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行政法学 管理学教研室 钟薇 1 主要内容 概述行政主体行政行为概述及抽象行政行为具体行政行为国家赔偿行政复议行政诉讼 2 考核方式 期末成绩以百分计 构成为平时考核占40 其中课后作业占10 课堂测验占10 学习态度与考勤占20 期末考核占60 采用闭卷考试方式 3 第一章行政法概述 行政法的概念行政法的基本原则 4 案例1 原告 李某 被告 某县公安局 某县公安局办公室主任王某在一次宴请自己老战友的酒席上与酒店老板李某发生争执 王某一气之下 将酒店内的一台高级进口彩电砸坏 并扬言要吊销李某的营业执照 李某在多次向王某索赔无效的情况下 以王某为县公安局干部为由 要求公安局予以赔偿 被公安局拒绝后 李某以县公安局为被告 向县人民法院提起行政诉讼 请求法院判令县公安局赔偿自己的损失 问 此案能否提起行政诉讼 5 案例2 1995年6月 张某用自行车驮着两筐白菜到农贸市场上去出售 到农贸市场之后 张某因为急于出售 便没有到指定的摊位 而是在存放自行车处叫卖 这时 在农贸市场执勤的工商管理员王某以张某未在指定摊位出售为由 将张某的秤杆和秤砣拿走 张某便赶到工商管理局市场办公室去索要自己的秤杆和秤砣 王某不给 6 案例2 张某便抓起王某脱在地下的鞋子 说 你不给我秤 我便把你的鞋子拿走 王某急忙往回抢鞋 双方拉拉扯扯 厮打在一起 很快 其他市场管理人员也赶过来帮王某一起厮打 在厮打过程中 张某全身多处受伤 不得不住院治疗 共花去医药费千余元 张某出院后 要求工商管理局赔偿其医疗费1500元 误工补贴2000元 精神损失和其他费用4000元 总计人民币7500元 7 案例2分析 该县工商管理局审查后认为 本案王某和其他几位肇事者的伤害行为与工商管理局无关 属个人行为 故工商管理局对张某的赔偿请求不予受理 张某不服 遂向县人民法院提起诉讼 请求行政赔偿 问 法院会支持张某的诉讼请求吗 8 2016年中国十大宪法事例发布 1 辽宁贿选案2 聂树斌案3 全国人大常委会解释香港基本法第104条4 国家监察体制改革试点5 全面放开二孩6 住宅用地使用权争议7 同性恋者申请婚姻登记第一案8 快播案9 国务院推进中央与地方财政事权与支出责任划分改革10 网约车新政 9 中国十年来十大典型宪法事例 1 2015年全国人大常委会设立宪法宣誓制度2 2007年69名学者签名建议废除劳动教养制度事件3 2016年辽宁贿选案4 2016年国家监察体制改革试点5 2012年四川农民与国家争夺乌木归属权案6 2013年人大代表提案收回税收立法权7 2013年唐慧案8 2011年全国人大常委会因刚果 金 案解释香港基本法9 2011年乌坎村农民因土地问题向政府抗议10 2008年 中共中央关于推进农村改革发展若干重大问题的决定 允许农村土地使用权流转 10 最高法发布人民法院2015年度十大经济行政典型案例 南京发尔士新能源有限公司诉南京市江宁区人民政府行政决定案江西省盐业集团公司吉安公司诉吉安市工商行政管理局行政处罚案丹阳市珥陵镇鸿润超市诉丹阳市市场监督管理局行政登记案德清莫干山蛇类实业有限公司诉浙江省食品药品监督管理局行政监督案等 11 第一节行政法的概念 一 行政的概念1 行政既可作为动词使用 也作为名词使用 指管理 执行 2 根据行政活动的主体不同 将行政分为私人行政和公共行政 追求利益的不同 12 13 二 国家行政1 形式行政指以行政机关作为划分行政的根据 只要是国家行政机关从事的职能活动都可以被认为是行政活动 无论它们是制定规则的 处理具体事项的还是裁决争议案件的活动 14 2 实质行政指以国家机关的活动功能作为划分行政的根据 制定规则和裁决争议案件以外的执行性活动被认为属于行政活动 无论它们是由哪个国家机关实施的 行政机关 立法机关 司法机关 15 3 形式行政与实质行政的关系 1 国家行政主要由行政机关执行 但并非完全由行政机关执行 在一定范围内 立法及司法机关也可能从事行政活动 2 行政机关在一定条件下从事立法工作或司法工作 16 三 行政法意义上的行政行政法调整的是公共行政 主要是国家行政 行政法调整的国家行政是 形式行政 但行政法不调整公安 国家安全 海关等机关根据刑事诉讼法进行刑事司法活动 17 四 行政法1 分权制度与行政权 1 自古希腊开始 即有学者探讨分权问题 但真正成熟的分权思想肇始于资产阶级革命之中 法国的孟德斯鸠在 论法的精神 中 系统的提出了近代普遍接受的分权原则 即把国家权力分为立法权 司法权和行政权 三种不同的国家权力应当分别由不同的人掌握 三权之间应当互相制约 18 2 通过资产阶级革命建立起来的资本主义国家机构均按照分权原则实行了分权制度 3 在分权制度下 国家权力之中才存在明确的 行政权 概念和行政权的基本内容 4 国家权力的明确分立 并相应的建立行使不同国家权力的国家机关 才可能形成针对某种国家权力的行使而体系化的法规范 19 2 行政的演变近代资本主义国家 奉行自由放任主义 强调公民的自由 消极行政 垄断资本主义阶段 公民权利扩大 政府责任增加 积极行政 当代西方国家 福利国家 行政国 20 3 行政法与行政权对于行政法的基本理论或称理论基础 学者们存在 控权论 管理论 平衡论 组织论 等分歧 行政法对行政权的基本功能主要是控制 规范和保障 但这三项功能并不是平行的 控制功能是行政法的基本和主要功能 是发挥行政法规范和保障行政权运行功能的前提 21 4 行政法行政法是调整行政关系以及在此基础上产生的监督行政关系的法律规范和原则的总称 或者说是规定行政关系和监督行政关系各方当事人之间的权利义务关系 22 行政关系 行政机关在行使行政职能过程中 对内对外发生的各种关系 监督行政关系 国家有权机关在监督行政行为过程中与行政机关形成的关系 23 五 行政法的渊源1 一般渊源 制定法 宪法法律行政法规地方性法规 含自治条例和单行条例 部门规章和地方政府规章 24 2 特殊渊源法律解释 立法解释 司法解释 行政解释 国际条约 经我国承认 成为我国行政法的渊源 25 六 行政法的特点1 形式上的特点 1 没有统一的法典 2 具有多种法律渊源 文件数量多2 内容上的特点 1 广泛性 2 变动性 3 一体性 行政法与行政诉讼法 26 李某等诉东兴市渔政大队行政处罚案 李结彩等人各自购得一艘主机功率为44千瓦的机动渔船及高压抽吹沙机械设备 于2012年年底开始在钦州海面开始从事吹沙捕捞沙虫作业 东兴市渔政大队依据 中华人民共和国渔业法 的有关规定 对李结彩等人分别作出没收 三无 船只及非法改装禁用工具 罚款十万元的行政处罚 东兴市人民法院审理认为 对于未依法取得捕捞许可证擅自进行捕捞的行为 中华人民共和国渔业法 规定可以处以数额为十万元以下的罚款 广西壮族自治区渔业法实施办法 则对以非法捕捞渔船主机功率为标准作出不同幅度的罚款规定 对于非法捕捞渔船主机功率为44千瓦的 规定的罚款数额为2000元至10000元 广西壮族自治区渔业法实施办法 是实施渔业法的具体化规定 在不与 中华人民共和国渔业法 相抵触的前提下 应适用 广西壮族自治区渔业法实施办法 进行行政处罚 东兴市渔政大队依据 中华人民共和国渔业法 处以10万元罚款 系适用法律不当 判决撤销东兴市渔政大队的行政处罚 27 第二节行政法的基本原则 行政法的基本原则 是指贯穿行政领域法律关系的始终 调整和决定行政法主体的行为 指导行政法实践 包括行政立法 行政执法 行政司法 法律监督的行为过程 全过程的原理和准则 行政法的基本原则是国家行政管理活动中必须遵循的共同准则 28 一 行政合法性原则含义 是指行政权力的设立 行使必须依据法律 符合法律要求 不能与宪法和法律相抵触 这里所说的法律是广义的法律 也即多层次的法律规范 实体合法与程序合法 29 一 法律授权指宪法 法律 法规 规章中明确将某项国家权力授予某个具体的国家机关 在授权原则下 行政机关 越权无效 成为最普通的规则 30 二 法律优先法律在适用上处于优先的地位 行政机关在适用行政法规范时 当存在法律 行政法规 地方性法规 规章及其他规范性文件时 必须优先适用法律 再适用其他规范性文件 31 三 法律保留 狭义的法律 是指某些事项专门保留给法律 只能由法律而不得由法律之外的其他规范性文件作出规定 这些事项通常涉及宪法规定的公民基本权利的内容 32 立法法 第8条下列事项只能制定法律 法律保留 一 国家主权的事项 二 各级人民代表大会 人民政府 人民法院和人民检察院的产生 组织和职权 三 民族区域自治制度 特别行政区制度 基层群众自治制度 四 犯罪和刑罚 五 对公民政治权利的剥夺 限制人身自由的强制措施和处罚 六 税种的设立 税率的确定和税收征收管理等税收基本制度 七 对非国有财产的征收 八 民事基本制度 九 基本经济制度以及财政 税收 海关 金融和外贸的基本制度 十 诉讼和仲裁制度 十一 必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项 33 立法法 第9条本法第八条规定的事项尚未制定法律的 全国人民代表大会及其常务委员会有权作出决定 授权国务院可以根据实际需要 对其中的部分事项先制定行政法规 但是有关犯罪和刑罚 对公民政治权利的剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚 司法制度等事项除外 法律的绝对保留 34 孙志刚以生命代价让 收容遣送制度 废除了 由上访妈妈唐慧的控告让劳教制度废除了 黄海波案能否成为一个撬动收容教育制度终结的一个杠杆 35 黄海波案能否撬动收容教育制度 治安管理处罚法 第六十六规定 卖淫嫖娼的 处10日以上15日以下拘留 可以并处5000元以下罚款 情节较轻的 处5日以下拘留或500元以下罚款 卖淫嫖娼人员收容教育办法 第七条规定 对卖淫 嫖娼人员 除依照 中华人民共和国治安管理处罚法 第六十六条的规定处罚外 对尚不够实行劳动教养的 可以由公安机关决定收容教育 36 立法法 第八条规定 对公民政治权利的剥夺 限制人身自由的强制措施和处罚相关事项只能制定法律 行政处罚法 第九条规定 限制人身自由的行政处罚 只能由法律设定 卖淫嫖娼人员收容教育办法 属于行政法规 而非由全国人大通过的法律 不应具有规定限制人身自由的处罚的效力 37 孙志刚案 2003年3月17日晚上 任职于广州某公司的湖北青年孙志刚在前往网吧的路上 因缺少暂住证 被警察送至广州市 三无 人员 即无身份证 无暂居证 无用工证明的外来人员 收容遣送中转站收容 次日 孙志刚被收容站送往一家收容人员救治站 在这里 孙志刚受到工作人员以及其他收容人员的野蛮殴打 并于3月20日死于这家救治站 这一事件被称为 孙志刚事件 38 孙志刚案 国务院颁布 城市流浪乞讨人员收容遣送办法 的主要目的是为了救济 教育和安置城市中的流浪者 对涌入城市的无业人员和灾民进行收容救济的带有社会福利性质的措施 是一种社会救助和维护城市形象的行为 1992年代初 收容对象被扩大到 三无人员 无合法证件 无固定住所 无稳定收入 要求居住3天以上的非本地户口公民办理暂住证 否则视为非法居留 须被收容遣送 此后 收容遣送制度逐渐在实践中脱离原来社会救助的立法原意 逐渐演变为限制外来人口流动 沦为一项严重威胁人权的带有惩罚性的强制措施 39 二 行政合理性原则是指行政行为应符合立法目的 行政行为应建立在正当考虑的基础上 要有正当的动机 不得考虑不相关的因素 行政行为应合乎理性 公正公平 合理性原则产生的主要原因是由于行政自由裁量权的存在 40 行政合理性原则的子原则包括 1 行政公开原则 2 行政公正原则 3 比例原则 4 信赖保护原则 5 尊重和保障人权原则 41 案例分析 李某系从事饮食业的个体工商户 出售自制的蛋糕 李某蛋糕未经有关部门进行检验 这一行为被某工商所查获 根据 个体饮食业监督管理办法 试行 的规定 对此类违法行为 应予以警告 没收违禁区食品和违法所得 并处以违法所得一倍以上五倍以下罚款 没有违法所得的 处以1万元以下罚款 情节严重的 可责令停业整顿或者吊销其营业执照 在工商所查获前李某出售蛋糕共获利590元 根据上述有关规定 工商所没收了李某尚未出售的蛋糕 没收其违法所得590元 并且工商所认为李某曾因伤害罪而被判刑3年 一年前刚出狱 因此要重罚 又处以李某1500元的罚款 问 工商所对李某的违法行为进行的行政处罚是否合法适当 是否符合行政法的基本原则 42 下列各项中 属于行政合理性原则具体内容的是 A 行政委托必须有法律依据B 行政行为必须基于正当考虑基础上作出C 行政职权必须基于法律的授予才能存在D 行政主体必须依据法律行使行政职权 43 行政合理性原则不包括 A 行政行为必须符合法律的立法目的和精神B 行政行为必须在依法的前提下具有合理的动机C 公正 平等的适用法律规范D 作出行政行为必须符合法律要旨E 作出行政行为因出于自由裁量权 可以考虑与事实不相关的因素 44 下列表述哪些是合法行政原则的内在涵义 A 行政活动必须遵守现行有效的法律B 行政活动必须依照法律实行C 行政机关采取措施必须有立法性规定的明确授权D 行政行为必须符合公正原则 45 第二章行政主体与公务员 行政主体公务员 46 第一节行政主体 一 行政主体概念和判断标准是指享有国家行政权 能以自己的名义行使行政职权 并能独立承担因此而产生的相应法律责任的组织 行政主体包括国家行政机关和接受授权的组织 47 行政主体资格的判断标准 权 自己享有并行使行政职权 否则可能是民事主体 名 以自己名义实施行政活动 从其签名盖章上体现 责 必须能够独立承担因行政活动而产生的法律责任 48 二 行政机关1 行政机关 是指由国家依法设立 行使国家行政职权 具有独立法律地位的组织 包括中央行政机关和地方行政机关 49 2 中央行政机关是领导全国和各地方行政工作的最高行政机关 是一国行政体制的核心 1 国务院 具有行政主体资格即中央人民政府 实行总理负责制 50 2 国务院组成部门国务院组成部门25个 包括各部 各委员会 人民银行和审计署 都有行政主体资格 51 3 国务院直属单位国务院直属单位与部委基本相似 但地位上略低于部委 其设立 增加 减少 合并 无须经过全国人大或其常委会同意 国务院可以自行决定 这些部门的正职领导也不是国务院全体会议的组成人员 52 国务院直属机构 15个 海关总署 税务总局 工商总局 质检总局 新闻出版广电总局 体育总局 安全监管总局 统计局 林业局 知识产权局 旅游局 宗教局 参事室 国家机关事务管理局等 53 国务院直属事业单位 13个 如新华社 中国科学院 中国社会科学院 中国工程院 国家行政学院 国家自然科学基金委员会等 一般而言 事业单位不具有行政管理职能 不是行政机构 但其中证监会 银监会 保监会 社保基金理事会有行政主体资格 54 4 国务院办事机构 不是行政主体 主要是协助总理办理具体事务 一般不享有对外管理的权限 侨办 港澳办 法制办 研究室 55 5 国务院部委管理的国家局是国务院设置的主管专门业务 由部委管理但又具有相对独立性的行政机关 信访局 粮食局 烟草局 海洋局 邮政局文物局 中医药局 外汇局 外汇管理局 人民银行下属 粮食局 烟草局 国家发改委下属 56 3 地方行政机关 1 地方各级人民政府 省 自治区 直辖市 市 自治州 直辖市的区 县 乡 镇 四级 既要对本级人大负责 也要对上一级国家行政机关负责 地方各级人民政府实行首长负责制 57 2 县级以上地方人民政府组成部门 行政主体同级政府领导 上级部门指导 垂直领导关系 只受上级部门领导 安全局 国税 外汇 金融 海关 省内垂直领导 工商 地质 质检 药监 58 3 地方人民政府的派出机关按照 地方组织法 的规定 地方人民政府的派出机关有三种类型 行政公署 省政府派出 区公所 县政府派出 街道办事处 不设区的市 市辖区派出 59 三 法律 法规授权的组织除行政机关外 有的行政机构和其他非政府组织依照法律 法规 规章具体授权而能够取得行政主体资格 它们属于行政机关以外的行政主体 也即被授权的组织 60 1 依照法律 法规的授权规定设立的专门行政机构 如专利复审委员会 商标评审委员会2 行政机关的内部机构 消防法 授权公安机关的内部机构消防科在防火工作中具有独立的行政职能 61 3 政府职能部门的派出机构是由政府工作部门根据需要在一定行政区域内设立的派出组织 如公安派出所 税务所 工商所 派出机构获得法定授权 可以以自己的名义行政行政权 实施具体行政行为 62 治安管理处罚法 第91条 治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定 其中警告 五百元以下的罚款可以由公安派出所决定 税收征收管理法 第74条 本法规定的行政处罚 罚款额在二千元以下的 可以由税务所决定 63 4 其他社会组织 1 行政性公司 2 事业单位 3 社会团体 如工会 行业协会 律协 会计师协会 妇联等 4 群众自治组织 村委会 居委会 64 四 行政机关委托的组织1 概念 是指受行政主体的委托 按照委托范围 以委托行政主体的名义行使被委托的行政职权的社会组织 65 练习题 下面所列选项中的哪一个在行政法上不具备行政主体资格 A 行政机关委托的治安联防队B 县公安局的消防科C 某区街道办事处D 法律授权颁发注册会计师资格证书的注册会计师协会 66 练习题 下列各项中 不具有行政法主体资格的是 A 乡 镇人民政府B 公安派出所C 街道办事处D 国务院办公厅 67 练习题 下列各项中不属于国家行政机关的是 A 市消费者协会B 民政部C 北京市税务局D 县级人民政府 68 第二节公务员 中华人民共和国公务员法 2006年 行政机关公务员处分条例 2007年公务员招录乙肝歧视案中国基因歧视第一案 69 一 公务员概述1 西方各国公务员大致可分为政务类公务员和事务类公务员两大类 政务类公务员随执政党的更迭而进退 事务类公务员保持政治中立 70 2 我国公务员的界定根据2006年1月1日实施的新的 公务员法 第2条的规定 本法所称公务员 是指依法履行公职 纳入国家行政编制 由国家财政负担工资福利的工作人员 71 3 我国公务员的范围主要包括共产党机关 民主党派机关 人大机关 政协机关 审判机关 检察机关 行政机关等七种机关里的工作人员 但是 机关中的工勤人员不属于公务员的范围 72 4 我国公务员类型按照公务员职位的性质 特点和管理需要 划分为综合管理类 专业技术类和行政执法类等类别 73 1 综合管理类公务员是指在机关中履行规划 咨询 决策 组织 指挥 协调 监督等综合管理以及内部管理职责的公务员 2 专业技术类公务员是指在机关中承担专业技术职责 为实施公共管理提供直接的技术支持和保障的公务员 如公安机关中的法医 海关的商品归类 原产地管理专家等 74 3 行政执法类公务员是指在工商 税务 质检 环保等履行社会管理与市场监管职能的行政执法部门的基层单位的公务员 行政执法类公务员主要履行行政监管 行政处罚 行政强制 行政稽查等现场执法职责 75 5 我国公务员职务公务员职务分为领导职务和非领导职务 领导职务层次分为 国家级正职 国家级副职 省部级正职 省部级副职 厅局级正职 厅局级副职 县处级正职 县处级副职 乡科级正职 乡科级副职 76 非领导职务仅在厅局级以下设置 具体划分如下 巡视员 相当于厅局级正职 副巡视员 相当于厅局级副职 调研员 相当于县处级正职 副调研员 相当于县处级副职 主任科员 相当于乡科级正职 副主任科员 相当于乡科级副职 科员 办事员 77 关于县以下机关建立公务员职务与职级并行制度的意见 2014年12月 人社部这项制度的核心内容就是在公务员法的框架下 在保持原有领导职务晋升通道不变的情况下 增加职级晋升的通道 来解决基层公务员 晋升难 待遇低 的矛盾 78 6 公务员的法律地位 公务员的双重身份区分公务员和公民的标准 国际上通常为服装 其次是出示执法身份证件 我国区分的标准 时间 名义 职责 是否执行命令的行为 79 7 公务员的权利和义务权利 公务员法 义务 公务员法 80 二 公职关系1 是指公务员因担任公职 执行公务而与作为公权力主体的机关或组织发生的法律关系 特殊的劳动关系 内部行政关系 委托代理关系 81 2 公职关系的发生考任 考试 录用 公开考试 严格考察 平等竞争 择优录取 聘任 适用于专业性或辅助性职位 但涉及国家秘密的除外 聘期1 5年 选任 适用于各级权力机关选举 决定 的领导职务公务员 委任 可以由权力机关委任 也可由行政机关委任 调任 包括国家行政机关以外的工作人员调入以及公务员调出国家行政机关任职 82 考试 录用 注意 以下情况不得录用 1 曾因犯罪受过刑罚的 2 曾受过开除处分的 3 其他情形 83 2 公职的履行考核 奖励 处分 兼职禁止 回避 84 85 关于进一步加强北京市公务员考核工作的意见 2012 86 处分 87 行政机关公务员处分条例 第七条行政机关公务员受处分的期间为 一 警告 6个月 二 记过 12个月 三 记大过 18个月 四 降级 撤职 24个月 88 回避 89 3 公职关系的变更晋升 学历要求 与考核结果有关 民主推荐 任职前公示 降职 交流 撤职 领导成员的辞职 90 91 4 公职关系的消灭开除公职 辞职 辞退 退休 离休和判处刑罚 92 行政机关公务员处分条例 第十八条有下列行为之一的 给予记大过处分 情节较重的 给予降级或者撤职处分 情节严重的 给予开除处分 一 散布有损国家声誉的言论 组织或者参加旨在反对国家的集会 游行 示威等活动的 二 组织或者参加非法组织 组织或者参加罢工的 三 违反国家的民族宗教政策 造成不良后果的 四 以暴力 威胁 贿赂 欺骗等手段 破坏选举的 五 在对外交往中损害国家荣誉和利益的 六 非法出境 或者违反规定滞留境外不归的 七 未经批准获取境外永久居留资格 或者取得外国国籍的 八 其他违反政治纪律的行为 93 行政机关公务员处分条例 第23条有贪污 索贿 受贿 行贿 介绍贿赂 挪用公款 利用职务之便为自己或者他人谋取私利 巨额财产来源不明等违反廉政纪律行为的 给予记过或者记大过处分 情节较重的 给予降级或者撤职处分 情节严重的 给予开除处分 94 公职的丧失 95 对有下列情形之一的公务员 不得辞退 一 因公致残 被确认丧失或者部分丧失工作能力的 二 患病或者负伤 在规定的医疗期内的 三 女性公务员在孕期 产假 哺乳期内的 四 法律 行政法规规定的其他不得辞退的情形 96 申诉控告 公务员法 第90条 申请复核 自知道该人事处理之日起三十日内向原处理机关申请复核 提出申诉 对复核结果不服的 可以自接到复核决定之日起十五日内 按照规定向同级公务员主管部门或者作出该人事处理的机关的上一级机关提出申诉 也可以不经复核 自知道该人事处理之日起三十日内直接提出申诉 97 提出申诉 公务员法 第90条 人事处理包括以下 一 处分 二 辞退或者取消录用 三 降职 四 定期考核定为不称职 五 免职 六 申请辞职 提前退休未予批准 七 未按规定确定或者扣减工资 福利 保险待遇 八 法律 法规规定可以申诉的其他情形 对省级以下机关作出的申诉处理决定不服的 可以向作出处理决定的上一级机关提出再申诉 98 第三节行政相对人 一 概念行政相对人是指行政主体行使行政权所指向的一方当事人 即在行政管理法律关系中与行政主体相对应 共同构成行政法律关系的另一方当事人 99 二 行政相对人的范围直接相对人 行政主体行政行为的直接对象 其权益受到行政行为的直接影响 间接相对人 行政主体行政行为的间接对象 其权益受到行政行为的间接影响 100 行政机关能够成为行政相对人 试举例说明 101 三 行政相对人的权利和义务1 权利 参与权 知情权 监督权 隐私保密权 求偿权 2 义务 协助公务执行的义务 提供真实信息的义务 遵守行政程序的义务 接受监督和调查的义务 102 测验1 1 单选 下列选项中属于行政主体的是 A 国务院法制办公室B 最高人民法院行政审判厅C 司法部D 北京市人民政府政策研究室 103 2 单 国务院各部委有权制定 A 行政法规B 地方性法规C 规章D 法律 104 3 以下所列选项中的哪一个在行政法上不具有行政主体资格 单 国务院发展与改革委员会国家海洋局国务院法制办证监会 105 4 单 下列选项中属地方派出机关的是 A 公安派出所B 村民 居民委员会C 税务所D 街道办事处 106 5 下列说法正确的是 单 A 行政机关不可能成为行政相对人B 自然村不能成为行政相对人C 合伙组织可以成为行政相对人D 国家公务员不可能成为行政相对人 107 第三章行政行为 一 概述1 概念 是指行政主体在行使行政职权过程中所作出的具有法律意义的行为 108 案例 某区工商行政管理局与爱家家具公司签订了一份购买办公家具的合同 但送货后认为家具质量不够好 要求降低价格 爱家家具不肯降价 区工商局以爱家家具公司从事非法经营活动为由 吊销了爱家家具公司的营业执照 并处罚款7000元 109 2 行政行为的特征 1 公共服务性 2 从属法律性 3 裁量性 4 单方意志性 5 效力先定性 6 强制性 110 3 分类 行政立法行为 行政执法行为 行政司法行为 抽象行政行为和具体行政行为 依职权行政行为和依申请行政行为 羁束行政行为和自由裁量行政行为 要式行政行为和非要式行政行为 内部行政行为和外部行政行为等 111 行政立法 制定行政法规 规章等 行政执法 行政许可 行政奖励 行政处罚 行政强制等 行政司法 行政裁决 行政复议等 112 某市政府作出在市区内禁止燃放烟花爆竹的决定 此行为属于 A 抽象行政行为B 具体行政行为 113 案例 张某系某市市民 2010年10月非法运输罂粟壳 但数量不大 被某市公安机关抓获 某市公安局根据 治安管理处罚法 第71条的规定对张某处以行政拘留5日并处1000元罚款的行政处罚 某市公安局的这一行政行为属于 A 具体行政行为B 自由裁量行政行为C 依申请行政行为D 不利行政行为 114 治安管理处罚法 第71条 有下列行为之一的 处十日以上十五日以下拘留 可以并处三千元以下罚款 情节较轻的 处五日以下拘留或者五百元以下罚款 一 非法种植罂粟不满五百株或者其他少量毒品原植物的 二 非法买卖 运输 携带 持有少量未经灭活的罂粟等毒品原植物种子或者幼苗的 115 下列哪一行为不是具体行政行为 A 某公安局对殴打他人的张某作出拘留10日的处罚B 工商局向拟办理工商登记的李某提供建议C 林业局责令砍伐林木的田某补种树木50棵D 某卫生局对患有传染病的黄某强制隔离 116 二 行政行为的内容和效力1 内容 是指一个行政行为对相对方在权利 义务上产生的具体影响 1 赋予权益或科以义务 2 剥夺权益或免除义务 3 变更法律地位 4 确认法律事实与法律地位 117 2 效力 是指行政行为所发生的法律效果 一般来讲 行政行为效力的内容包括公定力 确定力 拘束力和执行力 118 下列关于具体行政行为确定力的理解哪些是正确的 A 相对人不得擅自改变具体行政行为B 行政主体非经法定程序不得任意改变或撤销具体行政行为C 相对人必须遵守和实际履行具体行政行为规定的义务D 具体行政行为在行政复议或行政诉讼期间不停止执行 119 下列哪些选项是具体行政行为的成立要件 A 行为主体必须是行政主体B 行为内容是行使行政权力进行管理C 行为必须采用书面形式D 行政行为已经作出并为行政相对人所知晓 120 下列关于行政行为从属性的理解哪些是正确的 A 行政行为的实施必须有法律依据B 行政行为必须在行政首长指令的范围内实施C 行政行为一经作出 相对人必须遵守和服从D 行政行为是受法律约束的行为 121 三 抽象行政行为1 概念 抽象行政行为是指国家行政机关针对不特定的人制定的具有普遍约束力的行为规则 包括行政法规 行政规章和其他具有普遍约束力的决定 命令等 122 2 分类 1 行政机关的行政立法行为 2 行政机关除行政立法行为以外的其他抽象行政行为 123 三 行政立法是指国家行政机关依照法律规定的权限和程序 制定行政法规和行政规章的活动 行政立法具有行政性质与立法性质 124 一 行政立法的分类1 一般授权立法和特别授权立法一般授权立法是指国家行政机关直接依照宪法和有关组织法规定的职权制定行政法规和规章的活动 宪法 第八十九条国务院行使下列职权 一 根据宪法和法律 规定行政措施 制定行政法规 发布决定和命令 125 一般授权立法 立法法 第56条国务院根据宪法和法律 制定行政法规 行政法规可以就下列事项作出规定 一 为执行法律的规定需要制定行政法规的事项 二 宪法第八十九条规定的国务院行政管理职权的事项 126 特别授权立法是指依据特定法律 法规授权或者依据国家权力机关或上级国家行政机关通过专门决议的委托 制定规范性法律文件的行为 包括立法机关对行政机关的授权一级上级行政机关对下级行政机关的授权 127 立法法 第9条本法第八条规定的事项尚未制定法律的 全国人民代表大会及其常务委员会有权作出决定 授权国务院可以根据实际需要 对其中的部分事项先制定行政法规 但是有关犯罪和刑罚 对公民政治权利的剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚 司法制度等事项除外 法律绝对保留 128 立法法 修正案 授权立法决定不仅应当明确授权的目的 范围 还要明确授权的事项 期限和被授权机关实施授权决定应当遵循的原则等 其中授权的期限不能超过五年 授权决定另有规定的除外 被授权机关应当在授权期限届满的六个月以前 向授权机关报告授权决定实施的情况 129 2 中央行政立法和地方行政立法中央行政立法 国务院制定行政法规和国务院各部门制定部门规章的活动 地方行政立法 地方人民政府制定行政规章的活动 例如颁布的实施细则和实施办法等 130 立法法 修正案 制定部门规章 没有法律或者国务院的行政法规 决定 命令依据 不得设定减损公民 法人和其他组织权利或者增加其义务的规范 不得增加本部门的权力 减少本部门的法定职责 制定地方政府规章 没有法律 行政法规 地方性法规依据 不得设定减损公民 法人和其他组织权利或者增加其义务的规范 131 二 行政法规国务院工作中的重大问题 必须经国务院常务会议或者国务院全体会议讨论决定 国务院发布行政法规 由国务院总理签署发布令 132 全国人大和全国人大常委会制定的立法文件以 法典 或 法 的形式颁布 行政法规的名称有三个 条例 规定 办法 关于宏观问题的规定 叫条例 关于某个方面的 叫规定 关于一个具体问题的 叫办法 133 起草部门将一部重要的行政法规送审稿报送国务院审查 该送审稿向社会公布 征求意见 应报经下列哪一机关同意 A 起草部门B 国务院办公厅C 国务院法制办D 国务院 134 五 法律冲突的解决 一 不同立法机关 1 上位法优于下位法 人大高于政府 上级高于下级 2 家长裁决法 部门规章与地方性法规在效力上是平行的 并无高低之分 部门规章之间 部门规章与地方政府规章效力也是平行的 135 但是 地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致 不能确定如何适用时 向国务院提出意见 国务院认为应当适用地方性法规的 决定适用地方性法规 认为应当适用部门规章的 应当提请全国人大常委会裁决 部门规章之间 部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时 由国务院裁决 136 二 同一立法机关 1 特别法优于一般法 2 新法优于旧法 3 新的一般与旧的特别 由制定机关裁决 137 五 对行政立法的监督 1 权力机关对行政立法的监督全国人大常委会有权撤销同宪法和法律相抵触的行政法规 决定和命令 地方人大常委会有权撤销本级人民政府制定的不适当的规章 决定和命令 138 授权机关有权撤销被授权机关制定的超越授权范围或者违背授权目的的法规 必要时可以撤销授权 139 2 上级行政机关对下级行政机关行政立法的监督上级行政机关有权撤销或改变下级行政机关违法或不适当的行政规章 决定和命令 140 3 人民法院对行政立法的监督现行 行政诉讼法 规定 在行政诉讼中 人民法院如果发现行政法规和规章与宪法 法律相抵触 可以不予适用 141 测验 1 行政法规由 签署国务院令公布 单 A 国家主席B 总理C 部长D 首长 142 2 下列属于具体行政行为的是 单 A 制定行政法规B 制定政府规章C 购买办公用品D 行政处罚 143 4 某区人民政府作出有关规范该县劳动力市场的决定 这一行为属于 单 A 行政立法行为B 抽象行政行为C 具体行政行为D 行政执法行为 144 5 治安管理处罚法 第91条规定 警告 500元以下的罚款可以由公安派出所决定 某派出所根据举报查处张某长期为赌博提供场所 从中收取雇金 因此 做出行政决定 对张某劳动教养7个月 罚款5000元 某派出所的行政行为属于 单 A 滥用职权B 显失公正C 超越职权D 违反法定程序 145 案例 2002年8月12日 北京市延庆县人民政府 以下简称县政府 作出延政发 2002 74号印发 延庆县房屋拆迁补偿安置实施细则 以下简称74号文 就该县范围内危改项目的非住宅安置补偿等问题进行了规定 2003年3月14日延庆县人民政府作出延政发 2003 22号文件 以下简称22号文 说明县政府决定对延庆镇解放街 民主街旧村进行拆迁改造 并批转县国土资源和房屋管理局制定的 关于延庆镇解放街 民主街旧村进行拆迁改造补偿安置方案 146 胡青山不服县政府作出的上述74号文 22号文 不服县政府发放的解放街旧村拆迁改造宣传材料中对非住宅房屋的说明和安置规定 向一审法院提起行政诉讼 具体的诉讼请求为 1 依法判令被告把延政发74号 22号文件和解放街旧村拆迁改造宣传材料中关于非住宅安置补偿不合法部分规定撤销 并对非住宅安置补偿方法重新作出规定 2 非住宅停产停业综合补助费 严格按京政函 2001 109号文规定500至1500元范围内制定执行 147 第四章具体行政行为 行政许可行政处罚行政征收行政征用 行政给付行政确认行政裁决行政奖励行政强制 148 第一节行政许可 一 行政许可概述1 定义 我国 行政许可法 第2条规定 本法所称行政许可是指行政机关根据公民 法人或者其他组织的申请 经依法审查 准予其从事特定活动的行为 行政许可的主体为 行政主体 关于行政许可的学说 普遍禁止的解除 权利的赋予 149 清单来了 国务院取消434项职业资格证压缩70 自2013年以来 国务院分7批审议通过取消的国务院部门职业资格许可和认定事项共434项 其中专业技术人员职业资格154项 技能人员职业资格280项 至此 国务院部门设置的职业资格许可和认定事项已取消70 以上 150 2 行政许可的特点 1 国家一般禁止的活动 2 行政许可是依申请的行政行为 3 行政许可是赋予被许可人有某种能力或资格的行为 4 行政许可是外部行政行为 排除对行政机关内部 和行政机关管理的人事 财务等活动 5 行政许可一般是要式行为 151 3 行政许可的作用可以有积极的作用 但是运用不当也会产生消极的作用 积极的作用主要包括 控制危险 配置资源 提供公信力证明等等 从而制止不法活动 维护社会经济秩序和生活秩序的顺利进行 消极的作用主要是可能会抑制竞争和滋生腐败 152 4 行政许可的原则 1 公开 公平 公正原则 行政许可法 第5条规定有关行政许可的规定应当公布 未经公布的 不得作为实施行政许可的依据 行政许可的实施和结果 除涉及国家秘密 商业秘密或者个人隐私的外 应当公开 符合法定条件 标准的 申请人有依法取得行政许可的平等权利 行政机关不得歧视 153 2 信赖保护原则 行政许可法 第8条行政许可所依据的法律 法规 规章修改或者废止 或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的 为了公共利益的需要 行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可 由此给公民 法人或者其他组织造成财产损失的 行政机关应当依法给予补偿 154 3 禁止转让原则 行政许可法 第9条依法取得的行政许可 除法律 法规规定依照法定条件和程序可以转让的外 不得转让 155 二 行政许可的设定1 可以设定许可的事项 第12条 一般许可 安全事项许可 直接涉及国家安全 公共安全 经济宏观调控 生态环境保护以及直接关系人身健康 生命财产安全等特定活动 需要按照法定条件予以批准的事项 特点 对相对人行使法定权利附有一定的条件 一般没有数量限制 156 如治安许可 包括集会 游行示威 出入境许可 持枪许可 机动车驾驶 公共娱乐场所经验 化学危险物品经营储存许可 发展国民经济的许可 包括企业生产经营许可 进出口许可 烟草专卖许可等 保护生态环境和重要资源许可 土地适用许可 森林采伐许可 捕捞许可 排污许可 保证人民生命安全的许可 食品卫生许可 药品生产经营许可 个体开业行医许可 157 特许有限自然资源的开发利用 公共资源的配置或特定行业的市场准入 如矿产资源开采许可 林木采伐许可 海域使用权出让许可 出租车经营许可等 158 认可特定职业行业资格 资质的确定 如颁发律师资格证书 注册会计师资格证书 建设单位资质证书 报关注册登记证明书等 159 核准特定设备 设施 产品 物品的检验 检测 检疫 如对重大公共工程 桥梁 水库 建筑物的审核验收 对锅炉 电梯的安全监测 对食品卫生 动植物卫生的检疫 对进出口商品的检验等 160 登记企业或其他组织的设立 申请人提交的申请材料齐全 符合法定形式的 行政机关应当当场予以登记 如法人登记 法定代表人变更登记 企业名称登记 社团登记等 161 2 可以不设定许可的标准 第13条 能够自主决定的 市场能够调节的 能够自律管理的 能够事后监督的案例 喝什么牌子的水 百姓自己说了算 162 第十三条本法第十二条所列事项 通过下列方式能够予以规范的 可以不设行政许可 一 公民 法人或者其他组织能够自主决定的 二 市场竞争机制能够有效调节的 三 行业组织或者中介机构能够自律管理的 四 行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的 163 3 行政许可设定的权限和形式 1 正式设定依据 法律 行政法规 地方性法规 2 临时设定依据 国务院的决定 省级政府规章 3 不得设定行政许可的规范性文件 国务院部门规章和其他政府机关制定的规范性文件 164 行政许可法 第十四条本法第十二条所列事项 法律可以设定行政许可 尚未制定法律的 行政法规可以设定行政许可 必要时 国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可 实施后 除临时性行政许可事项外 国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律 或者自行制定行政法规 165 四 行政许可的实施1 行政许可的实施主体 1 行政机关 2 被授权组织 法律 法规授权的具有管理公共事务职能的组织 如对设备 设施 产品 物品的检验 检疫 检测等 由专业技术组织实施比由行政机关实施可能效率更高 166 3 行政机关在其法定职权范围内 依照法律 法规 规章的规定 可以委托其他行政机关实施行政许可 委托机关应当将受委托行政机关和受委托实施行政许可的内容予以公告 167 2 实施机关的制度创新 相对集中许可权 经国务院批准 省级政府决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权 一个窗口对外 行政机关内设多个行政机构 应当确定一个机构统一受理申请 送达决定 168 统一办理 联合办理 集中办理 地方政府多个工作部门 可以确定一个部门受理申请并转告有关部门后统一办理 或者组织有关部门联合办理 集中办理 一站式服务 在李克强总理的大力推进下 2015年10月1日起 三证合一 一照一码 登记制度改革已经在全国范围内开始实施 169 170 五 行政许可的程序 一 行政许可的一般程序1 申请可以委托代理人申请 但是依法应当亲自到场的除外 可以通过信函和电子方式提交申请书 应当对申请材料实质内容的真实性负责 171 行政机关应当 免费提供申请书格式文本 如需要 将有关材料 示范文本在办公场所公示 应当推行电子政务 172 2 受理 1 各项符合 应当书面决定受理 予以受理 2 要求当场更正 3 限期补正 4 不予受理 173 行政许可法 第三十二条行政机关对申请人提出的行政许可申请 应当根据下列情况分别作出处理 三 申请材料存在可以当场更正的错误的 应当允许申请人当场更正 四 申请材料不齐全或者不符合法定形式的 应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容 逾期不告知的 自收到申请材料之日起即为受理 174 3 审查书面审查 材料齐全 符合形式 能够当场决定的当场决定 实地核查 需要核实材料实质内容 2人以上核查 听取意见 直接关系他人重大利益 告知利害关系人 175 4 听证程序 第46条 1 依职权的听证 法律 法规 规章规定的应当听证的事项 行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大事项 行政机关应当向社会公告 并举行听证 2 依申请的听证 直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的事项 在做出行政决定前应告知其听证权 5日 20日 176 3 听证后果行政机关应当根据听证笔录 作出行政许可决定 申请人 利害关系人不承担行政机关组织听证的费用 177 法律 法规 规章规定的应当听证的事项 公共文化体育设施条例 第二十七条 因城乡建设确需拆除公共文化体育设施或者改变其功能 用途的 有关地方人民政府在作出决定前 应当组织专家论证 并征得上一级人民政府文化行政主管部门 体育行政主管部门同意 报上一级人民政府批准 涉及大型公共文化体育设施的 上一级人民政府在批准前 应当举行听证会 听取公众意见 178 法律 法规 规章规定的应当听证的事项 我国 价格法 第二十三条 制定关系群众切身利益的公用事业价格 公益性服务价格 自然垄断经营的商品价格等政府指导价 政府定价 应当建立听证会制度 由政府价格主管部门主持 征求消费者 经营者和有关方面的意见 论证其必要性 可行性 179 5 决定符合条件 书面许可决定 不符合条件 书面不许可决定 说明理由 许可证件 如需要 检验 检测 检疫 可以在物品上加标签或加印章 准予许可决定 予以公开 公众有权查阅 法律 行政法规设定的许可 如无地域限制 全国有效 180 思考 2005年3月16日 居民甲向区政府提出建房申请 同年3月25日 区政府通知甲由于申请材料不齐全 决定不予受理 对此 下列哪些说法是正确的 A 甲的申请材料不齐全或者不符合法定形式的 行政机关应当当场或者在5日内一次告知甲补正B 区政府告知甲补正的 可以分几次告知需要补正的内容 181 思考 下列关于行政许可的申请与受理中哪一项是正确的 单选 A 行政许可的申请必须采用格式文本B 申请书格式文本中不得包含与申请行政许可事项没有直接关系的内容C 行政机关提供行政许可申请书格式文本 可以收取合理的费用D 申请人不得委托代理人提出行政许可申请 182 6 期限 1 当场决定 2 20日内 本机关负责人批准延10日 理由 法律 法规另有规定的除外 3 统一 联合 集中办理 45日内 本级政府负责人批准延15日 理由 听证 招标 检验等技术性审查时间 不计算在期限内 183 二 行政许可特别程序1 招标 拍卖程序特许事项 资源利用 的决定应通过招标 拍卖等竞争性方式作出决定 2