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企业制度讲义 6 11 李由北京师范大学经济与工商管理学院2014年9月 第六章公司股东 问题 1 中国的股东为什么称股民 2 大股东如何控制公司和资本 3 小股东为什么不出席股东会 如何维护自己的权益 第一节股东 1 股东的概念股东 控股股东机构投资者战略投资者QFII与QDII 例6 方正科技的控股权争夺 上海延中实业股份有限公司1985年首次发行股票 1990年在上海证券交易所上市 600601 1993年9月30日 深圳宝安企业 集团 股份有限公司 深宝安 000009 上海公司公告 本公司于本日已拥有延中实业股份有限公司发行在外的普通股5 以上的股份 实际上 此前深宝安已经持有延中实业股票5 以上 此后亦不断增持 行为违规 结果有效 1998年5月11日 北大方正集团公告 北大科技5月8日已持有延中实业股份5 077 年底 延中实业更名为方正科技 此后 方正科技又3次发生未遂的收购战 1 2000年年报 方正集团持股比例减持至4 36 随后低至3 77 而四川长虹子公司持股比例增至2 91 因恰逢倪润峰重新掌控四川长虹 长虹收购一事偃旗息鼓 方正科技的控股权争夺 续 2 2000年5月12日 星期五 北京裕兴机械电子研究所 北京金裕兴电子技术有限公司和4家合作单位公告 共持有方正科技总股本的5 41 成为第一大股东 方正科技突然停牌 6月28日股东大会 方正科技董事会再次拒绝接受审议裕兴的提案 当天选出的9名新董事全部为方正集团提名 裕兴方面最终黯然离场 3 2001年10月26日 上海高清数字视频系统有限公司 上海高清 公告 持方正科技总股本的5 000026 成为第二大股东 11月14日 上海高清持股比例超过方正科技 2002年1月21日 上海高清提出因方正集团做法违规而拒绝出席次日召开的临时股东大会 但大会否决了上海高清等提出的全部议案 上海高清的收购最终未能成功 4 2010年 方正与宏基全面合作 北大方正集团将持股比例从2000年底的3 77 逐渐提高到2001年底6 97 2011年底11 39 2013年底11 65 2 股东资格 自然人作为发起人自然人的竞业限制和法律禁止法人作为发起人公司对外投资股东的国籍和居住地其他 3 股东的地位 股东的法律地位 股东与公司之间的关系 股东之间的关系 股东享有的权利 见后 股东一律平等 股东同股同权 同股同利的原则 我国的股东地位 4 国有股 国有股 国家股 国有法人股国有股和国有股东权利国有产权和股东权利的界定国有股的比例国有股权利的行使方式 国家所有 分级管理 授权经营 分工监管例 国有企业改革例 国有股减持的几次试点 第二节股东权利 1 股东权利的分类自益权和共益权固有权和非固有权单独股东权和少数股东权一般股东权和特别股东权 2 股东权利的内容 出资转让权投资受益权出席股东会与投票权公司经营的建议和质询权选举权知情和检查权分配剩余财产权诉权 直接诉讼 派生 代位 代表 间接 诉讼 中外上市公司股息率 2001年前 我国上市公司平均股息率一直维持在0 2 以下 2006年上市公司平均股息率首次大于1 但2008 2010年又下降到0 93 0 46 和0 55 据道琼斯公司统计 2010年度道琼斯各国市场指数股息率为2 49 其中美国1 5 英国2 73 日本1 67 台湾2 27 香港2 35 1993 2003年 上市公司分红率为35 9 换言之 有6成多的公司拒绝给予投资者现金回报 许多公司连续多年不分红 参与分红派息的上市公司2002年为48 69 2003年为46 54 2004年终于达到了空前的57 09 光华控股19年不分红 光华控股前身是吉林轻工股份有限公司 1993年12月上市时股票简称吉轻工A 1998年因亏损第一次带上ST的帽子 随后两年连续亏损 2001年ST吉轻工被暂停上市 2002年恢复上市 公司2005年更名ST吉光华 2006年成为光华控股 2012年7月 光华控股实际控制人由广东南方广播影视传媒集团变更为赵璧生 赵辉父子 光华控股1993年上市 当年实现归属母公司股东的净利润为2242 13万元 以10送1 6股转增0 4股方案分红 1994年实现归属母公司股东的净利润3071 06万元 以10送1股方案分红 这次赠股分红是光华控股的最后一次分红 此后19年 公司一直没有任何分红 换言之 公司上市以来一直没有现金分红 第三节股东会 1 股东会的概念股东会由公司全体股东组成股东会是公司的权力和最高决策机构股东会是公司法定但非常设机构 2 股东会的职权 股东会的职权大小和范围 知情权 听取有关事项报告 主要指听取董事会 监事会的报告 设置公司组织机构并任免主要管理监督人员的选任权 大多数国家的公司立法则将选任与解任董事 监事等公司机关成员的权力赋予股东会 重大事项的决策权 对公司重大事项进行审议批准 做出决议 这是股东会最重要 实质性的权力 3 股东会的种类 普通会议 常会 年会 特别会议 临时会议 类别 专门 股东会 2004年社会公众股股东会议2005年流通股股东会议 4 股东会的召集与召开 召集和主持人召集程序股东会的出席者及法定股份数有限公司 2 3以上表决权的股东通过股份公司 出席会议的股东股东会的议事规则 5 股东表决权 股东表决权的基本原则股东表决权的例外无表决权股 优先股 德国 奥地利 意大利 丹麦多表决权股 如黄金股份 goldenshare 限制表决权 如代理 控股 自有等 累积投票规则 6 股东表决权的行使方式 方式 亲自行使 书面行使 代理行使 信托行使等几种亲自行使 网络实时书面行使代理行使例 胜利股份 科龙电器的股票代理权征集信托行使与股份托管 7 股东会决议 表决程序和表决规则普通决议特别决议股东会决议的无效与撤销我国上市公司的股东大会及其决议 第六章 阅读思考练习 第七章公司治理的原则与模式 问题 1 如果市场健全 股份分散 那么需要解决的是一个问题 委托者 代理者之间的信息不对称 利益不一致 2 如果市场健全 股份集中 那么需要解决的是两个问题 委托者 代理者之间的信息不对称 利益不一致 大股东与其他股东之间的信息不对称 利益不一致 3 如果市场健全 股份集中 且大股东为国有股股东 那么需要解决的是三个问题 委托者 代理者之间的信息不对称 利益不一致 大股东与其他股东之间的信息不对称 利益不一致 国有股股东代表与国有股股东之间的信息不对称 利益不一致 4 我国公司治理解决的不只是三大问题 而且是市场不健全 法制不完善条件下的公司治理问题 公司治理的几个概念 利益相关者 stakeholders 与股东 stockholders 机构投资者及战略投资者公司的合并 收购与分立英美 管理者的高收入转型国家 内部人控制控制权与剩余控制权 索取权 第一节公司治理的原则 1 公司权力的来源国家理论首要解决的是政治权力的来源和配置问题 公司的组织和治理理论首要解决的是公司权力的来源和配置问题 资本与劳动 谁支配谁 传统 股东本位 股东主权为基础的单边治理理论现代 经济民主 人力资本 资产专用性 利益 利害 相关者等 2 人力资本与非人力资本 人力资本的资本性质人力资本的资产化人力资本是其所有者的内在资源人力资本具有稀缺性 专用性人力资本使用的特性团队性 人力资本的效用和价值的难以显示和评估 3 信息 合同与委托代理 完全信息下 科斯定理 哈特完全合同理论 MM定理等不完全信息下 委托代理 管理者选择 管理者激励 权利分配 剩余索取权与剩余控制权 股东 管理者 职工 其他 4 公司治理的原则 股东权利保护与股东公平原则权力分立与制衡原则兼顾资本民主与经济民主公司相关者权益的原则等 第二节公司治理的模式 1 公司治理模式的演变股东会中心主义董事会中心主义个人 职工 权益与社会主义运动利益相关者 机构投资者 2 公司治理结构的不同模式 英美模式 以美国为代表外部与内部董事 委员会德日模式 以德国为代表德国 监事会 魏玛宪法与参与制日本 法人且相互持股 法人资本主义 亚洲家族公司治理 中国 例 独特的华为治理结构 例 我国的家族控股公司 进入2001年 特别是2004年中小企业板和2009年创业板的设立 家庭或家族控股的上市公司不断增多 我国上市公司中开始出现一大批由家庭或家族控股的公司 如康美药业 600518 董事长马兴田与其妻许燕君 其女许冬瑾累计直接 间接持有股份比例达66 4 王文京个人间接控股55 2 的北京用友软件 600588 太太药业 600380 董事长朱保国一人间接持股47 54 包括朱保国的母亲 妻子 兄弟等的朱氏家族共持有太太药业74 18 的股份 广东榕泰 600589 公司董事长杨启昭及其妻林素娟 女婿李林楷 女儿杨林静等杨氏家族成员共持有股份67 19 由于一 二级市场的巨大价差 加上发起人是在资产评估增值基础上按每股1元钱左右折价入股或认股 这些家族公司上市后的资产往往发生几倍 几十倍的增值 至2010年8月6日 创业板开通10个月 公开发行并上市100家企业 平均发行市盈率67倍 平均发行价每股33元 平均每家企业超额募集资金4 8亿元 超额募集比高达210 同时 公开发行一完成就造成了324名市值1亿元以上股东和39名市值10亿元以上的股东 以及33名持股的公司高级管理人员离职 第三节我国公司的组织和治理 1 我国公司的治理结构1956年 企业中开始实现党委领导下的厂长负责制两参一改 三结合的鞍钢宪法老三会新三会 公司组织机构上的缺陷 股东尤其是大股东不能正确行使权利例7 2 我国上市公司中的大股东占款现象内部人控制 insidercontrol 内部人控制 insidercontrol 董事会 经理 监事会的制度设计公司职工的权益保障例7 3 工会在沃尔玛的艰难建立党委会的地位和作用 第七章 阅读思考练习 第八章董事 董事会和经理 问题1 东家为什么往往不做管家 2 董事 3 如何选聘管理者 4 职工浮沉 国家主人 企业雇员 利益相关者 第一节董事 1 董事的性质和法律地位董事是负责公司业务或经营决策和具体行使经营管理权限的人董事通常由股东会选举产生董事的地位 董事与公司之间的关系 委任论 代理论 代理和信托兼有论 2 董事等管理者的选择原则 人力资本与非人力资本委托 代理关系 3 管理者的选择 首先 通过劳动力市场 资本市场等方式 选择和聘用管理者不对称信息 逆向选择与市场信号 甄别其次 道德风险与最优聘用合同考核评估 4 董事的任职资格 任职资格是指董事的任职条件 资格 这些条件包括董事的身份 年龄 国籍等积极条件 以及董事的兼职 品行等消极条件积极资格消极资格其它条件 5 董事的选任和解任 董事的选任方法 直接投票法和累积投票法董事的任期和解任董事的人数 6 董事的义务 勤勉义务 又称注意义务 善管义务忠实义务 又称忠诚义务 诚信义务 禁止背信弃义 利用公司机会和自我交易我国 1993年公司法强调忠实义务由忠实义务派生出来的竞业禁止义务 7 董事的责任 董事对公司的责任董事责任保险 安然事件董事对第三人的责任董事责任的承担方式董事责任的免除 第二节董事会 1 董事会的概念董事会是指由股东会选举产生 由全体董事组成 对内行使经营决策和业务执行管理权 对外代表公司的法定常设机构德国公司字面上的监事会 董事会 应当译为董事会 经理机构董事会的含义 对股东会负责 公司业务的执行机构 公司业务的日常决策机构 集体性决策和执行机构 公司的法定常设机构 并对外代表公司 2 董事会的职权 对内的业务执行和经营决策权对外的业务代表权我国董事会的职权董事会在获得权力的同时 必须承担相应的责任 3 董事会的结构 董事会一般由董事长 副董事长和其它董事组成上市公司董事会可以按照股东大会的有关决议 设立战略 审计 提名 薪酬与考核等专门委员会独立董事和职工董事 4 职工董事 职工董事一般由职工 工会选举产生德国的职工参与制或共同决策制我国的职工董事制度 5 专门委员会与CEO 英美国家董事特别是独立董事对公司的管理 对经理层的指导 考核和监督还体现主要由外部董事或独立董事组成的各种专门委员会审计 报酬 提名 执行 行政 经营 治理 战略 考核等专门委员会审计 报酬 执行等委员会是美国大型公司普遍设立的专门委员会执行委员会及首席执行官 CEO 6 董事会会议 董事会会议的种类 定期会议和临时会议董事会会议的召集董事会会议的议事方式和表决规则 第三节经理 我国的经理制度经理的职权经理与董事会的关系 第八章 阅读思考练习 第九章公司的激励约束 问题1 股东与管理者 目标与权力 2 管理者 如何选择 考核 3 管理者 内 外如何激励约束 4 独立董事 我们都是活雷锋 5 国有公司监事 聋子的耳朵 第一节激励约束的理论 原则和措施 1 激励理论公司目标与管理者目标的冲突激励机制的设计原理 两个基本的约束条件激励相容 刺激一致性 约束 即基于代理人是合同的接受者 激励机制所提供的刺激必须能够诱使代理人自愿选择根据其类型而设计的合同 如果委托人设计机制所依据的有关代理人的信息与实际相符 那么这个机制给代理人带来的效用应当不小于其他任何根据失真的信息设计的机制所提供的效用 否则 代理人可能拒绝接受该合同 委托人无法实现其效用最大化 个人理性约束 即对代理人的行为提出一种理性化的假设 它要求代理人做到接受这一合同比拒绝这一合同在经济更合算 这就保证了代理人参与机制的利益动机 2 激励约束的原则 目标一致 协调物质激励和非物质激励 包括精神激励 相结合公开 明确全面 及时奖励与处罚相结合公平 合理权力 收益 风险与责任相匹配 3 激励约束的措施 公司权利分配 剩余控制权与剩余索取权相对应的激励机制物质利益报酬激励 工资 奖金 年薪 利润分成 股票 股票期权 年金职位选聘升降信誉激励 企业 社会 市场上的声誉 股权激励 管理者收购持股例 四通 联想 海尔的MBO 例 宇通客车的管理层收购期股和股票期权权期股是指公司出资者同员工协商确定股票价格 在任期内由员工以各种方式 个人出资 贷款 奖励部分转化等 获取适当比例的本公司股份期权也称选择权 是一种可在一定日期 按买卖双方所约定的价格 取得买进或卖出一定数量的某种金融资产或商品的权利 第二节监事会 1 监事会的法律地位与职权公司的内部监控机制和公司外部监控机制公司治理的一元 二元结构监事会作为公司的专门监督机构监察委员会 监察人等监事会的结构 2 监事会的职权 财务监督业务监督管理者监督我国的监事会 3 监事 监事的法律地位监事的任职资格监事的义务和责任监事的任免 4 国有企业的监事会 1994年颁布 国有企业财产监督管理条例 国务院有关部门或国务院授权的有关机构派出监事会1998年国务院机构改革 对国有企业派出稽察特派员国有企业的监事会与 公司法 上的监事会名称相同 但在地位和职权上实际上存在着很大差异 第三节独立董事 1 独立董事制度内部董事和外部董事外部董事 与公司之间有实质性利害关系的外部董事 无关联关系的外部董事即独立董事美国的董事会 事实上的双层结构香港理工大学副校长徐林倩丽漏报担任中华电力 深圳万科等独立非执行董事报酬149万元 顾问服务费36 6万元 2012年向学校补缴190万元 2014年2月被免职 2 我国的独立董事 建立过程 1997年 上市公司章程指引 规定 公司根据需要 可以设立独立董事2001年8月 中国证监会要求上市公司建立独立董事制度2005年 公司法 规定 上市公司设独立董事我国独立董事制度内容 独立性和任职条件 义务 提名 选举和更换办法 职权 上市公司为独立董事提供必要的条件 独立董事的官员背景 人民网2011年7月5日报道 市值前50上市公司聘34位退休高官任独立董事 投资者报 2010年一项调查显示 全部A股上市公司中聘请前官员1599人 包括前中国证监会主席 中国保监会主席 省长 中国人民银行副行长 国家税务总局副局长等人 其中467人担任独立董事 3 独立董事的有效性 选聘激励约束独立董事与相关制度的配套和改革 第四节外部激励约束 1 市场约束劳动力和经理市场信息和技术市场产品市场资本市场 2 政府与法律约束 立法2002年 美国布什总统签署 萨班斯 奥克斯利法案 通过行政手段 保护投资者权益 约束和激励公司行为司法2006年 安然公司2005年6月 中航油与陈久霖 3 信息披露制度 信息披露 公司通过不同形式 把公司及与公司相关的信息 向投资者和相关利益者披露上市公司的信息披露信息披露和交流的原则我国的公司信息披露 4 其他约束手段 道德与企业伦理媒体与舆论人民监督其他 第九章 阅读思考练习 第十章公司的合并 收购和分立 问题1 微软如何成为老大 2 BNU与BUPT的合并梦 3 联想的收购 2004年IBM 2011年NEC Medion4 想一想 下一个被分解的公司 第一节公司的合并 1 公司合并的概念合并与兼并 企业联营 企业联盟等公司合并的原因 规模经济 企业规模经济理论 纵向一体化理论和多样化经营理论 交易成本 市场势力例 国有企业收购重组中的 中策现象 例 牟其中 德隆 国美等 2 公司合并的形式 新设合并2003年1月 日本柯尼卡公司和美能达公司合并为柯尼卡美能达公司吸收合并例 我国第一起上市公司换股吸收合并案横向合并 纵向合并和混合合并 3 公司合并的程序 公司的程序政府的审查2001年 美国惠普 康柏公司合并计划经过了美国 欧盟的批准 2005年 中海油以185亿美元现金收购美国优尼科石油公司 美国国会以398票对2票之压倒多数反对收购 未通过 2008年8月31日 可口可乐公司与汇源果汁签订收购协议 前者以每股12 2港元 汇源最高股价 时价约3 5港元 196亿港元收购后者全部已发行股份 可转债及期权 但2009年3月28日 商务部发布第22号令 此项经营者集中具有排除 限制竞争效果 将对中国果汁饮料市场有效竞争和果汁产业健康发展产生不利影响 因此 决定禁止此项经营者集中 第二节公司的收购 1 公司收购的原因收购是出于控制公司 控制市场等目的 取得另一个公司的控制权 控制被收购公司的业务或市场份额 从而能够减少竞争或形成垄断 获得不完全竞争的利益 公司收购的现代解释 代理理论 公司重新组织理论 例 南平电池收购案例 2010年8月19日 英特尔宣布以76 8亿美元价格 收购全球第二大杀毒软件公司迈克菲 McAfee 以此开拓在安全软件领域的市场 2 公司收购的方式 善意收购和恶意收购现金收购和资产或股权置换收购公开收购 要约收购和协议收购其他 延中实业 600601 的四次收购案 1993年9月30日 深宝安 000009 上海公司公开收购延中实业 600601 拉开了中国上市公司合并 收购的序幕 1998年 北大方正集团持股5 077 收购了延中实业 并将之改名方正科技2001年5月 裕兴举牌 联合持股5 41 2001年10月 上海高清公告共计购入1866万股 占4 999 3 公司收购的规则和程序 公开收购的规则和程序例 长江包装与泰港实业 浪莎控股的资产重组协议收购的规则和程序要约收购的规则和程序例 南钢股份的零要约收购例 中国石化 中国石油的要约收购我国公司并购中的问题资本市场 资产定价与重组 政府与公司并购 第三节公司分立和公司形式变更 1 公司分立及其程序公司分立的概念解散分立存续分立公司分立的程序 2 公司分立的原因 市场竞争 市场结构 政府管理与公司分立1984年长途电话电报公司 AT T 1999年和2002年中国电信公司经营与公司分立公司跨国经营与公司分立其他 3 公司形式变更 公司形式变更的概念公司形式变更的具体情形公司形式变更的条件与程序 第十章 阅读思考练习 第十一章公司的解散 清算和破产 问题1 个人 法人可否破产 2 永远追问的三鹿破产案 3 中国的上市公司为什么不退市 第一节公司的解散 1 公司解散概述公司解散 dissolution 是指公司作为一个法人实体因某种原因而归于消灭的一种决定和程序 公司解散的性质解散中公司的性质 2 公司解散的原因 公司解散可以分为自愿解散和法定解散 行政命令解散 司法解散等强制解散等两大类型公司自愿解散法定解散行政命令解散司法解散公司解散的登记 第二节公司的清算 1 公司清算概述公司清算 liquidation 又称公司清盘 是指公司解散后 依法收回债权 清偿债务 处分剩余财产 终结其法律关系 从而消灭公司法人资格的法律程序和制度的总称 公司清算的特征 2 公司清算的类型 破产清算和非破产清算 正常清算 非破产清算 任意清算和法定清算法定清算 普通清算和特