NEW公司法2.2-公司的资本.ppt

第二节公司的资本 公司资本制度关系到 方便股东投资获利v维护债权人交易安全 如何理解中国公司法中的资本制度 历史的方法 纵向比较的方法 横向 一注册资本的形成 股东出资形成注册资本1 出资方式2 履行出资手续3 出资证明书及股票4 未履行出资义务的责任 1 出资方式 我国公司法 原 第24条股东可以用货币出资 也可以用实物 工业产权 非专利技术 土地使用权作价出资 对作为出资的实物 工业产权 非专利技术或者土地使用权 必须进行评估作价 核实财产 不得高估或者低估作价 土地使用权的评估作价 依照法律 行政法规的规定办理 以工业产权 非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的百分之二十 国家对采用高新技术成果有特别规定的除外 新 第27条股东可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 但是 法律 行政法规规定不得作为出资的财产除外 对作为出资的非货币财产应当评估作价 核实财产 不得高估或者低估作价 法律 行政法规对评估作价有规定的 从其规定 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十 现金 实物 土地使用权 知识产权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资现金非货币财产有形财产无形财产 土地使用权 知识产权 股票债券等股权出资 关于外国投资者并购境内企业的规定 第27条 本章所称外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司 系指境外公司的股东以其持有的境外公司股权 或者境外公司以其增发的股份 作为支付手段 购买境内公司股东的股权或者境内公司增发股份的行为 债权出资债转股劳务出资 解读2005年公司法对股东出资方式的改革 资本的拉丁文含义似乎是指 牛或其他家畜 家畜一直是额外财富的重要来源 家畜能够通过把价值较低的物质转化成一批价值较高的产品 包括牛奶 皮革 羊毛 肉和燃料 来调动其他行业 进而创造出剩余价值 家畜还可以繁殖 这样 资本这个词开始同时具有两个含义 表示资产的物质存在和它们创造剩余价值的功能 资本通常被定义为一个国家中能够引发剩余价值的生产 提高生产力的那部分资产 因此 18 19世纪时期的伟大的古典经济学家们都认为 资本是为市场经济提供动力的发动机 赫尔南多 德 索托 资本的秘密 研究表明 落后国家缺少的不是经济学意义上的资本 资产 而是一种将资产活化的制度 法律意义上的资本 在这些国家 存在许多僵死的无法进入生产 经营领域的资产 具体到公司法领域 就是应当尽可能多地给资产创造进入生产 经营领域的空间 便利公司筹集资金 资本和货币无关 它所关心的是人 关心的是人们如何在所有权的帮助下进行合作 研究用积累的资产创造剩余价值的办法 把僵化的资产积累转化成活跃的资本 赫尔南多 德 索托 资本的秘密 传统的严格的公司资本制度事前审查机制 立足于在公司设立阶段维护债权人交易安全重在贯彻和维护交易安全 重债权人的担保功能2005修订重在把僵化的资产积累转化成活跃的资本 更重资本在经济学意义上的增值功能 这一选择是基于对 资本信用v 资产信用 的反思公司章程中规定的和资产负债表上表示出来的公司资本 在经营过程中可能创造出巨大的利润 也有可能造成巨大的亏损 法律上的资本维持也无法阻止现实中经营不善的公司的资本金额萎缩 甚至消耗殆尽法律上的公司资本制度实际上并不能保证一个公司的偿债能力 资本对公司信用担保的意义并不如想象那么大 资产信用比资本信用对于债权人更有经济上的价值和意义西方国家公司法的发展体现了对传统的过于严格的资本制度被摈弃的倾向 被被越来越多的国家所接受 2 出资义务的履行 出资 财产权的永久性让渡股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额股东以货币出资的 应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户以非货币财产出资的 应当依法办理其财产权的转移手续 3 出资证明书及股票 出资证明书有限责任公司成立后 应当向股东签发出资证明书 出资证明书载明下列事项 一 公司名称 二 公司成立日期 三 公司注册资本 四 股东的姓名或者名称 缴纳的出资额和出资日期 五 出资证明书的编号和核发日期 股票股票是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证 股东权利 同股同权 同股同利财产权利分得股息权公司解散时分得剩余资产权非财产权利出席股东大会行使表决权知情权 4 未履行出资义务的责任 股东违反出资义务的情形出资义务不履行拒绝出资虚假出资出资不能抽逃出资出资义务不适当履行延迟出资出资不实瑕疵出资 公司法28条 股东不按照前款规定缴纳出资的 除应当向公司足额缴纳外 还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任 对公司的补缴责任公司可直接作为原告诉请股东履行出资义务派生诉讼 其他股东在公司怠于通过诉讼追究违反出资义务股东的责任时 可以自己名义代表公司对其提起诉讼可要求出资 减少资本 取消股权等对其他股东承担违约责任例如 因此导致公司设立时多花费的费用 或因此导致公司未成立时因公司设立行为所产生的费用等 公司法31条 有限责任公司成立后 发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的 应当由交付该出资的股东补足其差额 公司设立时的其他股东承担连带责任 物出资不足时出资股东的差额填补责任公司设立时的其他股东的连带责任 公司法94条 股份有限公司成立后 发现作为出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的 应当由交付该出资的股东补足其差额 其他发起人承担连带责任 物出资不足时出资股东的差额填补责任其他发起人的连带责任 公司法95条 股份有限公司的发起人应当承担下列责任 三 在公司设立过程中 由于发起人的过失致使公司利益受到损害的 应当对公司承担赔偿责任 公司法司法解释 二 第22条公司解散时 股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产 股东尚未缴纳的出资 包括到期应缴未缴的出资 以及依照公司法第二十六条和第八十一条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资 公司财产不足以清偿债务时 债权人主张未缴出资股东 以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的 人民法院应依法予以支持 二资本三原则 有限责任制度催生资本三原则1资本确定原则2资本维持原则3资本不变原则 1资本确定原则 法定资本制 法律规定了成立公司的最低注册资本额公司设立时必须在章程中对公司的资本总额做出明确规定公司设立时资本总额不低于法定最低额 且由股东全部缴清 否则公司不能成立 原公司法 第23条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额 有限责任公司的注册资本不得少于下列最低限额 一 以生产经营为主的公司人民币五十万元 二 以商品批发为主的公司人民币五十万元 三 以商业零售为主的公司人民币三十万元 四 科技开发 咨询 服务性公司人民币十万元 比较 英美等国的授权资本制授权资本制特征未要求最低注册资本额 如美国标准公司法 公司设立时 章程中应记载资本总额 但这只是授权资本 是公司被授权发行的最高资本额授权资本authorizedcapital是名义资本nominalcapital 不同于发行资本issuedcapital和实收资本paid upcapital 不反映公司资本的实际状况公司设立时 不要求发起人全部认定授权资本 只认定并缴付资本总额中的一部分 公司即可成立 授权资本制v法定资本制立法意图强调鼓励投资v 强调保护债权人英美通过揭开公司面纱制度保护债权人增资手续简便 授权资本额范围内未认定部分 授权董事会根据需要随时发行新股募集 v 复杂资金利用资金利用率较高v 容易导致资本闲置 比较 德 日等国的折衷 授权 资本制这种授权资本制 对授权资本制的改良对授权发行资本的期限予以限定规定公司成立时发行资本必须达到一定比例 我国现行公司法有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元 公司章程应当载明下列事项 三 公司注册资本有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额 公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十 也不得低于法定的注册资本最低限额 其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足 这一选择是基于对资本信用v资产信用的反思对严格的法定资本制v授权资本制的反思 2资本维持原则 公司成立后 股东不得退股 不复抽回其出资公司的债务人不得以其对公司股东个人债权 主张与其所欠公司的债务相抵销公司应按规定提取和使用法定公积金亏损或无利润不得分配股利 利益分配准则 分配准则比较 破产准则v法定公积金准则法定公积金准则第167条公司分配当年税后利润时 应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金 公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的 在依照前款规定提取法定公积金之前 应当先用当年利润弥补亏损 公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润 有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配 股份有限公司按照股东持有的股份比例分配 但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外 股东会 股东大会或者董事会违反前款规定 在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的 股东必须将违反规定分配的利润退还公司 3资本不变原则 减资程序第一百七十八条公司需要减少注册资本时 必须编制资产负债表及财产清单 公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人 并于三十日内在报纸上公告 债权人自接到通知书之日起三十日内 未接到通知书的