互联网金融的风险分析与政策解读(pdf 58页).pdf

互联网金融的风险分析与政策解读互联网金融的风险分析与政策解读 主讲人 商建刚主讲人 商建刚 北京大成 上海 律师事务所北京大成 上海 律师事务所 高级合伙人高级合伙人 2014年年3月月 目 录 一一 互联网金融的趋势互联网金融的趋势 二二 互联网金融的风险分析互联网金融的风险分析 三三 互联网金融的政策解读互联网金融的政策解读 一 互联网金融的趋势一 互联网金融的趋势 从全球范围来看 互联网金融代表三从全球范围来看 互联网金融代表三 个重要的趋势 个重要的趋势 移动支付替代传统支付业务 网络借贷替代传统存贷款业务 众筹融资替代传统证券业务 在我国 互联网金融取得了三个方面的发展在我国 互联网金融取得了三个方面的发展 发展一 支付行业发展了第三方支付与货币基金的结合发展一 支付行业发展了第三方支付与货币基金的结合 现有案例 类余额宝法律关系如右图所示 支付宝 天弘基金 余额宝 中国银联 光大保德信基金 银联商务天天富 微信财付通 华夏基金 微信理财通 百度百付宝 嘉实基金 百度百发 苏宁易付宝 汇添富基金 苏宁零钱宝 一 互联网金融的趋势一 互联网金融的趋势 第三方支付业务 第三方支付的分类 1 以支付宝 财付通 盛付通为首的互联网型支付企业 它们以在线支付为主 捆绑 大型电子商务网站 2 以银联电子支付 快钱 汇付天下为首的金融型支付企业 侧重行业需求 开拓行 业应用 第三方支付业务的法律规定 非金融机构支付服务管理办法 中国人民银行令 2010 第2号 第二条规定 本办法所称非金融机构支付服务 是指非金融机构在收付款人之间作为中介机构提 供下列部分或全部货币资金转移服务 一 网络支付 二 预付卡的发行与受理 一 网络支付 二 预付卡的发行与受理 三 银行卡收单 四 中国人民银行确定的其他支付服务 三 银行卡收单 四 中国人民银行确定的其他支付服务 本办法所称网络支付 是指依托公共网络或专用网络在收付款人之间转移货币资金的行为 包括货币汇兑 互联网支付 移动电话支付 固定电话支付 数字电视支付等 一 互联网金融的趋势一 互联网金融的趋势 第三方支付公司从事基金支付结算业务的法律规定 证券投资基金销售管理办法证券投资基金销售管理办法 第第26条规定条规定 基金销售支付结算行政许可的条件主要包括 一 有安全 高效的办理支付结算业务的信息系统 该信息系统应当具有合法的知识产权 且与监管机构完 成联网测试 测试结果符合国家规定标准 二 制订了有效的风险控制制度 三 取得中国人民银行颁 发的 支付业务许可证 且公司基金销售支付结算业务帐户应当与公司其他业务帐户有效隔离 证券投资基金销售管理办法证券投资基金销售管理办法 第第29条规定条规定 基金销售机构 基金销售支付结算机构 基金份额登记机构可 以在具备基金销售业务资格的商业银行或者从事客户交易结算资金存管的指定商业银行开立基金销售结算专 用帐户 基金销售机构 基金销售支付结算机构 基金份额登记机构开立基金销售结算专用帐户时 应当就帐户性质 帐户功能 帐户使用的具体内容 监督方式 帐户异常处理等事项以监督协议的形式与基金销售结算资金监 督机构做出约定 资金销售结算专用帐户是指基金销售机构 基金销售支付结算机构或者基金份额登记机构用于归集 暂存 划转基金销售价结算资金的专用帐户 证券投资基金销售管理办法证券投资基金销售管理办法 第第30条规定条规定 基金销售结算专用帐户的启用 变更和撤销应当按照规定向中 国证监会及账户开立人所在地中国证监会派出机构备案 案例案例 2013年6月 证监会表示 支付宝在余额宝业务中有部分基金销 售支付结算帐户并未向监管部门进行备案 也未能向监管部门提交监督 银行的监督协议 违反了 证券投资基金销售管理办法 第29 30条相 关规定 一 互联网金融的趋势一 互联网金融的趋势 发展二 网贷平台经营模式多样化发展二 网贷平台经营模式多样化 一 互联网金融的趋势一 互联网金融的趋势 1 基础模式法律关系图如下 P2P平台的基础经营模式 撮合个人对个人信贷交易的金融信息服务 平台 2 第三方担保模式 一 互联网金融的趋势一 互联网金融的趋势 第三方担保模式 出借人通过P2P平台将资金借给借款人后 第三方 担保公司为出借人的本金及利息提供担保 当借款人无法还款时 由第三方担保公司先行偿付 3 本息保障模式 风险准备金 本息保障模式 以平台名义单独开设专款专用的帐户 该帐户内资 金将专门用于在一定限额内补偿平台上投资人因借款人违约所遭受 的本金或本息损失 一 互联网金融的趋势一 互联网金融的趋势 3 平台 货币基金 以陆金所为例 一 互联网金融的趋势一 互联网金融的趋势 陆金宝模式 平台为金融消费者和金融机构提供交易辅助服务 交易资料传 递服务 交易指令传递服务 交易记录管理服务及交易签约辅助服务等四项 服务 平台与投资者之间形成居间关系 与平安银行之间形成的也是居间关 系 4 自动投标模式 以人人贷为例 一 互联网金融的趋势一 互联网金融的趋势 自动投标模式 投资人以自有资金加入该模式后 平台系统将启动 自动投标计划 这种模式自始设定了申请期限 资金锁定期 退出 机制和投资范围 非法集资罪非法集资罪 综合类重要法规综合类重要法规 借贷及担保借贷及担保 1 刑法刑法 第176 179 192 224 225条 2 最高人民法院关于审理非法最高人民法院关于审理非法 集资刑事案件具体应用法律若集资刑事案件具体应用法律若 干问题的解释干问题的解释 第1 6 28 34 49条 3 期货交易管理管理条例期货交易管理管理条例 第4 6 43条 4 证券法证券法 第10条 5 非法金融机构和非法金融业非法金融机构和非法金融业 务活动取缔办法务活动取缔办法 第3 5条 6 最高人民检察院最高人民检察院 公安部关公安部关 于公安机关管辖的刑事案件立于公安机关管辖的刑事案件立 案追诉标准的规定案追诉标准的规定 二二 第7 34条 7 国务院办公厅关于严厉打击国务院办公厅关于严厉打击 非法发行股票和非法经营非法发行股票和非法经营 证券证券 业务有关问题的通知业务有关问题的通知 1 国务院办公厅关于加强影国务院办公厅关于加强影 子银行监管有关问题的通知子银行监管有关问题的通知 国办发国办发 2013 107号号 文文 2 国务院规关于清理整顿各国务院规关于清理整顿各 类交易场所切实防范金融风类交易场所切实防范金融风 险的决定险的决定 国办发国办发 2011 38号文号文 3 中国银行监督管理委员会中国银行监督管理委员会 办公厅关于人人贷有关风险办公厅关于人人贷有关风险 提示的通知提示的通知 银监办发银监办发 2011 254号文号文 4 浙江浙江 关于加强融资性担保关于加强融资性担保 公司参与公司参与P2P网贷平台相关网贷平台相关 业务监管的通知业务监管的通知 浙江省浙江省 经济和信息化委员会经济和信息化委员会 5 网络借贷行业准入标准网络借贷行业准入标准 P2P网贷平台从事金融信息服务的法律法规一览 1 民法通则民法通则 第91条 1 合同法合同法 第10 11条 77 90 条 196 211 条 424 427 条 1 最高人民法院关于使用最高人民法院关于使用若干问题若干问题 的解释的解释 一一 第3 27 29 条 1 物权法物权法 第180 202条 1 电子签名法电子签名法 第2 3条 1 证券法证券法 1 担保法担保法 1 融资性担保公司管理暂行办融资性担保公司管理暂行办 法法 一 互联网金融的趋势一 互联网金融的趋势 发展三 众筹融资的模式演变发展三 众筹融资的模式演变 一 互联网金融的趋势一 互联网金融的趋势 备注 以上部分数据来自艾瑞咨询 二 互联网金融的风险分析 1 信息安全性风险 2 担保风险 3 产品异化风险 4 流动性风险 5 非法集资风险 6 监管缺位风险 一 互联网金融的趋势 三 互联网金融的政策解读 1 信息安全风险包括 网络安全风险网络安全风险 隐私泄露风险隐私泄露风险 二 互联网金融的风险二 互联网金融的风险 互联网金融的运营依赖互联网的技术 随着该行业的蓬勃发展 大量的投资者转向线上投资理财模式 但是 不少线上平台在发 展业务的同时 并未提供完善的技术 这使得平台在遭到病毒及 黑客的攻击时 很容易引起交易主体的资金损失 投资者信息泄 密及平台的运营失常 二 互联网金融的风险二 互联网金融的风险 1 系统安全风险 案例一 2014年2月 全球规模 最大的比特币交易所Mt Gox 宣布 在该平台交易的比特币 几乎全部被盗 包括用户交易 帐号中约75万个比特币 以及 Mt Gox自身帐号中的约10万 个比特币 2 担保风险 违规担保 破产 杠杆 担保 公司 平台 在目前的P2P网贷业务中出现两种违规担保的 模式 一为担保机构直接开设P2P网络贷款平 台 二为担保机构作为关联方 为P2P网贷平 台贷款业务进行担保 在上述两种模式下 风险仍然在机构内部 没 有实现分散和转移 尤其是担保的数额和杠杆 率不匹配 当平台出现一定比例的坏帐 平台 及担保公司自身将面临破产 二 互联网金融的风险二 互联网金融的风险 有关担保机构的法律规定 浙江浙江 关于加强融资性担保公司参与关于加强融资性担保公司参与P2P网贷平台相关业务监管的通知网贷平台相关业务监管的通知 第二条规定 第二条规定 一 严禁融资性担保机构控股或参股P2P网贷平台 禁止融资性担保机构以任何名义从事P2P网络贷 款业务 二 严禁融资性担保机构为股东或其他关联方的P2P网贷平台贷款业务进行担保 防 范股东或关联方借P2P平台融入资金自己使用 甚至进行非法集资引发的风险 融资性担保公司管理暂行办法融资性担保公司管理暂行办法 第第3条 条 融资性担保公司应当以安全性 流动性 收益性为 经营原则 建立市场化运作的可持续审慎经营模式 融资性担保公司管理暂行办法融资性担保公司管理暂行办法 第第28条 条 融资性担保公司的融资性担保责任余额不得超过其 净资产的10倍 融资性担保公司管理暂行办法融资性担保公司管理暂行办法 第第50条 条 擅自经营融资性担保业务的 由有关部门依法予以 取缔并处罚 案例二 2013年4月 P2P网贷平台 众贷网 宣布倒闭 众贷网不仅大力发展抵押担保贷款 流动担保贷款 联合担保贷款 个人信用担保贷款 而且平台自身还为投资者提供担保 结果连 自身都不保 二 互联网金融的风险二 互联网金融的风险 3 产品异化风险 债权转让 作为一份标准合约 违反了 期货交易管理条例 的规定 二 互联网金融的风险二 互联网金融的风险 相关法律规定相关法律规定 根据根据 期货交易管理条例期货交易管理条例 第第2条条 任何单位和个人从事期货交易及其相关活动 应当遵守本条例 本 条例所称期货合约 是指期货交易场所统一制定的 规定在将来某一特定的时间和地点交割一定数 量标的物的标准化合约 期货合约包括商品期货合约和金融期货合约及其他期货合约 根据根据 期货交易管理条例期货交易管理条例 第第82条条 本条例下列用语的含义 一 商品期货合约 是指以农产品 工 业品 能源和其他商品及其相关指数产品为标的物的期货合约 二 金融期货合约 是指以有价 证券 利率 汇率等金融产品及其相关指数产品为标的物的期货合约 根据根据 国务院关于清理整顿各类交易场所切实防范金融风险的决定国务院关于清理整顿各类交易场所切实防范金融风险的决定 国发国发 2011 38号号 自本决 定下发之日起 除依法设立的证券交易所或国务院批准的从事金融产品交易的交易场所外 任何交 易场所均不得将任何权益拆分为均等份额公开发行 不得采取集中竞价 做市商等集中交易方式进 行交易 不得将权益按照标准化交易单位持续挂牌交易 任何投资者买入后卖出或卖出后买入同一 交易品种的时间 间隔不得少于5个交易日 除法律 行政法规另有规定外 权益持有人累计不得超 过200人 二 互联网金融的风险二 互联网金融的风险 4 流动性风险 二 互联网金融的风险二 互联网金融的风险 拆标拆标 包括拆期限和拆金额 即把长期借款标的拆成短期 把大额资金拆成小额 从而造成了期限和金 额的错配 有些借款标的期限长 金额大 较难在短时间内找到合适的投资人 P2P网贷平台就用 拆标 的方式来解 决问题 例如把120万的金额拆成10份甚至100份 期限则缩短为1个月 滚动放标12次 这就导致平台 要承担一定的还款压力 容易引发流动性风险 案例三案例三 2013年5月9日 自称在 非诚勿贷 当过客服的陈小姐在论坛发帖称 非诚勿贷 网贷平台的 所有资料都是伪造的 最后钱都进了老板的口袋 一分都没借出去 帖子一发出 非诚勿贷 便遭到 了投资者的挤兑 2013年5月20日 投资者已无法从 非诚勿贷 处提现 2013年6月 非诚勿贷 倒闭 非诚勿贷 负责人面对记者说 这次遭遇挤兑 诱因是网上的客服爆料帖 但实质是他们 拆标水平 太差了 总体上缺乏运作经验 5 非法集资风险 模式一 模式一 借款人通过P2P平台取得贷款 平台则将贷款设计包装成不同种类的 信贷理财产品 出售给投资人 同时通过债权转让合同将其对借款人的权利转让给投资人 而投资者则根据 购买不同的 信贷理财产品 而享有不同的收益 风险 风险 该模式中 如果平台放贷金额小于实际转让债权 等于转让不存在的债权 属于平台 自融 二 互联网金融的风险二 互联网金融的风险 模式二 模式二 发放虚假借款标的 P2P网络借贷平台经营者 发布虚假的高利借款标募集资金 并采用在前期借新贷 还旧贷的庞氏骗局模式 短期内募集大量资金后用于自己生产经营 有的经营者甚至 卷款潜逃 此类模式涉集资诈骗 案例四 案例四 2012年12月 P2P网贷平台 优易网 负责人携2000多万元投资人资金去 向不明 被捕后 检察院以涉嫌非法吸收公众存款罪起诉优易网相关负责人 法院的 审讯笔录显示 优易网负责人因人脉资源不够 投资人的增长速度远远落后于借款人 的增长速度 为留住投资人 优易网负责人发布虚假标 面对日益庞大的利息支付 通过炒期货赚钱来弥补漏洞 因屡炒屡亏 最后落荒而逃 该案涉集资诈骗罪 2013年年11月月25日 央行对 以开展日 央行对 以开展P2P网络借贷业务为名实施非法集资行为 作了相对明确的网络借贷业务为名实施非法集资行为 作了相对明确的 界定 界定 第一类 当前相当普遍的理财第一类 当前相当普遍的理财 资金池模式资金池模式 即一些P2P网络借贷平台通过将借款需求设计成理 财产品出售给放贷人 或者先归集资金 再寻找借款对象等方式 使放贷人资金进入平台的中间 账户 产生资金池 此类模式下 平台涉嫌非法吸收公众存款 第二类第二类 不合格借款人导致的非法集资风险不合格借款人导致的非法集资风险 即一些P2P网络借贷平台经营者未尽到借款人身份 真实性核查义务 未能及时发现甚至默许借款人在平台上以多个虚假借款人的名义发布大量虚假 借款信息 又称借款标 向不特定多数人募集资金 用于投资房地产 股票 债券 期货等市 场 有的直接将非法募集的资金高利贷出赚取利差 这些借款人的行为涉嫌非法吸收公众存款 第三类第三类 典型的庞氏骗局典型的庞氏骗局 即个别P2P网络借贷平台经营者 发布虚假的高利借款标募集资金 并采用在前期借新贷还旧贷的庞氏骗局模式 短期内募集大量资金后用于自己生产经营 有的经 营者甚至卷款潜逃 此类模式涉嫌非法吸收公众存款和集资诈骗 二 互联网金融的风险二 互联网金融的风险 相关法律规定 非法吸收公众存款罪相关法律规定 非法吸收公众存款罪 最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释 第第1条条 违反国家金融管 理法律规定 向社会公众 包括单位和个人 吸收资金的行为 同时具备下列四个条件的 除刑法 另有规定的以外 应当认定为刑法第一百七十六条规定的 非法吸收公众存款或者变相吸收公众存 款 一 未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金 二 通过媒体 推介会 传单 手机短信等途径向社会公开宣传 三 承诺在一定期限内以货币 实物 股权等方式还 本付息或者给付回报 四 向社会公众即社会不特定对象吸收资金 中华人民共和国刑法中华人民共和国刑法 第第176条条 非法吸收公众存款罪 非法吸收公众存款或者变相吸收公众存 款 扰乱金融秩序的 处三年以下有期徒刑或者拘役 并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金 数额巨大或者有其他严重情节的 处三年以上十年以下有期徒刑 并处五万元以上五十万元以下 罚金 单位犯前款罪的 对单位判处罚金 并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员 依照前款的规 定处罚 二 互联网金融的风险二 互联网金融的风险 最高人民检察院最高人民检察院 公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追溯标准的规定公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追溯标准的规定 二二 第第28条 条 非法吸 收公众存款案 刑法第一百七十六条 非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款 扰乱金融秩序 涉嫌下列 情形之一的 应予立案追诉 一 个人非法吸收或者变相吸收公众存款数额在二十万元以上的 单位非法 吸收或者变相吸收公众存款数额在一百万元以上的 二 个人非法吸收或者变相吸收公众存款三十户以上 的 单位非法吸收或者变相吸收公众存款一百五十户以上的 三 个人非法吸收或者变相吸收公众存款给 存款人造成直接经济损失数额在十万元以上的 单位非法吸收或者变相吸收公众存款给存款人造成直接经济 损失数额在五十万元以上的 四 造成恶劣社会影响的 五 其他扰乱金融秩序情节严重点的情形 最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释 第第3条 条 非法吸收或者变相吸收 公众存款 具有下列情形之一的 应当依法追究刑事责任 一 个人非法吸收或者变相吸收公众存款 数 额在20万元以上的 单位非法吸收或者变相吸收公众存款 数额在100万元以上的 二 个人非法吸收或 者变相吸收公众存款对象30人以上的 单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象150人以上的 三 个人 非法吸收或者变相吸收公众存款 给存款人造成直接经济损失数额在10万元以上的 单位非法吸收或者变相 吸收公众存款 给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的 四 造成恶劣社会影响或者其他严重后 果的 二 互联网金融的风险二 互联网金融的风险 最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释 具有下列情形之一的具有下列情形之一的 属于刑法第一百七十六条规定的属于刑法第一百七十六条规定的 数额巨大或者有其他严重情节数额巨大或者有其他严重情节 一 个 人非法吸收或者变相吸收公众存款 数额在100万元以上的 单位非法吸收或者变相吸收公众存款 数 额在500万元以上的 二 个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象100人以上的 单位非法吸收或 者变相吸收公众存款对象500人以上的 三 个人非法吸收或者变相吸收公众存款 给存款人造成直 接经济损失数额在50万元以上的 单位非法吸收或者变相吸收公众存款 给存款人造成直接经济损失 数额在250万元以上的 四 造成特别恶劣社会影响或者其他特别严重后果的 非法吸收或者变相吸收公众存款的数额 以行为人所吸收的资金全额计算 案发前后已归还的数额 可以作为量刑情节酌情考虑 非法吸收或者变相吸收公众存款 主要用于正常的生产经营活动 能够及时清退所吸收资金 可以免 予刑事处罚 情节显著轻微的 不作为犯罪处理 二 互联网金融的风险二 互联网金融的风险 相关法律规定 集资诈骗罪相关法律规定 集资诈骗罪 中华人民共和国刑法中华人民共和国刑法 第第192条 条 集资诈骗罪 以非法占有为目的 使用诈骗方法非法集资 数额 较大的 处五年以下有期徒刑或者拘役 并处二万元以上二十万元以下罚金 数额巨大或者有其他严重 情节的 处五年以上十年以下有期徒刑 并处五万元以上五十万元以下罚金 数额特别巨大或者有其他 特别严重情节的 处十年以上有期徒刑或者无期徒刑 并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产 最高人民检察院最高人民检察院 公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追溯标准的规定公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追溯标准的规定 二二 第第49条 条 集资 诈骗案案 刑法第一百九十二条 以非法占有为目的 使用诈骗方法非法集资 涉嫌下列情形之一的 应予立案追诉 一 个人集资诈骗 数额在十万元以上的 二 单位集资诈骗 数额在五十万元以 上的 二 互联网金融的风险二 互联网金融的风险 最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释 最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释 第第4条 条 使用诈骗方法非法集资 具有下列情形之一的 可以认定为 以非法占有为目的 一 集资后不用于生产经营活动或者用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例 致使集资款不能返 还的 二 肆意挥霍集资款 致使集资款不能返还的 三 携带集资款逃匿的 四 将集资款 用于违法犯罪活动的 五 抽逃 转移资金 隐匿财产 逃避返还资金的 六 隐匿 销毁账目 或者搞假破产 假倒闭 逃避返还资金的 七 拒不交代资金去向 逃避返还资金的 八 其 他可以认定非法占有目的的情形 第第5条条 个人进行集资诈骗 数额在10万元以上的 应当认定为 数额较大 数额在30万元以上的 应当认定为 数额巨大 数额在100万元以上的 应当认定为 数额特别巨大 单位进行集资诈骗 数额在50万元以上的 应当认定为 数额较大 数额在150万元以上的 应当 认定为 数额巨大 数额在500万元以上的 应当认定为 数额特别巨大 集资诈骗的数额以行为人实际骗取的数额计算 案发前已归还的数额应予扣除 行为人为实施集资 诈骗活动而支付的广告费 中介费 手续费 回扣 或者用于行贿 赠与等费用 不予扣除 行为人 为实施集资诈骗活动而支付的利息 除本金未归还可予折抵本金以外 应当计入诈骗数额 二 互联网金融的风险二 互联网金融的风险 6 中间帐户监管缺位风险 中间帐户的开设是为了核实交易与 过帐 P2P平台在银行或第三方支 付平台开设中间资金帐户 实现交 易中的转帐结算 目前 平台的中间帐户普遍处于监 管真空状态 如果平台没有设立完 全由第三方机构托管的独立帐户 平台上的投资人也没有自身的帐户 当投资人在平台上进行借贷交易时 机构可以先从投资人处获取资金 再用于出借 当交易量增大 资金 与借款人之间难以形成一一对应的 关系 将涉嫌 资金池 二 互联网金融的风险二 互联网金融的风险 一 互联网金融的趋势 二 互联网金融的风险分析 三 互联网金融的政策解读 1 信息安全法律保护 2 刑事法律风险辩析 3 资金池模式分析 4 网络金融担保业务研析 5 知识产权的保护 非金非金 融机构融机构 支付服支付服 务管理务管理 办法办法 中国中国 银监会银监会 办公厅办公厅 关于人关于人 人贷有人贷有 关风险关风险 提示的提示的 通知通知 谢平提谢平提 出互联出互联 网金融网金融 的概念的概念 证券证券 投资基投资基 金销售金销售 机构通机构通 过第三过第三 方电子方电子 商务平商务平 台开展台开展 业务管业务管 理理 证券证券 投资基投资基 金销售金销售 办法办法 九部委九部委 处置非处置非 法集资法集资 部际联部际联 席会议席会议 中国人中国人 民银行民银行 等五部等五部 委发布委发布 关于关于 防范比防范比 特币风特币风 险的通险的通 知知 107号号 文 国务院 李克强 在做 政府政府 工作报工作报 告告 时 表示要 促进互 联网金 融的监 管机制 2012年6月 2011年08月 2013年03月 2013年03月 2013年11月 2013年12月 2014年01月 2014年3月 2010年06月 互联网金融政策走势 三 互联网金融的政策解读三 互联网金融的政策解读 近日 支付宝被曝出重大系统漏洞 网友使用谷歌 360搜索就 可以搜出大量的支付宝交易记录 包括付款帐户 收款帐户 姓 名 日期等 有技术人士表示 这些结果被披露 有可能是非授 权访问出现的问题 但这样的信息公开存在信息安全风险 可能 面对大量投诉 政策解读1 互联网金融中的隐私权保护 三 互联网金融的政策解读三 互联网金融的政策解读 本次信息泄漏事件利益相关方 本次信息泄漏事件利益相关方 1 截止漏洞修复前已在支付宝有过消费记录的消费者 若此次信息泄露导致人身 财产或者严重精神损害的 可请求赔偿 2 在网上公开提供 数据文件 下载以及提供信息查询网站的人属于侵权人 3 支付宝 他们与消费者成立支付结算服务属于合同关系 对于消费者信息泄露损 害后果的发生 可能会因存在过错或者因未尽到相应的安全保障义务而须承担相应的 违约责任或者侵权责任 主要法律适用依据 主要法律适用依据 1 合同法 2 侵权责任法 3 全国人民代表大会常务委员会关于加强网络信息保护的决定 三 互联网金融的政策解读三 互联网金融的政策解读 合同法合同法 第第60条 条 当事人应当遵循诚实信用原则 根据合同的性质 目的和交易习惯履行通知 协助 保密等义务 合同法合同法 第第92条条 合同的权利义务终止后 当事人应当遵循诚实信用原则 根据合同的性质 目的和交易习惯履行通知 协助 保密等义务 中华人民共和国侵权责任法中华人民共和国侵权责任法 第第2条 条 本法所称民事权益 包括生命权 健康权 姓名权 名 誉权 荣誉权 肖像权 隐私权 婚姻自主权 监护权 所有权 用益物权 担保物权 著作权 专利权 商标专用权 发现权 股权 继承权等人身 财产权益 全国人民大表大会常务委员会关于加强网络信息保护的决定全国人民大表大会常务委员会关于加强网络信息保护的决定 一 一 国家保护能够识别公民个人身份和涉及公民个人隐私的电子信息 任何组织和个人不得窃取 或者以其他非法方式获取公民个人电子信息 不得出售或者非法向他人提供公民个人电子信息 二 二 网络服务提供者和其他企业事业单位在业务活动中收集 使用公民个人电子信息 应当遵循 合法 正当 必要的原则 明示收集 使用信息的目的 方式和范围 并经被收集者同意 不得 违反法律 法规的规定和双方的约定收集 使用信息 网络服务提供者和其他企业事业单位收集 使用公民个人电子信息 应当公开其收集 使用规则 主要法律适用依据 三 互联网金融的政策解读三 互联网金融的政策解读 全国人民大表大会常务委员会关于加强网络信息保护的决定 全国人民大表大会常务委员会关于加强网络信息保护的决定 三 网络服务提供者和其他企业事业单位及其工作人员对在业务活动中收集的公民个人电子信息必 须严格保密 不得泄露 篡改 毁损 不得出售或者非法向他人提供 四 网络服务提供者和其他企业事业单位应当采取技术措施和其他必要措施 确保信息安全 防止 在业务活动中收集的公民个人电子信息泄露 毁损 丢失 在发生或者可能发生信息泄露 毁损 丢 失的情况时 应当立即采取补救措施 五 网络服务提供者应当加强对其用户发布的信息的管理 发现法律 法规禁止发布或者传输的信 息的 应当立即停止传输该信息 采取消除等处置措施 保存有关记录 并向有关主管部门报告 六 网络服务提供者为用户办理网站接入服务 办理固定电话 移动电话等入网手续 或者为用户 提供信息发布服务 应当在与用户签订协议或者确认提供服务时 要求用户提供真实身份信息 七 任何组织和个人未经电子信息接收者同意或者请求 或者电子信息接收者明确表示拒绝的 不 得向其固定电话 移动电话或者个人电子邮箱发送商业性电子信息 三 互联网金融的政策解读三 互联网金融的政策解读 全国人民大表大会常务委员会关于加强网络信息保护的决定 全国人民大表大会常务委员会关于加强网络信息保护的决定 九 任何组织和个人对窃取或者以其他非法方式获取 出售或者非法向他人提供公民个人电子信息 的违法犯罪行为以及其他网络信息违法犯罪行为 有权向有关主管部门举报 控告 接到举报 控告 的部门应当依法及时处理 被侵权人可以依法提起诉讼 十 有关主管部门应当在各自职权范围内依法履行职责 采取技术措施和其他必要措施 防范 制 止和查处窃取或者以其他非法方式获取 出售或者非法向他人提供公民个人电子信息的违法犯罪行为 以及其他网络信息违法犯罪行为 有关主管部门依法履行职责时 网络服务提供者应当予以配合 提 供技术支持 国家机关及其工作人员对在履行职责中知悉的公民个人电子信息应当予以保密 不得泄露 篡改 毁损 不得出售或者非法向他人提供 十一 对有违反本决定行为的 依法给予警告 罚款 没收违法所得 吊销许可证或者取消备案 关闭网站 禁止有关责任人员从事网络服务业务等处罚 记入社会信用档案并予以公布 构成违反治 安管理行为的 依法给予治安管理处罚 构成犯罪的 依法追究刑事责任 侵害他人民事权益的 依 法承担民事责任 三 互联网金融的政策解读三 互联网金融的政策解读 目前我国刑法规定了五种非法集资类的犯罪 1 非法吸收公众存款罪 2 集资诈骗罪 3 非法经营罪 4 欺诈发行股票 债券罪 5 擅自发行股票 公司 企业债券罪 政策解读2 非法集资与互联网金融辩析 三 互联网金融的政策解读三 互联网金融的政策解读 非法吸收公众存款罪的成立要满足四性 非法吸收公众存款罪的成立要满足四性 1 非法性 未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金 2 公开性 通过媒体 推介会 传单 手机短信等途径向社会公开宣传 3 利益性 承诺在一定期限内以货币 实物 股权等方式还本付息或者给付回报 4 广延性 向社会不特定对象吸收资金 注 注 在优易网事件中 优易网负责人通过网站平台向社会公众融资 将募集资金用于炒期货 同时向投 资人承诺8 的年化回报率 已满足四性的要求 转折 转折 最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释 第三条中规定 第三条中规定 非法 吸收或者变相吸收公众存款 主要用于正常的生产经营活动 能够及时清退所吸收资金 可以免予刑事 处罚 情节显著轻微的 不作为犯罪处理 事发后 如果优易网负责人能够偿还所有投资者的资金 是否可以免予刑事处罚 三 互联网金融的政策解读三 互联网金融的政策解读 非法吸收公众存款罪之 破而后立 1 主观方面 行为人非法吸收公众存款需存在主观上的过错故意 主观方面 行为人非法吸收公众存款需存在主观上的过错故意 企业为满足自身的生产经营需要 通过P2P网贷平台向社会融资 其承诺的回报率应当不超 过银行同期同类贷款利率的4倍 且不超过自身正常经营的利润率 否则其行为会被认定为过 错故意 2 客观方面 行为人必须从事了非法吸收公众存款的行为客观方面 行为人必须从事了非法吸收公众存款的行为 企业通过P2P网贷平台进行融资 其融资所得资金用于自身主营业务的生产经营 且不存在 资金转移 隐匿等情形的 或者企业已经制定出一套完整有效的还款方案 并没有出现投资 者挤兑的现象 则不应当认定企业在客观上有非法吸存的行为 3 利率市场化将倒逼制度改革 利率市场化将倒逼制度改革 非法吸收公众存款罪的客体是国家金融管理秩序 随着我国市场化改革的加快推进和不断深 入 利率市场化已经成为未来我国市场化改革的一大趋势 一旦利率实现市场化 那么我国 现行的利率管制制度将会废除 从而导致我国目前的金融管理秩序发生根本性变革 那么非 法吸收公众存款罪的客体也将随之产生重大变化 三 互联网金融的政策解读三 互联网金融的政策解读 资金池模式的特点 1 滚动发售 连续发售理财产品 保障募集理财资金的连贯性 2 集合运作 募集资金统一运用于符合一定投资范围的各类标的资产 3 期限错配 资金来源方期限长于或短于资金运用方 4 投资对象不明确 资金池的监管路径 2013年11月25日 处置非法集资部际联席会议在中国银行业监督委员会组织召开 防范打击非法集资法律政策宣传座谈会 会上提出P2P网络借贷平台不得归集资金 搞资金池 2013年底 国务院发布的 107号文 第三条第二款规定 商业银行不得开展理财 资金池业务 第三款规定 信托公司不得开展非标准化理财资金池业务 政策解读3 如何避免 资金池 交易模式 三 互联网金融的政策解读三 互联网金融的政策解读 以人人贷为例 若人人贷在优选理财计划中并没有设置由其控制的中间账户 投资者加入该计划后 资金仍然在投资者自身的账户中 且人人贷能够一一理清优选理财计划中投资者和 借款人之间的对应关系 则该计划不涉嫌资金池 反之 如果出现了中间帐户 无 法将资金与用款人一一对应 则涉嫌资金池 资金池模式辨析 三 互联网金融的政策解读三 互联网金融的政策解读 案例 案例 互联网金融企业拟新设P2P网贷平台后 与第三方担保机构合作 由第三方担保公司为平台上的借款人提供担保 当借款人无法履行其对平台 上的投资人负有的债务时 由担保公司向投资人履行担保责任 先行偿付这 笔债务 其后 互联网金融企业向该担保公司进行坏帐回购 问题问题1 上述行为是否合规 问题问题2 互联网金融企业能否与非融资性担保公司合作 相关法律法规 相关法律法规 合同法 担保法 融资性担保公司管理暂行办 法 金融企业不良资产批量转让管理办法 全国非融资性担保机构 规范管理指导办法 政策解读4 互联网金融企业与担保机构合作模式探析 三 互联网金融的政策解读三 互联网金融的政策解读 合同法合同法 第第79条 条 债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人 但有下列情形之一的 除外 一 根据合同性质不得转让 二 按照当事人约定不得转让 三 依照法律规定不 得转让 担保法担保法 第第12条条 同一债务有两个以上保证人的 保证人应当按照保证合同约定的保证份额 承担保证责任 已经承担保证责任的保证人 有权向债务人追偿 或者要求承担连带责任的其 他保证人清偿其应当承担的份额 融资性担保公司管理暂行办法融资性担保公司管理暂行办法 第第2条 条 本办法所称融资性担保是指担保人与银行业金融机构 等债权人约定 当被担保人不履行对债权人负有的融资性债务时 由担保人依法承担合同约定的 担保责任的行为 融资性担保公司管理暂行办法融资性担保公司管理暂行办法 第第18条 条 融资性担保公司经监管部门批准 可以经营下列部分 或全部融资性担保业务 一 贷款担保 二 票据承兑担保 三 贸易融资担保 四 项目融资担保 五 信用证担保 六 其他融资性担保业务 融资性担保公司管理暂行办法融资性担保公司管理暂行办法 第第20条 条 融资性担保公司可以为其他融资性担保公司的担保责 任提供再担保和办理债券发行担保业务 但应当同时符合以下条件 一 近两年无违法 违规 不良记录 二 监管部门规定的其他审慎性条件 政策解读4 互联网金融企业与担保机构合作模式探析 三 互联网金融的政策解读三 互联网金融的政策解读 金融企业不良资产批量转让管理办法金融企业不良资产批量转让管理办法 第第2条 条 本办法所称金融企业 是指 再中华人民共和国境内依法设立的国有及国有控股商业银行 政策性银行 信 托投资公司 财务公司 城市信用社 农村信用社以及中国银行业监督管理委 员会依法监督管理的其他国有及国有控股金融企业 金融资产管理公司除外 其他中资金融企业参照本办法执行 金融企业不良资产批量转让管理办法金融企业不良资产批量转让管理办法 第第8条条 下列不良资产不得进行批量 转让 一 债务人或担保人为国家机关的资产 四 个人贷款 包括 向个人发放的购房贷款 购车贷款 教育助学贷款 信用卡透支 其他消费贷 款等以个人为借款主体的各类贷款 五 在借款合同或担保合同中有限转 让条款的资产 六 国家法律法规限制转让的其他资产 三 互联网金融的政策解读三 互联网金融的政策解读 问题问题2 互联网金融企业能否与非融资性担保公司合作互联网金融企业能否与非融资性担保公司合作 全国非融资性担保机构规范管理指导意见全国非融资性担保机构规范管理指导意见 第第2条 条 本指导意见所称非融资性担保机构 以下简 称 担保机构 是指在中华人民共和国行政区域内依法设立 但未取得 中华人民共和国融资性担 保机构经营许可证 实际在为法人及自然人提供担保业务的机构 非融资性担保业务范围 诉讼保全担保 财产保全担保 工程履约担保 工程支付担保 投标担 保 预付款担保 尾付款如约偿付担保 原材料赊购担保 设备分期付款担保 租赁合同担保 财政支付担保 联合担保 仓储监管担保 其他经济合同担保以及与担保业务有关的投融资咨询 和财务顾问等中介服务 不得从事吸收存款 集资收款 受托贷款 发行票据 发放贷款等国家 金融监管及财政信用业务 关于清理规范非融资性担保公司的通知关于清理规范非融资性担保公司的通知 第第1条 条 2013年12月至2014年8月底 各地区要对本 行政区域内的非融资性担保公司进行一次集中清理规范 重点是以 担保 名义进行宣传但不经 营担保业务的公司 防范其以 担保 名义误导 欺骗公众和非法经营金融业务 对从事非法吸 收存款 非法集资 非法理财 高利放贷等违法违规活动或违规经营融资性担保业务的 要坚决 依法查处和取缔 非融资性担保公司应按其实际从事的主营业务对公司名称予以规范 表明其行 业或经营特点 专门经营工程履约担保 投标担保等业务的 应在名称中表明 非融资性担保 工程担保 或主要经营的非融资性担保业务种类 三 互联网金融的政策解读三 互联网金融的政策解读 知识产权权属约定 商标的