比较宪法复习提纲.doc

精品文档简答题：一.宪法概念（主要是宪法的分类）：1、社会意义的宪法：社会意义宪法的特征如下：（1）其产生与人类社会同步，是一定地区、民族的人们集体无意识的产物。（2）它是民族性格、社会的结构；（3）其中人们对自己所生存空间的认知，既有理性成分，也有情感因素。2、政治意义的宪法：政治意义宪法的特征为：（1）其伴随国家而产生；（2）任何国家都有政治意义的宪法；（3）它是对国家现实权力关系的描述。3、法律意义的宪法：其特征为：（1）近代才产生，是政治文明的体现；（2）由一系列法律规范所组成；（3）它是人们有意识的创造。但法律意义的宪法又有形式意义的宪法和实质意义的宪法。2 比较宪法学（概念+范围）比较宪法学的概念：是以比较的方法研究不同的宪法现象，以寻求宪法发展规律的具有开放性的独立的知识体系。比较宪法学的范围：1、世界各国过去与现在的宪法制度；2、国际性或区域性宪法性文件的比较研究；3、宪法规范与宪法制度运行过程的实证分析；4、宪法文化的比较。3 宪法序言效力宪法序言的效力存在争论： 1、无效力说。理由有： （1）宪法序言比较抽象，不具规范的性质； （2）宪法序言的许多内容属于对制宪的背景、遵循的价值观、期望实现的目标等进行描述，以使宪法的结构更加完整； （3）宪法序言不具备法律规范的结构要件而无效力。缺陷：1）只论及一部分，以偏概全；2）将法律规范的效力与规定明确的制裁性措施必然地联系起来 2、有效力说。理由有： （1）宪法序言的效力在宪法中得到肯定； （2）宪法序言的制定修改都遵守同正文一样的程序，具备了产生效力需要的基本要件； （3）宪法序言规定的内容具有重要性。缺陷：割裂整体性 3、部分效力说。理由有： 应分别情况来对待，记载历史事实的部分完全没有法律效力；确认基本原则的部分必须和宪法本文的规范结合起来才有法律效力；属于规范性的部分具有法律效力。缺陷：在司法实践中，宪法序言有关原则的部分，的确难以直接实施，往往与有关的条文结合起来一并作为判断根据，但因此认为宪法序言部分具有法律效力存在逻辑上的缺陷。4 选举制度选举权的概念： 选举权是现代公民的基本政治权利之一。是指公民选举国家代议机关代表和特定国家机关公职人员的权利。选举权的性质： 1、有人认为选举权的性质是公民的一种先验权利（天赋人权）； 2、还有认为是公民的一种义务； 3、较为合理的就是选举权是公民的权利与义务的统一。选举制度的宪法基础：1、人民主权的宪法原则以。 神权政治世俗化；人民主权为现代国家提供了合法性依据，解决了现代国家的权力来源问题。2、对代议民主制的宪法确认。 从直接民主制到代议制民主制的发展，反映了民主制度的进步过程，随着人民主权原则成为现代宪法的基本原则和灵魂，代议制民主制必然成为现代宪政制度的组成部分。 代议制政府为现代国家实现其合法性依据提供了制度安排，解决了现代国家的权力运用问题。选举制度的功能1、赋予现代公共权力合法性；2、实现宪政制度的价值； 宪政制度所洋溢的共和精神需要选举来实现，从而实现对传统国家公共权力的世袭制和终身制的反动，除去其愚昧和简单，使政府始终处于成熟的状态，维护社会对国家的认可。使公民视政府为“我们”。政党制度在于执政、议会制度提供政党执政的平台，而选举制度提供政党执政的合法途径。3、建立社会与国家之间的平衡机制。 “宪法本身即是一种对权力不信任的行为：它为权威设定限制。”宪法所设定的限制不仅有国家权力要素之间的制约，更重要的是社会对国家的制约，从而提供国家权力构成外的平衡力量，它使现代国家权力不变质，主要通过公民定期的、以一定方式参加国家生活来实现，其中最重要的就是选举，这是公民手中所掌握的无形力量。它能集中社会智慧来指导国家，摆脱一切个人的偶然性。5 宪法诉讼概念是指解决宪法争议的一种诉讼形态，即依据宪法的最高价值，由特定机关审查法律的违宪与否，使违宪的法律和行为失去效力的一种制度。基本功能 1、是宪法念的直接维护与体现； 2、保护多数人统治下的少数人的利益； 3、利于消除腐败、控制权力； 4、维护统一，协调关系。宪法诉讼的产生原因（一）宪法的“高级法”背景是宪法诉讼机制得以形成和发展的基础；（二）普通法传统和欧洲大陆的自然思想的合流为宪法诉讼制度的产生提供了重要的文化基础。不同国家的宪法诉讼模式1、普通法院式的宪法诉讼2、宪法法院式的宪法诉讼3、专门机构式的宪法诉讼6 政党/政党制度政党的概念 指由一众人组成的团体，他们通过选举或革命取得政权并行使权。政党的特征1、是政治纲领的组织。 拥有一套争取或实现阶级统治的政治纲领，是政党区别于其他社会组织的重要标志。2、是有组织系统的组织。 现代政党不是个人的偶然结合，是为了实现其政治纲领建立的有健全的组织系统。包括中央组织、党的领袖、党的地方组织、和外围组织等。3、是有组织纪律的组织。 美国政党的纪律在一定程度上主要通过政党精英来维持。分类1、按阶级基础分为资产阶级政党、无产阶级政党和小资产阶级政党；2、按意识形态分为资本主义政党、民主社会主义政党、共产主义政党和民族主义政党；3、按政党的政治地位分为执政党与在野党；4、按政党的活动范围分为地方党、民族党和国家党。功能1、连接政府与公民；2、利益聚合；3、推进政治社会化；4、组织政府。政党制度的概念指根据一国法律规定可长期实际政治生活所形成的惯例而固定下来的政党结构模式，特别是政党执掌、参与或影响现代国家政权的具体体制和运行机制，包括政党间关系制度。是现代宪政制度的重要组成部分。资本主义国家1、一党制：表现为法西斯主义国家一党制、后发国家一党制（二战后民族独立国家）、资本主义国家一党多元制（一党独大制，如日本、墨西哥等）；2、两党制：渊源于英国，以后为美国、加拿大、新西兰、奥地利、委内瑞拉、哥伦比亚等国采用；3、多党制：起源于法国，现北欧各国、西欧绝大部分国家普遍采用多党制。社会主义国家1、一党制：二战后，东欧国家纷纷走上了社会主义道路，并确立了共产党或工人党一党执政的政党制度；2、一党领导的多党合作制：中国。7 议会制度(产生+发展）议会的起源：导源于欧洲中世纪的“等级会议”。议会的组织体制主要有：1、一院制，产生于1789年法国大革命时期的国民会议。代表国家有丹麦、芬兰、葡萄牙、突尼斯、瑞典、毛里求斯等国；2、两院制，起源于英国。欧美各国大都如此，如法国、瑞士、挪威、比利时、意大利、日本、美国等；3、多院制，多见历史上，法国1799年的四院制，分为 参政院、议事院、立法院、元老院；还有奥地利1934年宪法也采用四院制。下议院的构成多与一院制下单独一院的组成相同，均以民意为基础，具有相同的性质，其议员由选民以普遍、平等、直接和秘密的投票方式选举产生。上议院的构成各国的产生方式比较复杂，可能归纳为三类：1、完全由政府任命。如英国、加拿大、德国等；2、完全由选民选举。如美国、瑞士、澳大利亚、日本、墨西哥、比利时；3、任命与选举相结合。如意大利。议会的职权：1、立法权；2、预算权；3、监督权： 质询权、不信任投票权、 弹劾权、同意权、调查权。案例分析（1道，25分）基本权利（概念、特征、限制、各国的区别、如何保障和救济）（一）基本权利的概念一、基本权利的性质由其特征加以体现二、基本权利的特征：1、基本权利是个人权利； 2、基本权利是个人对国家的要求；3、基本权利是个人要求国家作为或者不作为的权利；4、基本权利依赖司法救济。三、基本权利的概念请同学们结合其特征来给出。四、基本权利与人权的关系相同点：1、它们都是个人主张的权利；2、内容上有一致的地方。区别点：1、产生的时间不同。人权一词最早出现在法国的人权与公民权宣言中，产生于18世纪；而基本权利是人权获得宪法地位后，即人权宣言作为法国宪法序言后才确立了基本权利的概念。2、二者的表现方式不同。人权是从应然层面的抽象权利主张，而基本权利是获得国家实定法承认的权利。3、二者的主体不同。人权适用对象是所有人；而基本权利的享有者是特定国家公民。4、二者的内容不同。人权的内容随着时代变迁而变化的可能性很大，是一个比基本人权更为开放的概念，人权的范围广于基本权利。5、二者的法律效力不同。人权的法律效力不具有现实的司法适用性，因为它要借助于基本人权来落实，泛泛地以人权为由是无法提起具体的司法诉讼的，除非存在事前相应的判例。（二）基本权利的法律形式 1、封闭式（1）以“公民基本权利”专章列举：德国、日本、意大利、西班牙、葡萄牙、墨西哥、利比亚、阿尔及利亚、埃塞俄比亚、几内亚、中国等。（2）以宪法序言方式列举：法国人权宣言。（3）以修正案方式列举：美国权利法案。2、开放结构： 英国“法不禁止即自由”。3、折中式 美国为代表：一方面宪法典以明示方式列举一些基本权利，另一方面，宪法还以默示方式规定保留权利条款，从而包容宪法没有列举的权利或者宪法外的一些权利，这是一种兼具封闭式与开放式的法律形式。基本权利的分类世界各国对基本权利有不同的分类：1、二分法，即自由权与社会权（1948年联合国世界人权宣言首次确立了社会权）2、三分法之一：即公民权、政治权与社会权利（1919年魏玛宪法）3、三分法之二：即权利、特权与豁免（美国法理学家霍菲尔德提出，认为有权力、权利、特权、豁免）4、三分法之三：即三代人权（第一代是自由资本主义国家的天赋人权、第二代是社会主义国家的社会权利、第三代是发展中国家民族独立的要求）5、四分法：即法律权利、政治权利、社会权利与参与权利，在美国法理学家霍菲尔德提出后，经托马斯雅诺斯基的完善而成。（三）基本权利的限制 一、限制基本权利的依据：一方面是法治原则，另一方面是客观现实（人们不是孤立存在的）。二、限制基本权利的方式： 1、宪法限制（明确规定） 2、法律限制（法律保留） 3、行政机关限制（自由裁量权的存在） 4、特别权力关系与基本权利限制（特别权力关系由德公法学家奥托迈耶确立，到20世纪60年代占主导地位，如囚犯与监狱的管理关系等）。（四）基本权利的保障与救济一、基本权利的保障方式：议会保障：1、审查法律、法规和行政命令（北欧国家实行）；2、议会督察专员制度（瑞典、丹麦、英国、德国、加拿大一些洲及美国一些洲等）行政机关保障：1、行政督察专员（法国）；2、行政复议制度（中国）；3、行政法院（法国）；4、行政裁判所（美国第一个是1887年的州际贸易委员会，之后大量产生）。 二、基本权利的救济方式：1、普通法院的救济方式（英国、美国、日本）；2、宪法法院的救济方式（德最具典型）；3、宪法委员会的救济方式（法国、韩国等）。比较分析题（1道，20分）比较分析政府组织形式（英国内阁制、中国国务院制、法国半总统制、美国总统制以及瑞士委员会制）政府的组织形式：是指组织中央政府或联邦政府组织的形式。1.以英国为代表的议会内阁制：概念：内阁制是由内阁总揽国家行政权力并对议会（国会）负责的政府组织形式。与总统制相对。内阁制政府的主要特点：A内阁制下，议会处于国家权力的核心，是最高权力机关，享有立法和组织、监督内阁等权。行政系统受议会的节制，政府（内阁）则对议会负责。不同于总统制的制衡理念，内阁制的基本原则是责任政府，不但个别阁员需对议会负责，内阁整体B国家元首与行政首长分由两人担任。C行政首长的产生是建立在议会的同意之上，并对议会负责。D国家元首发布命令时，需要行政首长或有关阁员副署，以明权责，其责任则由副署者承担。E国家元首平常主要承担礼仪性任务。F行政首长系由间接方式产生。2.以美国为代表的总统制概念：总统制是指总统既担任国家元首又担任政府首脑的一种政府组织形式。总统制政府实行立法、行政、司法三权分立和权力制衡原则，因而与内阁制不同。总统制的特点：A总统独立于国会之外，不由国会产生，通常由选民选举产生，总统选举与国会议员的选举分别进行，总统对选民负责，不对国会负责。B总统是国家元首，又是政府首脑，负实际政治责任， 总统领导内阁，但内阁只是总统的集体顾问，重大事务由总统个人决定。总统发布命令或签署法律，无需有关部长副署，即可生效。C总统虽然可以对重大问题进行个人决策，但是国会最后通过的议案，总统必须执行。总统对国会通过的法案可以否决，但国会可以2/3多数推翻总统的否决，使该法案成为法律。D总统不能解散国会，国会也不能用不信任票迫使总统辞职。3.以法国为代表的半总统制概念：半总统制介于总统制和内阁制之间，是一种具有总统制的实质，但在形式上保留议会制，而且总统作为国家元首又掌握行政大权的政府组织形式。主要特征：A半总统制政府的组织实际上有总统和总理两位行政首脑，经全民投票当选的总统既是国家元首，又掌握全国最高行政权力，是国家真正的权力中心，由国民议会选出的总理具有辅助性质，是形式上的政府首脑。B政府不对总统负责而对议会负责，当议会通过不信任投票案或否决政府的施政纲领或总统政策声明时，总理还要向总统提出总辞职；内阁由在议会中占多数的政党组成；总统的命令由总理副署，必要时由有关部长副署（具有内阁政府的特点）。C总统掌握实际政治权力，不对任何机关负责。（兼具总统制的特点）4.以瑞士为代表的委员会制概念：委员会制又称合议制，是指国家最高行政权不是集中在国家元首或政府首脑一人手中，而是由议会产生的委员会集体行使的一种政府组织形式。主要特点：A瑞士联邦委员会为最高执行和管理机关，由联邦议会从有资格被选为众议院议员的瑞士公民中选举产生的7名委员组成，任期4年，可连选连