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第三章法的结构 教学目的 导言主要讲述法的结构 法律体系 法律部门 法的要素等内容 学习上述内容是认清法律结构的宏观构成和微观构成必备要素 内容要点 主要讲述法的结构 法律体系 法律部门 法的要素等内容 重点 法的结构 法律体系 法律部门 法的要素 难点 法的要素 教授方法 通过讲述 中国妇女发展基金会诉太子企业案 理解法律规则的结构与类型 通过讲述 从张学英与蒋伦芳的继承纠纷案 理解法律原则在司法审判中的作用 授课时数 4学时 第三章法的结构 第一节法的结构概述法是由众多不同层级和性质的要素按照一定的结构构成的复杂的体系 从逻辑上讲法的结构分为宏观结构和微观结构 法的宏观结构 即一个国家众多的法律按照什么样的结构组成一个有机的整体 从层级上讲 法的宏观结构大体可以划分为法律体系 法律部门和法三个层级 法的微观结构 即每部法的诸多要素按照什么样的结构组成一个统一的整体 法的微观结构包括三个层级的构成要素 法律制度 法律规则和法律概念 法律原则 在整个法律体系中 法律原则是个地位相当重要 同时也相当特殊的构成要素 法律原则既可以是整个法律体系的原则 也可能是某个法律部门的原则 还可能是某部法或某项法律制度的原则 第二节法律体系和法律部门 一 法律体系法律体系是指由一国现行的全部法律按照一定的原则和标准划分的同类法律规范所组成的法律部门分类组合所构成的一个有机联系的统一整体 其特点包括 一 法律体系是一国现行的全部法律构成的整体 二 法律体系是一个由法律部门分类组合所构成的一个有机联系的统一整体 三 法律体系的理想化要求是门类齐全 结构严密 内在协调 四 是客观法则和主观属性的有机统一 二 法律体系与相关概念之异同 一 法律体系与法制体系法制体系有时亦称法制系统 是指法制运转机制和运转环节的全系统 它包括立法体系 执法体系 司法体系 守法体系 法律监督体系等 由这些体系组合而成的一个呈纵向的法制运转体系 法律体系着重说明呈静态状的法律本身的体系构成 法制体系既包括静态的法律规范 更着重说明呈动态状的法制运转机制系统 从相 互关系来讲 法制体系包容着法律体系 法律体系组合在法制体系之中 二 法律体系与法学体系二者不同却密切联系二者概念不同 1 法学体系是指一个国家的有关法律的学科体系 属社会科学范畴 具有意识形态和思想文化属性 法律体系是指一国现行的法律规范体系 属于社会规范体系范畴 这是两者的外在的本质区别 2 法学体系的内容和范围比法律体系的内容和范围要大的多 3 法律体系具有属国性 而法学体系则具有跨国性 两者的联系为 1 法律体系是法学体系形成 建立的前提和基础 2 法律体系也是法学体系发展的重要动力 随着法律体系中新的法律内容的增加和扩充 便会促成新的法学体系内容的出现 3 法学体系反过来也会成为法律体系发生变化的原因和根据 三 法律体系与法系法律体系是指由一国内法律规范所组成的法律部门分类组合所构成的一个有机联系的统一整体 只能是现实法 主要在一主权归家范围内构成 法系是具有共同法律传统的不同国家或地区在历史上所形成的的具有相同法的结构和渊源的一种法的类型 它更多表达的是一种法律传统 是跨越历史和国度的 三 法律部门 一 法律部门的概念法律部门是指一个国家根据一定原则和标准划分的本国同类法律规范的总称 它是法律体系的有机构成部分 也是法律分类的一种形式 二 划分部门法的原则和标准 划分部门法的原则张文显版本 1 整体性原则 2 均衡性原则 3 以现行法律为主 兼顾即将制定的法律 划分部门法的标准 调整对象和调整方法 1 法律所调整的社会关系的种类是划分部门法的首要的 第一位的标准 2 社会关系的法律调整方法是划分部门法的第二位的标准 3 社会关系以及法律调整都是客观的 四 社会主义法律体系的基本框架 一 宪法 二 行政法 三 民法 婚姻家庭法 四 商法 五 经济法 六 劳动和社会保障法 七 军事法 八 环境法 九 刑法 十 诉讼程序法 第三节法和法律制度 一 法每一个法律部门都是由一定数量的法构成的 每部法都有自己特定的名称 一般都是由几十个 几百个甚至上千个法律条款按照一定的结构构成的 从整体上讲 一部法通常由法的名称和法的内容两部分组成 法的名称必须反映法律的实质特征 一般包括 法的内容 适用范围和效力等级 法的内容可以分为规范性内容和非规范性内容 就法的内容的结构来讲 每部法通常包括总则 分则和附则三个部分 其单位排列组合为 卷 编 章 节 条 款 项 目 二 法律制度法律制度是指调整某一具体的社会关系或社会活动的 由众多法律规则构成的法律实体 每一法律部门和每部法律是由众多的法律制度构成 其特点包括 一 法律制度调整某一具体的社会关系或社会活动 二 法律制度由众多的法律规则构成 第四节法的要素 一 法律要素的定义法律要素是指构成法律这个系统相互联系 相互作用的元素 部分 因素 法律就是由这些要素构成的集合体 法律要素是多样的多层次的 可以从不同角度分析 分类 一般认为 法律要素有法律概念 法律规则 有的版本是规范 和法律原则等方面构成 法律要素的特点是 1 个别性和局部性 表现为一个个元素或个体 2 多样性和差别性 3 整体性和不可分割性 二 法律规则 一 定义规则是由权威部门颁行或社会习俗中包含的关于人们行为的准则 标准 规定等 即日常用语中所称的规矩 无规矩不成方圆 没有规矩无法形成社会 人们也无法正常地生活 社会规则很多 形成了一个有序的规则体系 法律规则是其中之一 是最为重要的规则 法律规则 是指规定法律上的权利 义务 责任的准则 标准 或是关于某种事实状态下人们的权利 义务 责任的一般性规定 是构成法律的主要因素 二 结构法律规则具有内在的严密的逻辑结构 传统观念认为 法律规则主要有三个要素组成 假定 假定又称假定 条件 是使用规则必须存在的一定情况 是规则中关于适用该规则的条件的规定 行为模式 处理 行为模式是指法律规则中关于行为的规定 即法律关于允许做什么 可为 禁止做什么 不为 和必须做什么 应为 的规定 法律后果 法律后果是指法律规则中对遵守规则或违反规则的行为予以肯定或否定评价的规定 任何一条法律规则都可以分解为这三个要素 如刑法第20条第一款规定 为了使国家 公共利益 本人或他人的人身 财产和其他权利免受正在进行的不法侵害 而采取的制止不法侵害的行为 对不法侵害人造成损害的 属于正当防卫 不负刑事责任 在这里 为了 不法侵害 是条 而采取 的 是行为模式 属于正当防卫 不负刑事责任 是法律后果 当然有些规则在表现形式上可能只有二项要素 如刑法第245条规定 非法搜查他人身体 住宅 或者非法侵入他人住宅的 处三年以下有期徒刑或者拘役 司法工作人员滥用职权 犯前款罪的 从重处罚 该条涉及到行为模式 法律后果 而条件这一要素就省略了 三 分类法律规则可以依据不同的标准进行不同的划分 比如按照法律的部门 适用的领域进行分类 可分为宪法规则 刑法规则 民法规则 行政法规则 诉讼法规则等等 按照法律规则的形式 可分为实体法规则 程序法规则 法理学所讲的法律规则的与此有所区别 1 依据内容的不同 法律规则分为义务性规则 权利性规则和权利义务复合规则 义务性规则是直接规定人们从事或不从事一定行为的规则 它分为命令性规则 禁止性规则两种 命令性规则是规定人们必须做出某种行为的规则 禁止性规则是规定人们禁止或严禁做出某种行为的规则 义务性规则的基本特征是具有强行性 强制性 不利性 没有选择性 不允许人们随意选择 这一规则所使用的语言是应当 应该 必须 不得 禁止 严禁等等 权利性规则是规定人们有权做出一定行为或不为一定行为 以及要求他人为一定行为或不为一定行为的规则 权利性规则具有两方面的特点 一是授予人们权利 人们有权行使自己的权利 一是允许人们自由选择 具有选择性 这一规则所使用的术语是可以 有权 有 自由 不受 干涉 不受 侵犯等 在现代法律中 权利性规则占据首要地位 权利义务复合规则是同时具有权利义务双重性质的法律规则 如组织法 程序法以及委任规则 审判规则等等 这一规则的特点是 一方面被指示的对象有权 职权 按照法律规则的规定作出一定行为 另一方面作出这些行为 履行自己的职责是他们不可推卸的义务 职责 2 依据功能的不同 法律规则分为调整性规则和构成性规则 调整性规则的功能在于控制人们的行为 使之符合规则概括出来 确定 的行为模式 其基本特征是先有行为 后有规则 法律规则的产生是立足于已然的行为 是为了规范已有的行为 如刑法中的大多数规则 构成性规则的功能是组织 允许人们按照规则所授予的权利 权力 去活动 其基本特征是先有规则 后有行为 规则在先 行为在后 如审判规则 3 根据法律规则的强弱程度 可分为强行性规则和任意性则 强行性规则是规定人们必须为一定行为或不为一定行为的法律规则 主要包括禁止性规则和命令性规则 不管人们意愿如何 强行性规则所规定的义务必须履行 规则得到遵守 任意性规则规定人们的权利义务的内容 允许人们在法律范围内从事自己应该从事的合法的所有事务 允许人们在法律范围内自行决定或双方协商解决 4 按照法律规则内容的确定性程序 分为确定性规则和非确定性规则 确定性规则是内容明确 结构完整 可以直接使用的规则 非确定性规则是内容不明确 需要其它规则加以说明 补充的规则 它又分为委任性规则和准用性规则 委任性规则是本身并未规定具体行为规则 而委托或授权其他机关加以具体规定的规则 准用性规则即没有规定具体行为规则 而要参照其他法律条文或法规的规则 三 法律原则 一 定义法律原则是指可以作为规则的基础或本源的综合性 稳定性原理和原则 二 基本特点法律原则有着自己的特征 这主要表现在 1 具有普遍性 一般性的特点 2 稳定性程度比较高 不因个人 社会条件而发生变化 3 法律原则没有具体的权利 和义务的设定 也没有确定的法律后果的设定 而只是一些抽象性 一般性的公理 4 法律原则覆盖面较广 适用性非常广泛 可以运用于许多法律领域 对具体的法律运作具有指导性作用 往往成为 判案遇到困难的法官的救生圈 5 法律原则的逻辑形式主要体现在 在结构上比较简洁 简单 一般不设定具体的权利和义务 在命题的陈述上都是一些陈述性命题 主要体现在序言 总论 修正案 法律原则专章等 三 分类1 按原则的覆盖面的不同 可将法律原则分为基本原则与具体原则 2 按原则产生的基础不同 可将法律原则分为公理性原则和政策性原则 公理性原则是从社会关系的本质中产生出来的 得到广泛承认并被奉为法律的公理 如任何人不得从不当行为中获益 法律面前人人平等 政策性原则是国家关于社会发展 进步的决策 指示 决定及目的 目标 无论是公理性原则 还是政策性原则 又都有基本原则和具体原则之分 3 按法律原则的内容不同 可将法律原则分为实体性原则和程序性原则 实体性原则是规定实体法律问题的原则 如罪刑法定 诚实信用等 程序性原则是规定程序法律问题的原则 如公开原则 回避原则 司法独立原则 谁主张谁举证原则 排除非法证据原则等 四 法律原则的功能1 法律原则对法的制定具有指导意义 1 直接决定法律制度的基本性质 内容和价值倾向 2 是法律制度内部协调统一的重要保障 3 对法制改革具有导向作用 2 法律原则对法的实施具有重要作用 1 指导法律理解和法律推理 2 在法律规则存在矛盾 缺陷或不足时 法律原则可以直接作为判案的依据 起到纠正规则错误和填补法律漏洞的作用 3 限定自由裁量权的合理范围 五 法律原则的适用1 法律原则适用的特点 1 法律原则的适用存在于法律运作的全过程 2 法律原则可以部分的适用 3 当发生个案不公正时 法律原则的适用可以排斥规则的适用 2 法律原则适用时应当遵守的规则 1 只能适用法律原则 禁止适用道德 原则 政治原则等非法律原则 2 法律规则优先适用 3 严格说明理由 四 法律概念法律概念是对各种法律事实进行概括 抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴 术语 法律概念具有明确性 规范性 统一性等特点 法律概念的分类是多样的 依其所涉及的内容 法律概念可以分为 涉人概念 涉事概念 涉物概念 涉人概念是关于人 自然人 法人或其他人的群体 的概念 如公民 法官 律师 当事人等等 涉事概念是关于法律事件和法律行为的概念 如正当防卫 违约 责任 故意 过失 代理等等 涉物概念是具有法律意义的有关物品及其质量 数量和时间 空间等无人格的概念 如标的 股票 证券 时效等等 思考题 1 名词解释 法 法律概念 法律原则 法律规则 公理性原则 授权性规则2 怎样理解马克思主义法的本质理论 3 什么是法 法有哪些基本特征 4 法律要素是什么 它主要有哪些因素 5 法律规则的分类主要有哪些 拓展内容 从中国妇女发展基金会诉太子企业案看法律规则的结构与类型案情介绍 2003年1月10日 北京太子童装有限公司 北京太子奶生物科技发展有限责任公司和北京太子奶生物美容有限责任公司3家企业与中国妇女发展基金会签订了 捐赠协议书 承诺捐赠100万元 用于购买10辆 母亲健康快车 1月12日 太子 企业方面在北京人民大会堂召开了隆重的向 希望工程 和 母亲健康快车 项目捐赠仪式 并将象征 母亲健康快车 的金钥匙交给了中国妇女发展基金会的法定代表人 然而时过一年 太子企业方面一直未履行捐赠协议 中国妇女发展基金会多次催促 太子企业方面却以种种理由搪塞 推托 在协商无效的情况下 中国妇女发展基金会将3家太子公司一起推上被告席 要求法院判令他它们兑现承诺 参考结论与法理分析 在本案中 审判涉及的法律规则是 中华人民共和国合同法 第186条的有关规定 赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与 具有救灾 扶贫等社会公益 道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同 不适用前款规定 这是一个很典型的法律规则 体现了法律规则所有的特点 清晰 确定 结构严谨 操作性强 结合本案可以 得出以下看出 太子企业与中国妇女发展基金会签订了 捐赠协议书 双双之间产生了赠与的民事法律关系 由于捐赠的目的是为了向社会上的贫困母亲提供医疗服务 所以不是私人间的赠与 而是具有社会公益性质的赠与 因此 应当适用 中华人民共和国合同法 第186条第二款 确认合同有效 太子企业应当履行承诺 兑现捐款 拓展内容 从张学英与蒋伦芳的继承纠纷理解法律原则在司法审判中的作用案情介绍 黄永彬和蒋伦芳是四川省泸州市天伦集团公司404分厂的职工 两人于1963年结婚 婚后一直未能生育 1994年 黄永彬与另外一名女子张学英产生感情 在外面租了房子 开始以夫妻名义共同生活 后生育有一子 2001年4月 黄永彬在患肝癌晚期的 情况下立了经过公证的遗嘱