥厂的损失应由谁承担？ 回答：（1）合同订立的程序包括哪几个阶段？答：合同的订立分为两个阶段要约和承诺。（2）食品公司向三家水泥厂分别发函的行为，在合同法上属于什么行为？三家水泥厂回函的行为是什么行为？食品公司第二次向新华水泥厂发函的行为是什么行为？食品公司与新华水泥厂之间的买卖合同是否成立？为什么？答：食品公司向三家水泥厂分别发函的行为，在合同法上属于要约邀请。三家水泥厂回函的行为是要约。食品公司第二次向新华水泥厂发函的行为是承诺。食品公司与新华水泥厂之间的买卖合同以成立。因为食品公司已对新华水泥厂的要约进行承诺，而且承诺通知已到达新华水泥厂。（3）建设水泥厂与食品公司之间的买卖合同是否成立？食品公司有无义务接受建设水泥厂发来的货物？本案中建设水泥厂的损失应由谁承担？ 答：不成立。食品公司无义务接受建设水泥厂发来的货物。建设水泥厂的损失应由建设水泥厂自己承担。10、某化肥厂诉某农资公司履行合同纠纷案1994年1月2日,某化肥厂业务员郭某出差时在火车上碰巧遇某农资公司经理匡某及秘书李某,双方在火车上谈论生意。郭某介绍了厂里的主要产品及其价格,匡某对该化肥厂的钾肥感兴趣,表示可以考虑买入一批,准备春耕季节的市场需求。下火车后,郭某决定与匡某等同住一家宾馆。双方都看过对方的有关证件后,郭某拿出已经盖了合同专用章的合同文本,填写了有关事项,签名,递给匡某签名，匡某说不需要自己亲自签名,让秘书李某签名就行。李某按照匡某的意思签了名。签完名才想到没有合同专用章。郭某说不要紧，只要双方有意做生意就行。双方可以先签好合同,一式两份,等匡某和李某回到公司后再益章,然后传真给郭某,当做最后文件。匡某同意。合同约定,化肥厂出售10吨优质钾肥给农资公司,每吨2000元，共2万元,化肥厂在3月15日之前送货上门,货到付款。李某与匡某回到公司后,因为忙于年终收尾工作,把与郭某的合同一事忘记了。不久就放假过年。郭某回到厂里却通知销售部，准备在3月15日之前发货并且送到农资公司。 3月12日，化肥厂把货送到农资公司时，农资公司却拒绝收货，说不知道与化肥厂有购销合同，已经从别的厂采购了相同的化肥。农资公司的经营人员通知经理匡某，匡某才想起与郭某的合同。但是他为了维护公司的利益，随即说明签的只是合同草稿，没有盖章，合同还没有成立。后来又说该草稿是李某签的，李某不是法定代表人，又不是业务员，签字无效。化肥厂把化肥卸下堆在农资公司门口，用油布遮好，声明对方必须接收并如数付款。双方僵持不下。化肥厂到法院起诉，要求认定双方合同关系成立，判决对方履行合同。问题 ：(l)李某的签名是否有效? (2)双方签订的合同是否有效?审理与分析审理：法庭判决该合同是有效的合同，农资公司应该履行合同，接收货物，支付款项。分析：合同法第33条“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。” 本案在审理时，农资公司的经理矢口否认他让秘书李某签字，否定自己当时在场，声称自己不知道这回事。化肥厂却到郭某曾经与匡某和李某住过的宾馆取证，找到了匡某与李某的住房登记记录，宾馆开具有关证明。匡某承认自己在那里住过，但还是否认知道这件事。法庭认为匡莱理由不足，认定李某的签名是合法的代理，签名有效。法庭认为该合同具备合同的基本条款，双方的意思表示也是一致，其他方面也符合法律的规定，应该认定从郭某和李某签字时成立。法律并没有规定合同要有合同专用章才有效。农资公司的规定只有对内的效力，不能抗辩对方当事人。法庭最后判决该合同是有效的合同，农资公司应该履行合同，接收货物，支付款项。 11、李某系安徽某县农民，1995年春节后与几个同村人一起到浙江打工。因为不懂技术，又没有打工经验，长时间找不到工作。4月3日，李某来到建安建筑公司工地上，提出到工地打工，只要包吃包住，工资少些没有关系。工地负责人见他可怜，就答应他，但是同时对他说明他没有建筑经验，每天在工地上上下下很危险，公司对他以后的一切伤亡事故概不负责，由李某自己负责。李某当时写下字据，保证伤亡由自己负责，不给公司带来任何麻烦。于是李某在工地上打工。6月21日李某不慎从脚手架上摔下来。经过多家医院抢救，保住了腿脚，却留下右腿残疾，要靠拐杖才能行走，还有轻微的脑震荡。这次事故中，李家花的医疗费和住院费40400多元，李家亲属到杭州探病、照顾李某所花的车费、生活费共4000多元。出院后，公司不让李某回到工地去，也不再发工资。李某回到家里，不能干农活，还要继续吃药养伤，李家欠下一大笔债务。李家觉得非常不公平，到建安建筑公司要求赔偿。建安建筑公司拒绝了，认为公司没有聘用李某，李某是自愿到工地干活，公司是照顾李某才让他到工地干活的，而且李某自己保证伤亡由自己负责。李家多次索赔都没有成功。在1996年2月，李某在家属和某律师事务所的免费帮助下到法院起诉。问题：建安建筑公司让李某写的书面保证是否有法律效力?答案提示：法庭认为李某与建安建筑公司的劳动合同关系成立，李某的书面保证无效。建安建筑公司应支付李某医疗费、伤残补助费、营养费、家属因到医院照顾探病所花的旅差费、误工费等全部费用。12、某县磁性材料厂诉某区应用技术研究所技术转让合同纠纷案1990年5月20日，江苏省某县磁性材料厂与某区的应用技术研究所签订了一份技术转让合同。合同规定，由转让方应用技术研究所提供其自己发明的具有先进技术水平的YY-4J、25WJSFT单向电容运转导步调速电动机(附减速器)的全套技术及其设计图纸和必要的零件样品；受让方磁性材料厂支付转让费50万元，分两次支付；第一笔入门费交完后转让方应及时交付图纸、零件并向受让方进行技术交底；转让方承担该技术实施过程中的技术服务工作；受让方负责筹备资金并组织生产；产品通过鉴定合格投产后，转让方分享利润得30，分成期从产品正式投产之日起算三年为止；如因转让方的技术错误造成产品失败，转让方将全部费用退回受让方。合同签订后，6月5日，受让方支付了第一笔入门费25万元，并花40万元改造原有的设备，准备一旦转让方把技术及其图纸送到厂里，就马上组织研究、投产。就在这时磁性材料厂听说该研究所正与某理工大学的机械研究所打官司，理工大学告该应用技术研究所侵犯其专利权，涉及的技术就是磁性材料厂要求转让的技术。不久法庭就判决应用技术研究所败诉，停止使用和转让该技术，赔偿理工大学机械研究所损失费。受让方磁性材料厂马上停止了投产的准备工作，经过改造的设备因为没有相应的技术和设备与之配套也搁置没用了。于是向应用技术研究所要求退还已经交付的第一笔转让费，并且赔偿改造设备所花的40万元。应用技术研究所只退回25万元，不同意赔偿设备改造费。应用技术研究所认为自己并没有要受让方改造设备，是磁性材料厂作出的改造设备的决定，自己不应该对此负责。受让方在咨询了律师的意见后到法院起诉，要求赔偿。 案情焦点 技术转让方是否应对受让方的损失负责?审理结果 应用技术研究所败诉，赔偿磁性材料厂40万元的经济损失。签订合同只是开始，合同不一定能保证是有效的并得到完全履行。在实际生活中，从合同的签订到生效、履行有时相隔一段时间，有时两人签订的合同根本就没有效力。如果在签订合同的过程中或者签订之后履行之前因为一方的过错原因导致合同无效或者不能履行，很可能会损害另一方的利益。这时造成原因的一方是否应该负责呢?负什么责任呢?为了解决这个问题，合同法规定了缔约过失责任。这是新的合同法的重要突破，它把对合同的约束、监督延伸到了合同成立、生效之前的责任。缔约过失责任是指在缔约过程中一方假借订立合同，实施损害对方的行为或者其他违背诚实信用原则的行为，给对方造成损害时应负的责任。我国合同法规定的缔约过失责任是指狭义的缔约过失责任。结合本案，就会发现应用技术研究所有缔约过失责任。首先，它对转让的技术并没有所有权，有违反法律的多项规定。法律规定，转让、买卖、租赁等经济活动中，转让方、出卖方、出租方必须有依法取得的所有权或处置权，要保证不会有他人对受让人、买方、租赁方追究侵权等法律责任。本案的转让方也违背诚实信用的义务没有把技术的真实情况告知受让方，没有把与理工大学的机械研究所的诉讼的情况告知受让方。其次，磁性材料厂因为要履行订立的合同造成损失。这种损失直接的原因是与应用技术研究所签订了合同，材料厂想履行合同而改造设备；经过改造的设备之所以没有用，是因为转让方提供的技术有法律争议，侵犯了他人的权利。损失与合同有直接的关系。应用技术研究所显然有过错，是属于缔约过错的第二种，即故意隐瞒真实情况或提供虚假情况给他人造成损失。如果能证明转让方明知是侵权还转让给磁性材料厂，就还触犯了第一种情形，即借订立合同非法牟利。所以该研究所应该对损失负责。13、陈某是天津三石公司供销科长，任职期间办理了三石公司与上海三木公司之间的供销、加工等多方面的业务。1997年3月，陈某辞职后开办了六顺公司，六顺公司的办公房内存有一批三石公司的设备。1997年4月1日，陈某对三木公司讲有一批设备要销售，销售价格确定为58万元人民币，并说明三木公司如同意，应在一个星期之内给予答复。三木公司表示同意。同时陈某将一份载有上述内容、由陈某自己签字、以三石公司为卖方的合同邮寄给三木公司。三木公司4月4日收到该合同文本签字盖章后，于4月15日用特快专递寄给陈某。陈某于4月17日收到该合同文本后，于4月18日告知三木公司，由于该批设备由于存放的时间较长，有些部件可能有些问题，并讲明将于同日将该设备发送给三木公司。三木公司4月26日收到该批设备。后来因为设备有故障，根本就不能正常运行，而且因机器故障致一名职工严重受伤。三木公司找到三石公司，要求退货，赔偿损失，并且承担受伤职工的医疗费用。三石公司却说自己也是受害者，陈某已经离开三石公司，三石公司并没有委托陈某与三木公司签订合同。因此拒绝承担责任。双方争执不下。三木公司将三石公司告上法庭，要退回款项，赔偿损失，支付职工的医疗费用。 分析：表见代理本来属于无权代理，即没有代理权、超越代理权或者代理权终止后仍然以被代理人的名义进行。 第四十九条“ 行为人没有代理、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。但是表见代理与狭义的无权代理不同的是，相对人有充分的理由认为代理是有权代理，从而与之订立合同。出于对善意的相对人的合法权益保护，法律特别规定表见代理有效，它不需要经过追认就产生效力，被代理人不得拒绝履行代理行为对自己产生的法律后果。由此可见，表见代理与一般的无权代理有