正当防卫与紧急避险

正当防卫与紧急避险,宁某持三角刮刀抢劫王某的财物，王某夺下三角刀，并将宁某推倒在水泥地，宁某头部着地，当即昏迷。王某随后持三角刀将宁某杀死。关于王某行为的性质认定正确的是（ ）正当防卫 防卫过当前面是正当防卫，后面是防卫过当前面是正当防卫，后面是故意杀人,一、正当防卫的概念正当防卫指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而以给不法侵害人造成损害的方式制止不法侵害，尚未明显超过必要限度造成重大损害的行为。,保障社会利益和其他合法权益免受不法侵害。 震慑犯罪分子使之不敢轻举妄动。 鼓励公民同正在进行的不法侵害作斗争。,二、正当防卫的条件（一）正当防卫的起因条件必须有不法侵害的发生1、对于没有社会危害性的合法行为，即使从当事人的立场上来看具有某种侵害性，也不允许当事人实行正当防卫。对于有下列情形的人，任何公民都可以立即扭送公安机关、人民检察院或者人民法院处理：（一）正在实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的；（二）通缉在案的；（三）越狱逃跑的；（四）正在被追捕的。,2、不法侵害不限于刑事违法行为。3、假想防卫本来不存在正当防卫的前提条件，行为人误以为存在着该条件，进而实施了所谓的防卫行为，这种情况是假想防卫，包括三种情形：（1）不存在任何侵害，行为人误以为存在不法侵害，实施了所谓的防卫行为。（2）存在着侵害，但该侵害不是不法侵害，或者虽然是不法侵害但却不能对七进行正当防卫，行为人误以为存在进行正当防卫的前提条件，实施了所谓的防卫行为。（3）存在不法侵害，也可以实行正当防卫，但行为人防卫时搞错了对象，将无辜的第三者当成了不法侵害人，实施了所谓的防卫行为。,（二）正当防卫的时间条件不法侵害必须正在进行根据我国刑法的规定，只有针对正在进行的不法侵害才能实施正当防卫。不法侵害正在进行，是指不法侵害已经开始尚未结束的持续状态。1.不法侵害的开始2.不法侵害的结束它包括：侵害行为已经完成，（1）危害结果已经发生，（2）不法侵害归于失败，（3）不法侵害者已被制服等情形。,范某抓住在其承包的果园内偷拖拉机油的邓某，范某伙同其所雇的工人刘某，将邓某反绑在果园内的一棵树上，用皮带连续抽打将近三个小时，致使邓某多次昏迷不醒。后来经法医鉴定，邓某为轻伤,3.不适时防卫不适时防卫是指防卫行为发生在不法侵害开始之前，或者发生在不法侵害已经结束之后的情况。不适时防卫不是防卫行为，更不是正当防卫。它包括事前防卫和事后防卫。（1）事前防卫：指在不法侵害开始之前即对侵害人采取反击行为，损害其合法权益的情况。事前防卫不是防卫行为，而是一种“先下手为强”的故意犯罪。（2）事后防卫：指不法侵害确实已经结束之后，行为人对不法侵害者所实施的打击行为。事后防卫也不是防卫行为。不法侵害已经结束，行为人也认识到不法侵害已经结束，但仍然对不法侵害人予以打击的，不法侵害确实已经结束，行为人误以为不法侵害仍在进行之中，进而对不法侵害人予以打击并造成其损害的，应按假想防卫的原则处理。,（三）正当防卫的对象条件防卫行为必须针对不法侵害者本人防卫行为只能针对不法侵害者本人才能实施，而不能针对其他的第三人。不法侵害人始终是防卫行为指向的目标。,刘甲带其7周岁的儿子和其弟刘乙赶集。途中，与同去赶集的周甲、乙发生口角。刘甲让其弟刘乙挡住周乙，自己用所带的口袋蒙住周甲的头进行猛打，直到将周甲打昏仍不停手。周乙见状，猛然冲过去将刘甲的儿子抓住，并威胁刘甲放了周甲，否则将其儿子一砖头砸死。刘甲、乙冲过去想夺回小孩，周乙一砖头将刘甲之子砸昏，迫使刘甲、乙退开。然后，周乙扶起周甲一起逃走，途中将昏迷的刘甲之子放在地上，还给刘甲。但是，刘甲发现小孩已被失手砸死。,（四)正当防卫的主观条件必须有防卫意图的存在1.防卫意图的内容 防卫意图指防卫人在实施防卫行为时对其防卫行为以及行为的结果所具有的心理态度。防卫意图包括防卫认识与防卫目的两方面内容。（1）防卫认识:防卫认识指防卫人面临正在进行的不法侵害时，对不法侵害及防卫行为各方面因素的认识。防卫认识是防卫意图的前提和基础。（2)防卫目的:防卫目的指防卫人在防卫认识的基础上，进而决定实施防卫行为，并希望通过防卫行为达到某种结果的心理愿望。防卫目的包括以下两个层次:,3.不具有防卫意图的行为有的行为表面上虽然符合正当防卫的要件，与正当防卫也有共同之处，但却不具有正当防卫的主观要件防卫意图，因而不是防卫行为，更不是正当防卫。这样的行为主要有以下几种:（1）防卫挑拨：为了侵害对方，故意引起对方对自己进行侵害，然后以正当防卫为借口，给对方造成侵害的行为。可能是故意犯罪,（2）相互斗殴：双方以侵害对方身体的意图进行相互攻击的行为。由于斗殴双方都具有不法侵害他人的意图，而没有防卫意识，故不属于正当防卫，可能构成聚众斗殴罪、故意伤害罪。,但是，在斗殴中，也可能出现正当防卫的前提条件，因而也可能进行正当防卫：第一，在互相斗殴中，一方求饶或者逃走，另一方继续侵害的，前者可以出于防卫意识进行正当防卫。其二，在一般性斗殴中，一方突然使出杀伤力很强的凶器，另一方的生命受到严重威胁的，后者可以出于防卫意识进行正当防卫。,（3）偶然防卫。故意侵害他人合法权益的行为，巧合了正当防卫的客观条件。例如：甲故意用枪射击乙时，乙刚好正在持枪瞄准丙实施故意杀人行为，但甲对乙的行为一无所知。,(五)正当防卫的限度条件防卫行为不能明显超过必要限度造成重大损害1.正当防卫的限度超过“必要限度”的防卫行为并不必然地违反正当防卫的限度条件，只有“明显超过”必要限度的防卫行为才能以防卫过当论处。“明显超过必要限度”包括以下情形:(1)防卫行为所保护的利益明显小于防卫行为给不法侵害人造成的损害。(2)不法侵害行为明显不具有紧迫性。防卫人却采取了急迫的防卫手段。(3)根据当时的客观环境，防卫人明显不必要采取给不法侵害人造成重大损害的防卫手段即可制止不法侵害，但防卫人却采取了这样的防卫手段。 “明显超过必要限度”与“造成重大损害”是并列的,只有两者同时具备,才能认定为超过了正当防卫的限度条件。,三、无限防卫权案例4：一天晚上，三人在工厂所办的补习班学习结束后回家的路上，听见路边的街心花园中有人在哭泣。三人一起冲进去看个究竟，结果发现歹徒正在强奸一个姑娘，三人便冲了过去。正在作案的歹徒跳了起来，抓起一把刀子，但被其中一人一脚踢飞，三人一起猛打歹徒，黑暗中不知是谁一拳打在歹徒的头上，致其当场死亡。刑法第20条第3款规定:“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。”理论界一般将该规定称为“无限防卫权”,紧急避险的概念,第二十一条为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。第一款中关于避免本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。,危险可能来自四个方面：,a：来自人的危害。,b：来自自然界的力量。,c：来自动物的侵袭。,d：来自人的生理、病理原因。,饥渴的旅行者私取饮食偷窃 为抢救重伤员强行拦截汽车送往医院抢劫,甲，中巴司机，因超载被罚200元，车上只留下乙丙两乘客，甲心中不忿想到“撞死一个少一个”，就在街上高速行驶，遇到人群不刹车，乙丙大喊，丁认为是刹车失灵，就开运沙车与中巴相撞，乙丙重伤，甲死亡。问：丁是否构成犯罪？,紧急避险的成立条件,（一）避险意图：行为人实行紧急避险，必须是为了保护合法利益。 郭某酒后从锦江山大街上一家酒店出来，行走中不小心撞到了身边一名男子，二人发生口角，这名男子随即找来五六人追打郭某，郭某招架不住，转身逃跑，慌不择路钻进了路边等活的一辆出租车，见几个人又追了过来，情急之下便将车开走。后来他发现后面一辆出租车紧追不舍，以为是那伙男子仍在打车追赶，于是猛踩油门逃跑,由于车速过快转弯不及，撞在了路边的花坛上。,紧急避险的成立条件,（二）避险起因：存在着对国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利的危险，才能实行紧急避险。1、人的行为，而且必须是危害社会的违法行为。前面已经说过，对于合法行为，不能实行紧急避险。2、自然界的力量，例如火灾、洪水、狂风、大浪、山崩、地震等等。3、来自动物的侵袭，例如牛马践踏、猛兽追扑等。在以上原因对国家、公共利益和其他合法权利造成危险的情况下，可以实行紧急避险。,假想避险：实际并不存在着危险，由于对事实的认识错误，行为人善意地误认为存在这种危险，因而实行了所谓紧急避险。,某甲从小胆小怕事，某日见一群青年在斗殴，忽见有两人持刀向其跑来（后查明两人系退出打斗），甲以为两人系来砍杀自己，匆忙跑离时撞倒一年老体弱老大爷，致其死亡。,（三）避险对象紧急避险是采取损害一种合法权益的方法保全另一种合法权益。因此，紧急避险所损害的客体是第三者的合法权益。这是紧急避险和正当防卫的重要区别。,甲，中巴司机，因超载被罚200元，车上只留下乙丙两乘客，甲心中不忿想到“撞死一个少一个”，就在街上高速行驶，遇到人群不刹车，乙丙大喊，丁认为是刹车失灵，就开运沙车与中巴相撞，乙丙重伤，甲死亡。,（四）避险时间紧急避险的时间条件，是指正在发生的危险必须是迫在眉睫，对国家、公共利益和其他合法权利已直接构成了威胁。,海上大风已过，已经不存在对航行的威胁，船长这时还命令把货物扔下海去，这就是避险不适时。船长对由此而造成的重大损害，应负刑事责任。,（五）避险限制1、避无可避。指只有在不得已即没有其他方法可以避免危险时，才允许实行紧急避险。,船舶在海上遇到很大的风暴，附近又没有可以避风的地方，此时船长决定采取抛弃船上物资的方法进行避险就属于不得已的情况。反之，如果附近有可以避风的港口或海湾，而且也来得及驶入港口，就不属于不得已。船长就不能决定抛弃船上的货物进行所谓的避险，而应将船开进避风港。,（六）避险限度紧急避险的限度条件，是指紧急避险行为不能超过其必要限度，造成不应有的损害，应损害较小权益保护较大权益。 一般来说，人身权大于财产权，生命权大于健康权，财产权用价值比较。 生命权的比较。,刘某与周某有仇，伺机杀害周某。一天知道其在周某家中遂持枪闯入其家。此时周某与李某在家中聊天，周某见刘某举枪，情急之下将背对刘某的李某挡在他前面，此时刘某开枪，李某中枪，周某趁乱逃走，后李某死亡。周某的行为如何定性？,紧急避险与正当防卫的不同点1.危险的来源不同。正当防卫的危险来源是人的不法侵害行为；而紧急避险的危险来源比较广泛，可以是不法侵害，也可以是自然灾害、动物的侵袭。在遭遇到人的不法侵害时，如果行为人是对不法侵害人进行反击，属于正当防卫的范畴；如果为了躲避不法侵害，而损害第三人（不法侵害之外的人）利益的，属于紧急避险的范畴。 2.行为实施的前提条件不同。紧急避险必须是出于迫不得已，而正当防卫无此要求。 3.对主体的要求不同。紧急避险要求主体不能有特定的身份（如警察、军人或消防队员等）。而正当防卫就没有这