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第九章电子商务法律规范 电子商务对现代法律的挑战 电子商务法的调整的对象 立法范围和作用 电子商务各参与方的关系 国外电子商务的相关法律规范 我国电子商务相关法律 1 首例游戏虚拟财产纠纷案由于网络游戏的发展 全国各地在2003年发生了多起网络游戏中虚拟财产的被盗事件 网络游戏 红月 玩家李某 辛苦获得的装备在一夜之间消失 为此 他将 红月 经营者北极冰科技公司告上法庭 成为了我国首例游戏虚拟财产的纠纷案 朝阳区人民法院相继在8月27日 11月15日两次开庭审理了此案 目前仍然没有一审判决 案例 2 9 1电子商务对现代法律的挑战 一 电子商务对合同法的挑战在电子商务实施中 交易信息是以数据电文的形式传递的 那么 电子要约和承诺的构成 生效条件是什么 电子合同的形式是什么 口头的 书面的 还是其他 合同成立 生效的时间和地点与传统合同有什么不同 无纸电子合同争议发生后 没有原件的打印 合同是否具有证明力 等等 这一系列问题都是传统合同法难以回答和解决的 要求我们必须研究制定新的合同法规则或建立电子商务法 3 二 电子商务对知识产权法的挑战互联网是大容量信息存储和传递的平台 有一部分信息都是从网外媒体上得到的 有一部分是其他网站转载的 还有一部分是原创的 那么未经过同意和支付报酬就使用网络信息的网站或用户就构成著作侵权 如经过同意和支付报酬后使用 那么网站将难以发展 而且每件作品的使用均得到作者同意也很难操作 如何保护作者权益和维持网站信息的丰富多样性之间寻求平衡 是著作权法的新任务 同时 传统商标法也遇到的新问题 网络上的商标有一种是数据电文形式的动画图像 商标法是否可以直接纳入调整范围 4 三 电子商务对银行法的挑战商务活动的支付手段较早实现了专门计算机网络的电子化支付 如信用卡支付 网上结算 电子资金划拨等 网络支付越来越普及 传统银行法中货币发行 支付风险 支付责任等规定就很难直接套用于电子支付行为 在电子支付过程中 电子货币的发行人是哪些机构 电子支付的安全性有谁保障 支付中出现现金冒领等损失由谁承担等都应制定新的法律规范予以调整 5 四 电子商务对证据法的挑战在传统的诉讼法中 证据的种类 证据的形式 证据的证明力等都与纸质介质的证据有一定的关系 而数据电文若没原件 诉讼中的举证方法如何确定 数据电文作为证据 它是独立的证据种类 还是传统证据的某一种形式 数据电子证据的排他性 防伪造型问题如何解决等等 是现有的证据法难以回答的 6 五 电子商务对消费权益保护法的挑战法律强调对消费者权益的保护是为了维护交易双方的实体平等 为此 消费者权益保护法赋予了消费者一系列的权利 但在电子商务环境下 消费者的角色发生了变化 消费者行为更信用化 理性化 个性化 同时在虚拟的网络市场中 消费者更关注自身权益能否得到法律的切实保护 现有消费者保护法 无法对网上消费者对商品和服务的知情权 退货权 隐私权等提供充分的保护 所以 应当考虑电子商务消费者的消费特点 制定新的电子商务消费者权益保护规则 7 六 电子商务对税法的挑战现有的税法和税种主要建立在商务主体开发的传统商务模式之上的 交易双方的交易信息和账册都存储在纸质介质上 营业主体都有固定的地点和经营范围 利于税务部门的核查 监控及催收 在电子商务实施过程中 营业主体的地点和经营范围不固定 数据信息易于删除 修改 复制等 这为税务部门获取电子商务的真实交易资料带来极大的不便 此外电子商务中生产 流通 分配 消费等环节的界线意在一定程度上难以区分 这对网上交易征税时税种的确定带来的困难 为适应电子商务交易的特点 有必要制定电子商务税收法律制度 8 9 2电子商务法的调整的对象 立法范围和作用 一 电子商务法的调整对象调整对象是立法的核心问题 它揭示了立法调整的因特定主体所产生的特定社会关系 也是一法区别于另一法的基本标准 根据电子商务的内在本质和特点 电子商务法的调整对象应当是电子商务交易活动中发生的各种社会关系 而这类社会关系是在广泛采用新型信息技术并将这些技术应用到商业领域后才形成的特殊的社会关系 它交叉存在于虚拟社会和实体社会之间 有别于实体社会中的各种社会关系 且完全独立于现行法律的调整范围 9 二 电子商务的立法范围1 世界贸易组织 简称WTO 有关电子商务的立法范围2 电子商务法所涉及的技术范围3 电子商务法所涉及的商务范围 10 三 电子商务法的作用 1 为电子商务的健康 快速发展创造一个良好的法律环境 2 保障网络交易安全 3 弥补现有法律的缺陷和不足 4 鼓励利用现代信息技术促进交易活动 11 9 3电子商务各参与方的关系 一 卖方的义务 1 按照合同的规定提交标的物及单据 2 对标的物的权利承担担保义务 3 对标的物的质量承担担保义务二 买方的义务 1 买方应承担按照网络交易规定方式支付价款的义务 2 买方应承担按照合同规定的时间 地点和方式接受标的物的义务 3 买方应当承担对标的物验收的义务 12 三 网络交易中心的法律地位 1 是依法设立的企业法人或者事业法人 2 具有相应的计算机信息网络 装备以及相应的技术人员和管理人员 3 具有健全的安全保密管理制度和技术保护措施 4 符合法律和国务院规定的其他条件 13 四 网络交易客户与虚拟银行间的法律关系在电子商务中 银行也变为虚拟银行 网络交易客户与虚拟银行的关系变得十分密切 除少数邮局汇款外 大多数交易要通过虚拟银行的电子资金划拨来完成的 电子资金的划拨依据的是虚拟银行与网络交易客户所订立的协议 这种协议属于标准合同 通常是由虚拟银行起草并作为开立账户的条件递交给网络交易客户的 所以 网络交易客户与虚拟银行之间的关系仍然是以合同为基础的 14 五 认证机构在电子商务中的法律地位认证中心扮演着一个买卖双方签约 履约的监督管理的角色 买卖双方有义务接受认证中心的监督管理 在整个电子商务交易过程中 包括电子支付过程中 认证机构都有着不可替代的地位和作用 在网络交易的撮合过程中 认证机构 CertificateAuthority CA 是提供身份验证的第三方机构 由一个或多个用户信任的 具有权威性质的组织实体 它不仅要对进行网络交易的买卖双方负责 还要对整个电子商务的交易秩序负责 它通常采用数据加密技术来保障电子交易的安全 因此 这是一个十分重要的机构 往往带有半官方的性质 15 9 4国外电子商务的相关法律规范 一 联合国立法二 其它国际组织电子商务立法三 北美电子商务立法四 欧盟电子商务立法五 亚太地区电子商务立法 16 9 5我国电子商务相关法律 1 电子合同何谓电子合同 根据联合国 电子商务示范法 第二条 数据电文 系指经由电子手段 光学手段或类似手段生成 储存或传递的信息 这些手段包括但不限于电子数据交换 EDI 电子邮件 电报 电传或传真 我国新 合同法 将 电子合同 归入合同的 书面形式 合同书 信件 和数据电文 包括电报 电传 传真 电子数据交换和电子邮件 等可以有形表示所载内容的形式 编者认为电子合同是通过计算机网络系统订立的 以数据电文的方式生成 储存或传递的合同 17 2 电子合同与传统合同的区别 1 意思表示采用的形式不同 2 确认当事人身份的方式不同 3 确认合同行为法律要件的方式不同 3 电子合同的分类 1 电子数据交换方式订立的合同 以电子邮件方式订立的合同以及电子格式合同 18 4 数据电文的法律承认根据我国 电子商务签名法 第2条规定 数据电文 是指以电子 光学 磁或者类似手段生成 发送 接收或者储存的信息 我国新 合同法 也已将数据电文列为 可以有形地表现所载内容的形式 我国 电子商务签名法 第3条规定 当事人约定使用电子签名 数据电文的文书 不得仅因为其采用电子签名 数据电文的形式而否定其法律效力 第4条规定 能够有形地表现所载内容 并可以随时调取查用的数据电文 视为符合法律 法规要求的书面形式 19 5 电子合同当事人的意思表示的生效问题电子合同当事人的意思表示的内容与传统方式的合同无本质区别 两者的区别仅在于意思的传达 存储方式不同 电子合同中的意思表示 多以电子记载方式存在 未被做成传统的文书 并且 许多信息需要特殊设备的解码才能显示并被理解 传统民商法理论中的书面形式要求 是以纸面媒介传递方式为前提的 而通过数据电文传递信息 是以计算机硬盘等记忆媒体来记录 传达意思表示的 20 2 电子签名1 电子签名定义2 电子签名功能3 电子签名法 主要内容 确立电子签名的法律效力 对数据电文作了相关规定 设立电子认证服务市场准入制度 规定电子签名安全保障制度 21 4 电子签名的法律效力和可靠性 1 电子签名的法律效力 2 电子签名的可靠性北京市民杨某状告韩某借钱不还 并将自己的手机交给法庭 以手机短信作为韩某借钱的证据 但手机短信能否成为法庭认定事实的依据 2005年6月3日 海淀法院3名法官合议审理了这起 电子签名法 出台后的第一案 后来法院经过对这些短信息生成 储存 传递数据电文方法的可靠性 保持内容完整性方法的可靠性 用以鉴别发件人方法的可靠性进行审查 最后认定了这些短信息内容作为证据的