《公司法本科》PPT课件.ppt

公司法Corporationlaw 主讲 刘畅四川大学法学院 目录 第一章公司资本制度第二章公司自治与公司章程第三章债权人的保护第四章股东与股权第五章公司治理结构第六章公司善终的法律规范第七章公司法的可诉性 教材 公司法 第三版 普通高等教育 十一五 国家级规划教材范健 王建文著法律出版社2011年版 参考书目 公司法论 施天涛 法律出版社 新公司法论 周友苏 法律出版社2006年版 新公司法的制度创新 刘俊海 法律出版社2006年版 中华人民共和国公司法新旧条文对照简明解读 桂敏杰主编 中国民主法制出版社2005年版 法律条文 中华人民共和国公司法 于1993年12月29日通过 2005年10月26日修订 自2006年1月1日起施行 目前已出台的 最高人民法院关于适用 公司法 若干问题的规定 包括 2006年司法解释 一 2008年司法解释 二 2011年司法解释 三 考核 平时成绩 100分 以课堂出勤 平时讨论为考核内容 随机抽查到课情况 累计二次被查未到课者 扣减20分 缺一次讨论扣减20分 期末成绩 100分 期末开卷考试 期末总成绩 平时成绩30 期末成绩70 公司 第一章公司资本制度第一节资本三原则 一 公司资本的概念1 公司资本是指股东为设立公司或扩张公司而投入公司的出资额 静态概念 2 公司资本是指股东得以对公司主张分配权利的公司净资产 动态概念 二 资本确定原则 在公司设立时 股东必须充分 确实地认购公司确定发行的全部股份 公司才能合法成立与运营 资本授权原则 公司章程预先确定公司的资本总额 并授权董事会在公司成立后做出决议 发行资本总额中尚未发行的股份 最低注册资本制度所谓最低注册资本制度 是指公司成立时股东缴纳的注册资本不低于立法者规定的最低限额 该制度的实质在于 强制股东在设立公司之初缴纳充分的资本 从而起到保护债权人的作用 前端控制 模式 我国现行 公司法 最低注册资本 公司法 第26条第2款 有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元 法律 行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的 从其规定 公司法 第59条 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元 公司法 第81条 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元 法律 行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的 从其规定 三 资本维持原则1 非货币出资行为 第31条2 禁止股票折价发行 第128条3 禁止抽逃出资 第36条4 追究瑕疵出资股东的民事责任 司法解释 三 5 禁止公司回购自己股份 第143条6 严格限制分红条件 第167条7 禁止以股抵债 四 资本不变原则 公司不得超越法定条件和程序而随意增减资本 1 公司内部决策程序 2 保护债权人 3 变更登记手续 案例讨论 申请再审人 一审被告 二审被上诉人 绵阳高新区科创实业有限公司申请再审人 一审第三人 二审被上诉人 福建省固生投资有限公司申请再审人 一审第三人 二审被上诉人 陈木高被申请人 一审原告 二审上诉人 绵阳市红日实业有限公司被申请人 一审原告 二审上诉人 蒋洋 绵阳高新区科创实业有限公司 以下简称科创公司 于2001年7月成立 在2003年12月科创公司增资扩股前 公司的注册资金475 37万元 其中蒋洋出资额67 6万元 出资比例14 22 为公司最大股东 绵阳市红日实业有限公司 以下简称红日公司 出资额27 6万元 出资比例5 81 2003年12月16日股东会议题是 1 关于吸纳陈木高为新股东的问题 2 关于公司内部股权转让问题 3 新科创公司的新股东代表 监事 会计提名等 蒋洋对上述三项议题的第2项投了赞成票 对第1项和第3项投了反对票 红日公司的委托代表常毅对第2项和新会计的提名投了赞成票 其余内容投了反对票 并在意见栏中注明 应当按照公司法第39条第二款规定先就增加资本拿出具体框架方案 按公司原股东所占比重 所增资本所占增资扩股后所占比重先进行讨论通过 再决定将来出资 要考虑原股东享有公司法规定的投资 出资 权利 会议纪要 除蒋洋 红日公司和投弃权票的四名股东未在会议纪要上签名外 其余股东在会议纪要上签名 该纪要中记载 应到股东代表23人 实到22人 以记名方式投票表决形成决议 讨论了陈木高的入股协议 同意吸纳陈木高为新股东 经表决75 49 同意 20 03 反对 4 48 弃权 同意科创公司内部股份转让 经表决100 同意 2003年12月18日 科创公司为甲方 陈木高为乙方签订了 入股协议书 该协议主要记载 乙方同意甲方股东大会讨论通过的增资扩股方案 即同意甲方在原股本475 37万股的基础上 将总股本扩大至1090 75万股 由此 甲方原股东所持股本475 37万股占总股本1090 75万股的43 6 乙方出资800万元人民币以每股1 3元认购615 38万股 占总股本1090 75万股的56 4 科创公司的注册资金相应变更为1090 75万元 超出注册资本的184 62万元列为资本公积金 2003年12月22日 红日公司向科创公司递交了 关于要求作为科创公司增资扩股增资认缴人的报告 该报告的主要内容为 主张蒋洋和红日公司享有优先认缴出资的权利 愿意在增资扩股方案的同等条件下 由红日公司与蒋洋共同或由其中一家向科创公司认缴新增资本800万元人民币的出资 2003年12月26日 红日公司向绵阳高新区工商局递交了 请就绵阳高新区科创实业有限公司新增资本 增加新股东作不予变更登记的报告 2003年12月25日科创公司变更后的章程记载 陈木高出资额615 38万元 出资比例56 42 蒋洋出资额67 6万元 出资比例6 20 红日公司出资额27 6万元 出资比例2 53 2005年3月30日 科创公司向工商部门申请办理公司变更登记 提交了关于章程修正案登记备案的报告 公司章程修正案 股份转让协议书 陈木高出具的将614 38万股股份转让给福建省固生投资有限公司 以下简称固生公司 的股份增减变更证明 收据等材料 章程修正案中记载的股东名称 出资额 出资比例是 固生公司出资额615 38万元 出资比例56 42 陈木高出资额116 24万元 出资比例10 66 蒋洋出资额67 6万元 出资比例6 20 红日公司出资额27 6万元 出资比例2 53 2005年12月12日 蒋洋和红日公司向一审法院提起诉讼 请求确认科创公司2003年12月16日股东会通过的吸纳陈木高为新股东的决议无效 确认科创公司和陈木高2003年12月18日签订的 入股协议书 无效 确认其对800万元新增资本优先认购 科创公司承担其相应损失 两个争议焦点 一 2003年12月16日科创公司作出的股东会决议和2003年12月18日科创公司与陈木高签订的 入股协议书 是否有效 二 红日公司和蒋洋是否能够行使对科创公司2003年新增的615 38万股股份的优先认缴权 一 撤销四川省高级人民法院 2006 川民终字第515号民事判决 撤销四川省绵阳市中级人民法院 2006 绵民初字第2号民事判决 二 绵阳高新区科创实业有限公司2003年12月16日作出的股东会决议中由陈木高出资800万元认购绵阳高新区科创实业有限公司新增615 38万股股份的决议内容中 涉及新增股份20 03 的部分无效 涉及新增股份79 97 的部分及决议的其他内容有效 三 驳回四川省绵阳市红日实业有限公司 蒋洋的其他诉讼请求 第一章公司资本制度第二节股东出资制度 一 股东分期缴纳出资 允许注册资本较高的公司股东分期缴纳出资1 公司法 第26条第1款2 公司法 第81条第1款3 公司在增加资本时 股东可否分期缴纳出资 公司法 第179条4 在公司进入清算程序以后 股东虽承诺出资 但尚未到达出资期限的 该股东是否有义务继续履行出资 司法解释二 第22条5 一人公司是否适用该制度 案例讨论 案情介绍 原告 成都某投资咨询有限公司被告 刘立华刘立华与其他四人共同出资成立了成都某投资咨询有限公司 根据章程的约定 公司的注册资本为180万元 其中 刘某认缴出资额306 000元 分三期缴足 2008年4月2日缴纳61 200元 已足额缴纳了首期出资款61 200元 2009年1月2日缴纳122 400元 2010年1月2日缴纳122 400元 同时章程对其他四名股东的认缴出资额及缴纳时间也进行了约定 2008年11月10日 刘立华和其他四名股东与姚某某 张某某订立 关于成都某投资咨询有限公司转让的协议 约定将刘立华等人持有的全部股权转让给姚某某 张某某 转让款50 000元 协议中没有明确受让方各自的持股比例 2008年11月14日 姚某某 张某某接管公司 但未办理股权及与股权转让相关的变更登记手续 并且尚有30 000元股权转让款未付 刘立华等五名原股东遂将姚某某 张某某诉至法院 要求该两人配合办理公司股权变更登记及与股权转让相关的变更登记手续 并支付股权转让款30 000元 法院经二审后 判决姚某某 张某某支付刘立华等股权转让款30 000元并协助办理股权变更登记及与股权转让相关的变更登记手续 此后 成都某投资咨询有限公司未完成工商变更登记 包括股东变更及法定代表人变更登记 2010年1月 该公司以刘立华未足额缴纳出资额的行为违反了公司法的规定应当向公司补足出资为由 诉至法院 要求判令刘立华支付出资款244 800元 思考 1 仅缴纳首期出资的股东可否转让股权2 受让人可否要求分期缴纳出资的股东承担补缴义务3 未经股权变更登记的受让人可否以公司名义做出意思表示4 未明确比例的受让股权可否进行股权变更登记 二 出资方式 我国 公司法 采用列举和概括相结合的办法 大幅放宽了股东出资方式第27条 股东可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 但是 法律 行政法规规定不得作为出资的财产除外 第83条 股份有限公司的发起人可以适用27条所规定的出资方式 非货币出资的构成要件 1 必须对公司具有商业价值2 可以用货币估价3 可以依法转让4 法律和行政法规不禁止2005年12月18日国务院发布的 公司登记管理条例 第14条 股东不得以劳务 信用 自然人姓名 商誉 特许经营权或者设定担保的财产等作价出资 常见的非货币财产出资形态 1 自有物 所有权 包括动产 不动产 既包括有体物 也包括无体物 2 他物权 国有土地使用权 海域使用权 探矿权 采矿权 狩猎权 承包权 门票销售权 收费桥梁和隧道经营权等等 3 债权 不限于金钱债权 包括非金钱债权 4 股权 不能因为股权价值的剧烈变动而否认股权出资的价值 5 智慧成果 包括知识产权 非专利技术等6 其他出资方式 如商号 商业秘密 营业等 劳务出资问题 1 已经提供的劳务2 尚未提供的劳务 尤其是根据劳务合同履行的劳务虽然公司无法强制承诺提供劳务的出资者实际履行 但应当允许公司强制此类出资者提供其他等值的货币出资 若此类投资者仍拒绝给付 则应承担瑕疵出资股东的民事责任 如除名 缩股 对公司承担差额补充责任 对其他股东承担违约责任 对公司债权人承担补充清偿责任 人力资本作价出资问题 上海 浦东新区人力资本出资试行办法 人力资本为 依附在投资者身上 能够给公司带来预期经济效益的人才资源 通过法定形式转化而成的资本 表现为 管理人才 技术人才 营销人才的知识 技能 经验等 属于以金融为核心的现代服务业 以高新技术为主导的先进制造业 以自主知识产权为特征的创新创意产业 可以人力资本作价入股 以人力资本作价出资的金额不得超过公司注册资本的35 第一章公司投资制度第三节公司融资问题 一 股份有限公司的募集设立 公开募集与定向募集的区别 公开募集是点对面 定向募集是点对点公开募集的认购人往往是一般公众投资者 定向募集的认购人往往是财力殷实的特定投资者 根据 证券法 第10条第2款规定 向特定对象发行证券累计超过200人的 视为公开发行 进而接受 证券法 对公开发行证券行为的法律规制 二 通往证券市场的融资门槛大幅降低1 股份有限公司的上市门槛大幅下调 证券法 第50条2 新股发行门槛大幅降低 证券法 第13条3 公司债券发行门槛大幅降低 允许符合法定条件的各类公司平等地利用债券市场筹集资金 IPO 首次公开募股 InitialPublicOfferings 简称IPO 是指企业透过证券交易所首次公开向投资者发行股票 以期募集用于企业发展资金的过程 第二章公司自治与公司章程第一节 傻瓜 章程全面改版 一 公司法 鼓励公司自治在公司的设立 经营 治理乃至公司解散清算等环节大胆放手鼓励公司与股东自治 大大扩张了公司的商事权利能力与行为能力 二 公司法 允许公司章程的个性化例如 公司法第13条 第16条注意 出资比例与分红比例的关系 第35条 出资比例与表决比例间的自由脱钩 第43条 清算时剩余财产分配的比例 第187条 公司章程的效力 公司法 允许公司章程的自治化 个性化公司章程不得违反 公司法 中强制性规范 可以 选出 的规则是公司法中任意性规范 如何看待公司章程的自治权限 第42条 召开股东会会议 应当于会议召开十五日前通知全体股东 但是 公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外 第43条 股东会会议由股东按照出资比例行使表决权 但是 公司章程另有规定的除外 公司章程可否限制股权转让行为 公司法 第72条第4款规定 公司章程对股权转让另有规定的 从其规定 公司法 第72条属于强制性规范还是任意性规范 第四款与前三款之间是什么样的逻辑关系 值得探讨的问题 1 公司章程可否禁止有限责任公司的股权转让 2 公司章程可否排除股东的优先购买权 公司法 第35条 3 公司章程可否对股东 过半数 同意进行变更 4 公司章程可否限制受让股权的股东资格 5 公司章程可否排除股东资格的继承 公司法 第76条 第二章公司自治与公司章程第二节公司经营范围制度 一 公司经营范围制度是对公司经营自由的极大限制建议公司可在登记时笼统载明 本公司可从事法律和行政法规不禁止的各类经营活动 只要公司的超营行为不违反法律和行政法规有关市场准入的强制性规定 不仅在民事关系中是合法有效的 而且在行政法律关系中不再承受行政处罚 二 公司经营范围登记的效力1 对内效力 对划清公司内部机关之间的决策权限 以及强化公司董事 监事和高管人员的诚信义务具有刚性的约束力 2 对外效力 有助于第三人了解公司的专长经营领域 第二章公司自治与公司章程第三节公司可否承包经营 一 公司承包经营的核心法律特征1 承包人对公司承包期间发生的全部债务承担清偿责任 股东依然对公司负有限责任 2 承包人能否取得承包收益取决于承包人的经营绩效与市场风险等不特定因素 而公司的收益具有可预见性与可确定性 3 发包公司事先概括授予承包人在承包期间享受为开展承包经营所必需的广泛经营管理权限 公司治理机构的经营管理权限受到相应的限制和影响 二 公司承包经营制度是否因违反股东有限责任原则而无效 在股东承包经营公司的情况下 承包股东有两个身份 一是公司股东 股权关系 二是承包人 承包合同关系 三 发包公司的对外债务如何承担 多数公司承包经营合同约定 承包人以其自有全部财产对其承包期间的全部公司债务承担清偿责任 对外关系中 债权人有权直接追究发包公司的民事责任 对内关系中 发包公司在承担债务清偿责任之后 有权向承包人追偿 四 公司承包经营期间的收益分配 1 违反 公司法 有关股东分红条件的强制性规定的承包经营合同条款无效 如 第167条第1款2 违反 公司法 有关股东间相互分红比例的倡导性规定的承包经营合同条款有效 如 第167条第4款3 承包人首先以公司税后利润弥补公司亏损和提取法定公积金 然后再扣除承包费 剩下的余额为承包收益 股东的分红来源就是承包人缴纳的承包费 第三章债权人保护制度第一节揭开公司面纱制度 一 含义揭开公司面纱制度 又称 公司法人格否认 是指当公司独立人格和股东有限责任被公司背后的股东滥用时 就具体法律关系中的特定事实 否认公司的独立法人机能 将公司与其背后的股东视为一体 并追究其共同的连带的法律责任 以保护公司债权人或其他相关利害关系群体的利益及社会公共利益 实现公平 正义目标的一种法律措施 公司法 第20条第3款 公司股东滥用公司法人地位和股东有限责任 逃避债务 严重损害公司债权人利益的 应当对公司债务承担连带责任 第64条 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的 应当对公司债务承担连带责任 这是我国成文法对公司法人格否认规则的原则性规定 二 原告的范围第20条所称 公司债权人 既包括民事关系中的各类债权人 侵权之债 合同之债 也包括劳动关系中的债权人 还包括行政关系中的特殊债权人 三 原告的举证责任1 股东实施了滥用公司法人独立地位和股东有限责任的行为 而且构成了逃避债务的行为 2 债权人利益受到严重损害 包括手段恶劣和结果严重 3 股东的滥权行为与债权人的损失之间存在合理的因果关系一人公司采取了法人格滥用推定的态度 第64条 加重股东举证责任 四 被告范围一人公司中的唯一股东 多元公司中的滥用权利的控制股东 不包括诚信慎独的股东尤其是小股东 五 被告股东滥用事实的认定1 股权资本显著不足2 股东与公司之间人格的高度混同 资本显著不足 可能是诈骗 股权资本显著不足 是指股东投入公司的股权资本与公司从债权人筹措的债权资本之间明显不成正比例的公司资本现象 股权资本是指包括被告股东在内的股东投入公司的股权资本总额 债权资本是指公司从包括原告债权人在内的所有债权人筹措的债权资本 不限于主张揭开公司面纱的特定债权人的债权数额 股东与公司之间人格的高度混同 最常见的现象是 一套人马 两块牌子 1 股东与公司之间在资产或财产边界方面混淆不分 2 股东与公司之间在财务方面混淆不分 3 股东与公司之间在业务方面混淆不分 4 股东与公司之间在机构方面的混淆不分 5 股东与公司之间在人员方面混淆不分 6 子公司的机关陷入瘫痪状态 母公司直接操纵子公司的决策活动7 其他方面的人格混同 案例 某大型国有企业 简称C企业 下属的子公司 简称A公司 和美国某期货经纪公司 简称B公司 签订了一份金融期货协议 A公司从第一笔交易中赚取300万美金 但从第二笔 第三笔开始赔钱 一直赔到5000万美金 后来 B公司作为债权人根据其与A公司之间的金融期货协议向纽约地方法院提起诉讼 要求A公司及其母公司对B公司债务承担连带清偿责任 B公司提交的证据有 1 一张名片2 一笔资金3 一个联席会4 一栋大楼5 一个电话总机 六 揭开公司面纱的法律效果揭开公司面纱的效力仅限于特定当事人间的具体法律关系 具有浓郁的相对性与特定性 而不具有绝对性与对世性 公司人格否认的不利后果只能降落于有过错的当事人 尤其是控股股东 头上 而不殃及无辜当事人 第三章债权人保护制度第二节公司的担保能力 一 公司法 的立法规定 公司法 第16条 公司对外提供担保的程序 公司法 第149条 董事 高级管理人员不得违反公司忠实义务 二 债权人对担保公司的审查标准债权人在与担保公司签订担保合同时认真审查担保公司的章程以及相关决议 债权人仅对决议文件的真实性与合法性进行合理审慎的审查即可 三 公司为股东债务提供担保的一般程序规则必须经股东会或者股东大会决议 母公司为子公司提供担保是否需要股东会决议 四 上市公司对外担保的特殊决议程序 公司法 第122条 上市公司在一年内购买 出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的 应当由股东大会作出决议 并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过 关于规范上市公司对外担保行为的通知 证监会 银监会联合发布 2006年1月1日起施行 股东大会在审议为股东 实际控制人及其关联方提供的担保议案时 该股东或受该实际控制人支配的股东 不得参与该项表决 该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的半数以上通过 关于规范上市公司对外担保行为的通知 须经股东大会审批的对外担保 包括但不限于下列情形 1 上市公司及其控股子公司的对外担保总额 超过最近一期经审计净资产50 以后提供的任何担保 2 为资产负债率超过70 的担保对象提供的担保 3 单笔担保额超过最近一期经审计净资产10 的担保 4 对股东 实际控制人及其关联方提供的担保 股东大会在审议为股东 实际控制人及其关联方提供的担保议案时 该股东或受该实际控制人支配的股东 不得参与该项表决 该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的半数以上通过 上市公司在办理贷款担保业务时 应向银行业金融机构提交 公司章程 有关该担保事项董事会或股东大会决议原件 刊登该担保事项信息的指定报刊等材料 四 公司超出章程限额提供担保的效力对内关系 股东会或董事会超越公司章程限额提供担保的决议为可撤销决议 公司法第22条第2款 对外关系 公司章程对担保限额的记载 一旦在公司登记机关登记 即具有对抗第三人的效力 公司仅对担保限额以内的债务承担担保责任 而对超出担保限额的部分不承担担保责任 第三章债权人保护制度第三节瑕疵出资股东的民事责任 一 瑕疵出资股东对公司的资本充实责任 公司法 第28条瑕疵出资股东不仅应向公司补缴出资差额 而且应当赔偿公司同期银行贷款利息 二 瑕疵出资股东对公司债权人的补充赔偿责任 公司法 未有明确规定 司法解释三 第13条应将瑕疵出资股东对债权人的清偿责任锁定在股东出资不足的金额及其同期银行贷款利息的范围内 而且此为补充清偿责任而非连带清偿责任 三 瑕疵出资的表现形式 司法解释三 第8条 11条 一 出资时间的瑕疵 二 出资财产的瑕疵 非货币财产的出资瑕疵 1 股东既未将非货币财产实际交付公司使用 也未办理产权变更登记手续 2 股东已将非货币财产实际交付公司使用 但尚未办理产权变更登记手续 3 股东未将非货币财产实际交付公司使用 但已经办理产权变更登记手续 第三章债权人保护制度第四节抽逃出资股东的民事责任 一 法律责任的现状1 公司法 第201条 抽逃出资的行政责任2 公司登记管理条例 第71条3 公司法 第216条 抽逃出资构成犯罪的 依法追究刑事责任 刑法 第159条 4 公司法 未规定抽逃出资股东的民事责任 司法解释三 第14条 二 抽逃出资事实的认定 司法解释三 第12条无论是公司还是公司债权人主张股东抽逃出资事实的存在 均应承担相应的举证责任 抽逃出资与虚假出资是不同的两种行为 都属于欺诈出资 三 抽逃出资与借款行为的区别如何区分二者的界限 可综合各种因素 金额 利息 还本付息期限 担保 程序 主体 会计处理方式 透明度 行为发生期限 四 抽逃出资股东对公司的民事侵权责任公司可对抽逃出资股东提起财产返还和损害赔偿之诉 股东的赔偿责任不以其抽逃出资的金额为限 此种情形 可适用股东代表诉讼 五 抽逃出资股东对公司的债权人的补充清偿责任若公司缺乏债务清偿能力 公司债权人可以将抽逃出资的股东列为共同被告 请其在抽逃出资的金额及其同期银行贷款利息的范围内承担补充清偿责任 上海首例因股东抽逃出资遭公司起诉引发的损害公司权益纠纷案 2002年8月 上海航天汽车机电股份有限公司 沈某等五名股东共同出资设立福莱特公司 其中 沈某出资人民币646 2万元 占注册资金的35 9 2004年9月 沈某因在福莱特公司成立后抽逃其出资497万余元 被上海市二中院以抽逃出资罪终审判处有期徒刑二年六个月 福莱特公司和航天公司据此认为 沈某的犯罪行为侵害了公司和其他股东的合法利益 故共同诉请判令沈某向福莱特公司补足抽逃的注册资金并支付相应利息 一审判决 判令被告沈某向原告上海航天福莱特实业有限公司偿付抽逃的注册资金人民币497万余元及相应利息 六 抽逃出资股东之外的行为人对公司债权人的补充清偿责任若其他股东与抽逃出资股东恶意串通实施了对公司的侵权行为 公司债权人可以将其他股东作为共同侵权人 主张补充清偿责任 若董事 经理或者其他公司雇员对抽逃出资行为疏于监督 怠于履行监护公司财产安全之责 也视为共同侵权人 抽逃出资股东之外的行为人对公司债权人承担补充清偿责任之后 有权向抽逃出资股东追偿 七 抽逃出资股东的债务补充清偿责任的限制有学者建议 凡是公司债权人请求抽逃出资股东履行补充清偿责任的 人民法院应依法公示催告愿意对抽逃出资股东主张补偿责任的公司债权人前来申报债权 在催告期限届满后 法院可以按照债权人的各自债权比例以及抽逃出资股东的抽逃出资金额 判决在抽逃出资总金额的幅度内对各债权人履行清偿责任 第三章债权人保护制度第五节一人公司的防弊措施 一 我国 公司法 对一人公司的防弊措施1 注册资本更高 且一次性足额缴纳 第59条第1款2 一个自然人只能投资设立一家一人公司 且这种一人公司不能再设立孙子一人公司 第59条第2款3 名称披露要求 第62条4 特别书面决策要求 第63条5 法人资格滥用推定制度 第64条 二 一人公司及其股东的信息披露义务如公众可以向公司登记机关申请查询一人公司的登记事项 公司登记机关应当提供查询服务 核心是公司名称的信息披露 公司登记 营业执照中载明 三 法人资格滥用推定制度举证责任倒置 第三章债权人保护制度第六节会计师事务所的市场监督机制 一 强制审计制度第165条 公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告 并依法经会计师事务所审计 强制审计范围由法律做出规定 二 会计师事务所选择程序的公证性第170条第1款 公司聘用 解聘承办公司审计业务的会计师事务所 依照公司章程的规定 由股东会 股东大会或者董事会决定 而不再由董事会垄断决策权 上市公司的特别规定 关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定 2004年 赋予独立董事三项特权 重大关联交易 聘用或解聘会计师事务所 应由二分之一以上独立董事同意后 方可提交董事会讨论 经全体独立董事同意 独立董事可独立聘请外部审计机构和咨询机构 对公司的具体事项进行审计和咨询 相关费用由公司承担 三 公司对会计师事务所的法定协助义务第171条要求公司向聘用的会计师事务所提供真实 完整的会计账簿 会计凭证 财务会计报告及其他会计资料 不得拒绝 隐匿 谎报 若委托公司存在上述违法行为 法律后果是什么 会计师事务所对债权人免责 还是会计师事务所对委托公司的追偿 四 会计师事务所的协助调查业务 公司法 第55条第2款 第119条五 会计师事务所的失信制裁机制第208条第3款 过错推定原则原告 除普通债权人外 是否包括因信赖会计师事务所的审计报告而成为公司股东的投资者 第三章债权人保护制度第七节公司分立 合并时债权人的保护 一 现行 公司法 对公司分立前债权人保护的务实选择1 第176条在保障公司债权人了解公司分立情况的前提下 适当简化了公告程序 2 第177条明确规定了公司分立后诸分立公司之间的连带清偿责任 二 公司合并对债权人利益的保护1 要求拟合并公司在法定期限内公告1次2 债权人主张权利的法定期限 45日 三 公司减资时的债权人保护1 公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额2 公司减资完成前 债权人应当自知悉公司减资事宜之日起尽快在法定期限内要求公司清偿债务或提供相应的担保3 在公司减资完成之后 债权人有权请求减资后的公司承担债务清偿责任 第四章股东与股权第一节股东资格确认制度 一 认定股东资格的三大证据1 源泉证据 基础证据 包括 股东原始取得股权的出资证明书 继受取得股权的证据 如股权转让合同 赠与合同 夫妻分割财产的协议等 2 效力证据包括 证券登记结算公司的股权登记资料 非上市公司备置的股东名册股东名册仅在无相反证据的情况下具有推定的效力 3 对抗证据主要指在公司登记机关登记在案的章程等登记文件 公司法 第33条有限责任公司的股东变更 公司有义务办理股东变更登记股份有限公司股东变更 公司无需办理股东变更登记 司法解释三 第25条 股东资格确认的案例分析 原告 王德忠被告一 吕秀红被告二 王锦忠被告三 上海沪德汽车张紧轮有限公司 以下简称 沪德公司 1997年11月11日 上海沪德汽车张紧轮厂 以下简称 沪德厂 成立 根据工商登记资料 该厂系吕秀红的个人独资企业 注册资本为100万元 但根据盖有王德忠 吕秀红名章 无落款日期的 合作办厂协议 以及沪德厂于1999年8月提交税务机关的税务登记表 该厂由王德忠 吕秀红共同出资100万元设立 其中王出资60万元 吕出资40万元 企业经营权益与风险责任亦按6 4比例承受 另王德忠 王锦忠于1997年11月1日也签署一份 合作办厂协议 除将出资人吕秀红变更为王锦忠 与吕秀红系配偶 与王德忠系兄弟 外 其他内容与前述协议相同 2001年9月28日 沪德公司成立 根据工商登记资料 该公司注册资本为50万元 股东为吕秀红 王德忠 两人分别出资30万元 20万元 公司的经营期限为4年 该公司申请设立手续均由吕秀红委托企业登记代理事务所代办 公司章程非股东吕秀红 王德忠本人签署 注册资本50万元由其他单位垫资 验资手续完毕和公司成立后 验资款即被抽走归还案外人 在沪德公司经营期间 无股东分配利润的记录 2004年3月18日 4月7日 吕秀红以法定代表人名义向王锦忠出具两份委托书 委托王锦忠全权处理沪德厂 沪德公司一切事务 2004年4月7日 王德忠 王锦忠签署 合伙办厂补充协议 和 重大事项商定意见 后一份文件载明 沪德公司是沪德厂的投资企业 其投资人双方享有的股份根据1997年11月双方签订的沪德厂合作办厂协议承续 即王锦忠投资为40 王德忠投资为60 鉴于沪德公司已经运转 双方商定王锦忠为代理董事长 王德忠为总经理 2005年9月 11月 在沪德公司章程约定的经营期限即将届满之际 王德忠致函吕秀红 要求按沪德公司章程规定进行清算和按股权比例分配盈余 同年12月 沪德公司以歇业为由 向税务机关申请注销税务登记获准 2006年1月 王德忠向法院起诉 请求确认享有沪德公司60 的股权份额 审判 一审判决 依照 合同法 第二条第一款 第六条 第八条的规定 判决确认王德忠对沪德公司享有60 的股权份额 二审判决 维持原判 评析 一 公司能否成为股东之间确权案件的当事人 二 公司的内部约定与工商登记不一致时 股权如何确认 三 股东出资瑕疵对确认股权份额有无影响 四 显名股东为配偶中一人 实际股东如何确定 二 隐名股东 一 名义股东与实际出资人之间的约定不得对抗公司和其他股东 司法解释三 第25条 26条二 名义股东与实际出资人之间的约定不得对抗名义股东的债权人 三 名义股东与实际出资人之间的约定不得对抗公司的债权人 司法解释三 第27条 第四章股东与股权第二节股权的内容 公司法 第4条 公司股东依法享有资产收益 参与重大决策和选择管理者等权利 以其行使目的为准 公司法 确认的股东权可分为自益权与共益权 自益权是股东为维护自身利益而行使的权利 共益权是股东为维护包括自己利益在内的公司利益和全体股东利益而行使的权利 股东的自益权主要包括 股利分配请求权 第35条 第167条第4款 剩余财产分配请求权 第187条第2款 新股认购优先权 第35条 退股权 第75条 第143条第1款 四 项 股份转让权 第72条 股东名册变更请求权 第74条 股东的共益权主要包括 表决权 第43条 第104条 代表诉讼提起权 第152条 临时股东大会召集请求权 第40条 第101条 临时股东大会自行召集权与主持权 第41条第3款 第102条第2款 提案权 第103条第2款 质询权 第98条 第151条第1款 股东会和董事会决议无效确认诉权 第22条1款 股东会和董事会决议撤销诉权 第22条第2款 累积投票权 第106条 会计账簿查阅权 第34条第2款 公司解散请求权 第183条 一 股东的查账权 知情权是股东行使一系列权利的前提和基础 尤其对于维护小股东利益有重要意义 公司法 第34条 第1款 股东有权查阅 复制公司章程 股东会会议记录 董事会会议决议 监事会会议决议和财务会计报告 第2款 股东可以要求查阅公司会计账簿 一 股东查账程序和滥用预防1 有意查账的股东应向公司提出书面请求2 由公司对股东查账目的进行实质审查 以判断查账目的是否正当3 若拟查账股东认为自己查阅会计账簿的目的正当 不可能损害公司合法利益 有权举证推翻公司的怀疑 二 股东查账目的是否正当的判断标准 正当目的 指与维护基于股东地位而享有的利益具有直接联系的目的 司法实践中 要求公司对股东的不正当目的负有举证责任 三 股东可否查阅公司的原始凭证 四 原股东可否查阅公司的会计账簿 五 股份有限公司的股东可否查阅公司的会计账簿 案例分析 上海嘉迪安医疗器械有限公司 以下简称 嘉迪安公司 的股东为刘军及徐天骥 刘军持有嘉迪安公司24 24 的股份 并曾担任嘉迪安公司总经理职务 嘉迪安公司章程第13条载明 股东享有了解公司经营状况及财务状况 查阅公司财务会计报告的权利 2004年12月15日 嘉迪安公司免去刘军总经理职务 此后 刘军离开嘉迪安公司 现刘军认可其了解嘉迪安公司2004年12月15日之前的财务及经营状况 2005年10月10日 刘军致函嘉迪安公司 要求了解公司目前经营情况 并要求嘉迪安公司将2004年12月至2005年9月的会计账册准备好 其将带专业人员查帐 了解公司经营情况 同年10月13日 嘉迪安公司回复称 刘军离开嘉迪安公司时 擅自将巨额财产带走并占用 给公司造成巨大经济损失 刘军离开嘉迪安公司后 还利用在该公司处任职期间所掌握的技术及经营秘密 擅自经营与公司相竞争的业务为自己谋取不法之利 严重损害了嘉迪安公司利益 嘉迪安公司将于本会计年度结束后根据公司章程规定的时间向各股东送交财务会计报告 目前其无配合刘军查帐的义务 在刘军对其违法行为予以纠正之前 嘉迪安公司将不会配合刘军行使相关股东权利 嘉迪安公司的法定代表人徐天骥于2005年8月2日前同时担任案外人苏州工业园区美迪斯医疗运动用品有限公司 以下简称 美迪斯公司 的股东 该公司的法定代表人钟明南于2005年3月至5月间担任嘉迪安公司的总经理 稳健医疗集团有限公司于2005年12月17日至18日召开2006年度工作计划会 刘军作为该集团公司下属的上海稳健医疗器械有限公司总经理参加了会议 上海稳健医疗器械有限公司与嘉迪安公司属于经营同类营业的公司 审判结论 一审判决 一 嘉迪安公司应向刘军提供其自2004年12月起至2006年1月止的会计账簿 供刘军查阅 二 对刘军的其他诉讼请求不予支持 二审判决 驳回上诉 维持原判 评析意见 一 股东财务帐簿查阅权有别于会计报告查阅权二 股东要求查阅财务帐簿须证明其具有正当理由三 公司应当举证证明其拒绝股东查阅财务帐簿的合理根据 二 股东的分红权立法现状 2004年中国证监会 关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定 要求上市公司实施积极的利润分配办法 一 法院原则上不宜干预公司股利分配政策的实体内容 人民法院对股利分配行为进行司法审查的落脚点仅在于股东大会决议的程序性瑕疵 关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定 第4条 上市公司应实施积极的利润分配办法 一 上市公司的利润分配应重视对投资者的合理投资回报 二 上市公司应当将其利润分配办法载明于公司章程 三 上市公司董事会未做出现金利润分配预案的 应当在定期报告中披露原因 独立董事应当对此发表独立意见 上市公司最近三年未进行现金利润分配的 不得向社会公众增发新股 发行可转换公司债券或向原有股东配售股份 四 存在股东违规占用上市公司资金情况的 上市公司应当扣减该股东所分配的现金红利 以偿还其占用的资金 二 法院例外干预公司股利分配政策的必备条件1 公司提取任意公积金是否具有必要性2 公司提取任意公积金是否具有合理性3 公司提取任意公积金是否符合股东平等原则 三 强制公司分派股利之诉指当公司因过分提取任意公积金而拒绝对股东分派股利或只分派很少股利时 股东请求法院强制公司向其分配一定数额股利的诉讼 在美国运用得较为广泛 原告为股东 被告为公司 三 退股权 股东的退股权 又名异议股东股份收买请求权 是指股东会做出严重影响股东利害关系的决议时 股东有权请求公司回购自己的股份 确认股东的退股权对维护中小股东利益至关重要 对公司的控股股东也有好处 我国 公司法 第75条 第143条分别规定了有限责任公司和股份有限公司股东退股的情形 退股权 一 退股的条件1 长期不分红2 公司合并 分立 转让主要财产3 公司生命的延展 二 退股的程序1 股东应对股东会的相关决议投反对票2 反对股东应优先启动与公司的谈判程序3 在协商未果时向人民法院提起诉讼 长期不分红 1 公司连续五年不向股东分配利润 2 而公司该五年连续盈利 3 并且符合公司法规定的利润分配条件 本情形仅适用于有限责任公司 公司合并 分立 转让主要财产 对公司股东 大 会做出公司合并 分立决议持异议的股东 有权要求公司退股 此情形适用于有限责任公司与股份有限公司 对公司股东会做出转让主要财产的决议持异议的股东 有权要求公司退股 此情形仅适用于有限责任公司 公司生命的延展 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现 股东会会议通过决议修改章程使公司存续 也是股东的法定退股事由之一 此情形仅适用于有限责任公司 退股权 三 退股价格的确认人民法院在退股权诉讼中的核心裁判难点 四 恶意规避退股条件的法律问题例如 为规避公司长期不分红时面临的退股尴尬 1 精心策划财务造假 把公司包装成并非5年连续赢利 2 故意采取象征性分红的手段 致使公司未连续5年不向股东分配利润 故 连续5年 应修改为 累计5年 四 解散公司诉权 一 打破公司僵局的立法例 美国模范商事公司法 日本商法典 我国台湾 公司法 均有相关规定 我国 公司法 第183条规定 公司经营管理发生严重困难 继续存续会使股东利益受到重大损失 通过其他途径不能解决的 持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东 可以请求人民法院解散公司 解散公司诉权 二 解散公司的法律构成要件1 公司经营管理发生了严重困难2 继续存续会使股东利益受到重大损失3 通过其他途径不能解决 公司僵局 公司僵局 deadlock 是美国公司法中的常用词汇 就是我国 公司法 所称 公司经营管理发生严重困难 常见的主要情形包括 1 股东会失灵 2 董事会失灵 3 经营层失灵 司法解释二 第1条 解散公司诉权 三 原告股东的资格必须是持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东 四 公司的诉讼地位将公司列为被告 案例分析 原告 唐春晓被告 周惠忠第三人 上海福康世纪房地产开发有限公司 以下简称 福康公司 2004年2月18日 福康公司成立 注册资本为人民币1 000万元 股东为唐春晓和周惠忠 各持股40 和60 唐春晓担任监事 周惠忠担任执行董事及法定代表人 基本案情 04年4月18日 福康公司和浙江省长兴县东兴房地产开发有限公司签订协议 约定合作开发建设该县泗安镇富康园步行街商住楼 其中 东兴公司以相关土地使用权作价293万元投入开发 福康公司负责投入开发建设资金 截至2005年4月20日 福康公司在该项目上至少已投入建设资金300万元 现该工程前楼主体封顶 后楼主体完成大半 因资金不足暂处停工状态 2004年10月31日 福康公司和东兴公司签订协议 拟收购东兴公司 但时任福康公司全权代表的唐春晓偕同案外人赵国刚于同年11月26日私下与时任东兴公司股东的案外人刘树强 莫东山签订股权转让协议 受让东兴公司全部股权 唐春晓同时担任法定代表人 为此 周惠忠和唐春晓产生矛盾 截至诉讼前 双方多次召开股东会 欲解决富康园项目后续建设事宜 但均因唐春晓阻挠而未通过决议 唐春晓诉称 1 其和周惠忠之间矛盾激烈 股东会已无法通过议案 2 福康公司目前已陷入僵局 富康园项目已处于停工状态 3 公司继续存续会使其投资利益受到重大损失 且上述僵局无法通过其他途径解决 故依照 公司法 第一百八十三条之规定 请求本院判令解散福康公司 周惠忠辩称 1 唐春晓申请解散具有恶意 其目的在于排斥福康公司 而由其控制的东兴公司在福康公司开发的基础上继续开发该项目 从而独享项目利润 2 唐春晓对福康公司经营困难存在主要责任 公司困难主要源于缺乏资金 而唐春晓多次阻挠股东会通过决议 妨碍周惠忠解决资金困难 3 福康公司未达到法定解散标准 福康园项目建设暂停是由于福康公司资金周转困难 但这客观上存在多种解决途径 4 解散将损害公司和股东的合法利益 福康公司已在富康园项目投入大量建设资金 一旦解散 公司资产将贬值变卖 投资利润将被唐春晓控制的东兴公司独占 故请求驳回对方诉请 思考 本案应如何处理 应着重考虑 一 是否同时具备三项解散条件 二 审查股东行使解散请求权的正当性 一审判决 对原告唐春晓的诉讼请求不予支持 第五章公司治理 我国公司法人治理结构 监督机构 监事会 法定代表人 权力机构 股东会 公司 执行机构 董事会 董事长 执行董事 经理 章程规定依法登记 高管人员 英美法系大陆法系 第五章公司治理第一节董事长制度 一 新 公司法 压缩董事长职权1 删除了93年 公司法 第120条规定 不再允许公司董事会授权董事长在董事会闭会期间行使董事会的部分职权 2 删除了93年 公司法 第114条规定的董事长 签署公司股票 公司债券 的权力 二 保留了董事长的四项职权 1 主持股东会 第41条 第102条 2 召集和主持董事会 第48条 第110条第2款 3 在董事会表决时与其他董事一样平等行使一票表决权 第112条第2款 4 检查董事会决议的实施情况 第110条第2款 第五章公司治理第二节股东大会制度 一 股东大会职权 公司法 第38条1 删除了有限责任公司股东会 对股东向股东以外的人转让出资做出决议 的规定2 增加了 公司章程规定的其他职权 3 将选举和更换职工董事 职工监事的决策权排除于股东大会决策之列 二 股东大会决议与董事会决议的效力的关系1 股东大会决议可否随意推翻董事会的决议 2 公司章程对股东大会 董事会与经理决策权的合理区分三 激活股东大会召集程序 公司法 第40条第2款 公司法 第101条 四 明确临时股东大会的主持权主体 公司法 解决了股东大会主持程序的真空问题 第41条规定了环环相扣的召集权行使顺序小股东首次获得了股东大会的自行召集权和主持权五 增设了股东的提案权 公司法 第103条第2款 第五章公司治理第三节董事会制度 一 董事会职权1 决策权2 人事权3 监督权二 利害关系董事回避表决制度 公司法 第125条关键问题是 如何确定关联关系 三 有瑕疵的董事会决议 公司法 第22条 区分了股东会决议和董事会决议的不同瑕疵 并在此基础上分别规定了不同的救济措施 1 凡是内容违反法律 行政法规的公司股东会或董事会决议均属于无效 自始无效 2 凡是程序上违反法律 行政法规和公司章程的股东会和董事会决议 是可撤销决议 股东有权请求法院撤销此等决议 自撤销之日起失去效力 第五章公司治理第四节监事会制度 一 监事会职权 公司法 第54条新增职权包括 弹劾权 股东会的召集权和主持权 提案权 诉权二 强化监督手段签单权 第55条第2款 第57条质询权 建议权 第55条第1款 第六章公司善终的法律规范第一节公司解散事由 公司法 第181条一 公司章程规定的营业期限届满或者其他解散事由出现属于公司自行解散的范畴 公司可以通过修改公司章程而存续 二 公司决议解散属于公司自行解散的范畴 股东会特别决