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合同法之要约与承诺主讲 张旭东人文科学系法学教研室 1 上节课重点内容回顾 一 合同的形式 1 口头形式2 书面形式3 默示形式4 其他形式二 合同条款 三 合同条款的解释 格式条款 2 目的要求 通过本节课的学习让学生掌握合同订立的必经阶段 要约和承诺 要约的概念及构成要件 承诺的概念即构成要件 要约的生效 撤回和撤销 承诺的生效和撤回等 重点 难点 重点 要约 承诺的概念和构成要件 难点 要约的生效 撤回和撤销 承诺的生效和撤回 基本内容 3 合同法之要约与承诺 一要约的概念与构成要件 一 要约的概念 希望和他人订立合同的意思表示 二 要约的构成要件1 要约必须是特定人的意思表示 2 要约必须向受要约人发出 3 要约必须有订立合同的意图 例1 甲对乙说 我正在考虑卖掉家中祖传的一套红木家具 价格暂定为20万元 例2 甲对乙说 我正在考虑卖掉家中祖传的一套红木家具 价格为20万元 4 4 要约的内容必须具体确定 5 须有受拘束的意思表示 例3 某汽车销售商于报纸上发一广告 称 新到一批德国原产奥迪轿车 价格20元人民币 见报后10天内保证有货 二与要约邀请的区别 一 要约邀请 是希望他人向自己发出要约的意思表示 又称要约引诱 例4 顾客甲在逛商场的时看到一时装 上前询问售货员乙 这件时装多少钱可以卖 乙即问 你出多少钱 甲回答说 400元 你卖不卖 乙应声回答 至少800元 少了不卖 5 二 四种常见的要约邀请1 寄送的价目表 2 拍卖公告 3 招标公告 4 招股说明书 三 关于商业广告1 原则上是要约邀请 2 其内容符合要约规定的 视为要约 例5 某公司于报纸上发广告称 我公司现有某型号的水泥1000吨 系 水泥厂的名牌产品 每吨价格为300元 我公司可送货 先来先买 欲购从速 现货供应 6 三要约的生效 一 生效时间1 要约生效时间采到达主义 例1 甲于3月1日向乙发出一商业要约普通信函 要以优惠价购买乙的某种商品 3月5日到达乙处 问 该要约何时生效 2 到达 的含义是指到达受要约人及其代理人可控制的区域范围内 至于受要约人及其代理人是否看到 不论 例2 设例1中要约函3月5日到达乙的信箱 恰巧乙外出办事 3月7日回来后才发现该要约 问 该要约何时生效 3 电子要约的到达以电文进入特定或收件人的任何系统为准 二 要约的效力1 对要约人的效力 要约人自此有接收承诺的义务 不得随意撤回 撤销 变更要约 2 对受要约人的效力 受要约人取得了承诺的权利而非义务 7 二 要约期限1 要约期限 即要约的有效期限 也即受要约人的承诺期限 可由要约人自由规定 2 法律也有直接规定要约期限限制的 如 证劵法 第83条规定 收购要约的期限不得少于30日 并不得超过60日 当然 在30日至60日内 要约人还有权利决定具体的期限 8 四要约的撤回 撤销与失效 一 要约的撤回1 对尚未生效的要约阻止其生效的意思表示 2 撤回须在要约到达受要约人之前或同时到达受要约人 3 拍卖中竞买人已经发出应价要约 即不得撤回 例3 设例1中3月1日发出要约后 逢3月2日市场行情突变 于是于3月3日发出撤回原要约的信函 以特快专递寄出 3月4日到达乙处 问 3月5日到达乙处的要约有无效力 9 二 要约的撤销1 对已生效但未获承诺的要约消灭其拘束力的意思表示 2 撤销的意思表示须在要约到达受要约人后 受要约人做出承诺之前到达受要约人 例4 设例1中 乙收到要约时准备于3月8日下午发出承诺 3月5日 甲发现市场行情突变 于是 当日发出撤销要约的通知 以特快专递邮出 于3月8日一早到达乙处 问 乙能否在3月8日下午发出承诺 10 三 不可撤销的三种情形1 要约人确定了承诺期限的 2 要约人以其他形式明示要约不可撤销的 3 受要约人有理由认为要约不可撤销 并作了履行合同准备工作的 例5 设例1中甲发给乙的要约函末称 你若承诺 必须在3月8日前做出 过期不侯 那么例四情形下的答案是什么呢 11 四 要约的失效1 被通知拒绝的 2 被依法撤销的 3 承诺期满 受要约人未承诺的 4 受要约人对要约的内容做出实质性变更的 5 拍卖中竞买人的应价要约 有更高价出现的 12 五承诺的概念和构成要件 一 承诺的概念 受要约人同意要约内容的意思表示 二 承诺的构成要件1 主体 承诺人须为受要约人 例1 甲给乙发出一要约 乙收到后未置可否 丙于乙处见到该要约 即以乙的名义对甲发出一承诺 承诺函到达甲处 甲未置可否 问 甲 丙之合同是否成立 为什么 2 方式 原则上以通知的方式做出 依交易习惯或要约表明者 也可以以行为做出 例1 甲建筑工程公司向乙 丙两水泥厂各发一函 均称 急需1000号水泥1000吨 价格为300元 吨 货到付款 乙水泥厂收到信函后即传真给甲 函收到 即日发出 丙水泥厂收到信函后未回函 但当即组织车队运输1000号水泥1000吨 给甲送去 问 甲与乙 丙之合同能否成立 为什么 13 3 承诺期限 在要约确定的期间内到达要约人 未确定期间的 对话方式下应及时做出 未确定期间的 非对话方式下 合理期间内到达 4 内容 应与要约一致 换言之 对要约内容做出实质性变更的 为新要约 所谓 实质性变更 是指对 合同法 第12条所列的8大条款之变更 例2 设例1中 甲发给乙水泥厂信函后 乙当即回复 同意发货 款到交货 甲收到回函后立即汇去30万元至乙账户 问 乙之回函是什么性质 甲 乙之合同是否成立 为什么 当然 对实质性变更也不可做僵化理解 例3 设例2中 乙当即回函称 同意发货 价为300 01元 吨 问 乙之函是否为新要约 14 对要约内容作出非实质性变更的 原则上构成承诺 但有两个例外 要约人及时表示反对的 要约表明不得作任何变更的 例4 设例3中 甲收到乙的信函 发来传真称 贵方擅改吨价 不可 则甲 乙之合同即无法成立 非实质性变更构成承诺 以承诺内容为合同内容 例5 设例3中甲收到乙的回函 未予回复 问 甲 乙之合同能否成立 若成立 其吨价是多少 15 六承诺迟到 迟延与撤回 一 承诺迟到1 迟到即为迟发迟到 是指受要约人逾承诺期限而发出的承诺 2 迟到原则上为新要约 3 作为例外 要约人及时通知该承诺有效的 合同成立 例1 北京甲于3月1日发出一要约信函给广州乙载明乙务必于3月10前承诺 3月5日到达乙处 乙于3月11日做出承诺 以特快专递邮出 3月12日到达甲处 甲未置可否 问 甲 乙合同是否成立 例2 设例1中 甲收到承诺信函后 当日回电称接受该承诺函 问 甲 乙之合同是否成立 16 二 迟延1 迟延即未迟发而迟到 指受要约人于承诺期限之内发出承诺并依通常情形可适时到达要约人 但因第三人原因 如邮差 致承诺逾期到达要约人 2 与迟到恰好相反 迟延原则上承诺有效 3 作为例外 要约人及时通知因逾期而不接受的 为新要约 例3 设例1中乙于3月8日做出承诺 并当日以特快专递邮出 依特快专递惯例 3月9日即到 但于3月15日 甲才收到该邮件 经查 由于特快专递公司一职员疏忽 忘投此信 故耽误了几日 甲收到后未予任何回复 问 甲 乙之合同成立与否 设例3中甲收到邮件后 于次日通过电话告诉乙 不接收该承诺 问 甲 乙之合同能否成立 例5 设例3中乙的特快专递确实于3月9日到达甲之信箱 逢甲外出办公 于3月15日方看到该函 问 甲 乙之合同能否成立 何时成立 17 三 撤回1 撤回的对象是已经发出但尚未生效的承诺 2 撤回的意思表示应在承诺到达要约人之前或与承诺同时到达要约人 例6 设例5中乙又于3月9日早晨以传真电告甲 原承诺无效 则甲 乙之合同能否成立 3 与要约不同 承诺不存在撤销的问题 18 七承诺生效与合同成立 一 承诺生效1 承诺通知生效采到达主义 2 以行为作出承诺的 作出行为时即生效 3 承诺生效的意思是指合同成立 例1 甲于6月1日发出一要约 即合同文本且有甲之签名 6月5日到达乙 乙于6月7日作出承诺 即在合同文本上签名 并当场发给甲 问 合同何时成立 二 合同成立时间1 一般理论认为为承诺生效的时间 2 如需签字的 双方会签的 以双方完成签字或盖章之时为合同成立之时 双方异时签字的 以最后一方完成签字或盖章时间为准 19 四 合同成立地1 承诺的生效的地点为合同的成立地 例2 A市的甲发要约给B市的乙 乙次日承诺 第三天到达甲处 问 合同成立地为何 2 以合同书订立合同的 双方会签的 以会签地为合同成立地 3 以合同书订立合同的 双方异时异地签字 盖章的 以最后一方签字 盖章地为合同成立地 五 要约交错 交叉要约 是指订约当事人采取非直接对话的方式 相互不约而同地向对方发出了相同内容的要约 1 一种观点认为 交叉要约本身并不能成立合同 因为双方都是向对方发出要约 只有当对方表示接受时 双方意思表示方达成一致 所以 即使在交叉要约的场合 双方也可以拒绝对方所发出的要约 2 另一种观点认为 既然双方都作出了相同的意思表示 法律可以推定双方已经作出了承诺 一般认为 从鼓励交易的角度出发 可以认定双方已经达成了合意 20 六 意思实现 是指根据习惯 事件性质或要约人为要约时的预先声明 承诺无需通知 受要约人在承诺期限内有可认为承诺的事实时 合同即告成立的现象 例 使用现物要约人寄来的物品 对宾馆存放在房间内饮料或食品取而用之等 七