《企业并购解决之道》笔记(三)

精品文档 1欢迎下载 第一章第一章股权收购实务操作要点解析 股权收购实务操作要点解析 191191 第一节第一节 目标企业的股权状况与法律尽职调查要点目标企业的股权状况与法律尽职调查要点 资产收购以最终接管目标企业的营业为归宿 股权收购以资产收购以最终接管目标企业的营业为归宿 股权收购以 对目标企业的整体控制为归宿 对目标企业的整体控制为归宿 对目标企业实施股权收购 一方面需要按照科学的方法和对目标企业实施股权收购 一方面需要按照科学的方法和 严谨的程序 对目标企业的股权展开调查 以明确股权的严谨的程序 对目标企业的股权展开调查 以明确股权的 可交易性 另一方面需要对目标企业展开全面的尽职调查 可交易性 另一方面需要对目标企业展开全面的尽职调查 以充分掌握目标企业的整体资产状况 特别是或有债务的以充分掌握目标企业的整体资产状况 特别是或有债务的 风险问题 风险问题 一 一 考察目标企业的股权状况 以明确股权的可交易性考察目标企业的股权状况 以明确股权的可交易性 一 核查股东出资是否存在瑕疵 一 核查股东出资是否存在瑕疵 结合最高人民法院的司法判例及最新的司法解释 这里将违结合最高人民法院的司法判例及最新的司法解释 这里将违 反出资义务的责任承担及对股权转让效力的影响问题归纳如反出资义务的责任承担及对股权转让效力的影响问题归纳如 下几方面 下几方面 1 1 投资人未出资 未实出资 抽逃注册资金情况下的股东权投资人未出资 未实出资 抽逃注册资金情况下的股东权 问题 问题 股东权利限制的原则就是表决权 利润分配权及新股认购股东权利限制的原则就是表决权 利润分配权及新股认购 权要与股东的实际出资相匹配 权要与股东的实际出资相匹配 根据根据 最高人民法院关于使用 中华人民共和国公司法 最高人民法院关于使用 中华人民共和国公司法 精品文档 2欢迎下载 若干问题的规定 三 若干问题的规定 三 第第 1717 条规定 条规定 股东未履行或者股东未履行或者 未全面履行出资义务或者抽逃出资 公司根据公司章程或未全面履行出资义务或者抽逃出资 公司根据公司章程或 者股东会决议对其利润分配请求权 新股优先认购权 剩者股东会决议对其利润分配请求权 新股优先认购权 剩 余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制 该股余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制 该股 东请求认定该限制无效的 人民法院不予支持东请求认定该限制无效的 人民法院不予支持 2 2 出资瑕疵的股东转让股权的效力问题出资瑕疵的股东转让股权的效力问题 股权转让后的股权效力及相应的责任分配问题 股权转让后的股权效力及相应的责任分配问题 两种情形 两种情形 1 1 就股权转让的受让人而言 如果其明知或应当晓就股权转让的受让人而言 如果其明知或应当晓 得受让的股权存在瑕疵而仍接收转让情况 得受让的股权存在瑕疵而仍接收转让情况 最高人民法院关于使用 中华人民共和国法 最高人民法院关于使用 中华人民共和国法 若干问题的规定 三 若干问题的规定 三 司法解释第司法解释第 1919 条规定 条规定 有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资 义务即转让股权 受让人对此知道或者应当知道 义务即转让股权 受让人对此知道或者应当知道 公司请求该股东履行出资义务 受让人对此承担公司请求该股东履行出资义务 受让人对此承担 连带责任的 人民法院予以支持 公司债权人依连带责任的 人民法院予以支持 公司债权人依 照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼 同照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼 同 时请求前述受让人对此承担连带责任的 人民法时请求前述受让人对此承担连带责任的 人民法 院应予支持 院应予支持 2 2 就股权转让的受让人而言 如果其不知或无法知就股权转让的受让人而言 如果其不知或无法知 精品文档 3欢迎下载 晓受让的股权存在瑕疵而接受转让的情况 晓受让的股权存在瑕疵而接受转让的情况 3 3 种情形种情形 略 略 二 核查转让股权或股份的限制性条件 二 核查转让股权或股份的限制性条件 193193 转让股份可能造成的后果 一是摊薄稀释其他股权 转让股份可能造成的后果 一是摊薄稀释其他股权 改变公司股权结构 打乱公司内部权力平衡 二是转改变公司股权结构 打乱公司内部权力平衡 二是转 让股权或股份可能引发外界的负面评价 给公司的经让股权或股份可能引发外界的负面评价 给公司的经 营管理带来不利影响 营管理带来不利影响 1 1 有限责任公司有限责任公司 对有限责任公司实施股权收购 必须事前掌握内对有限责任公司实施股权收购 必须事前掌握内 部股东的股权结构及相互关系 防止出现因优先部股东的股权结构及相互关系 防止出现因优先 购买权而致使股权收购无法达成的情况 购买权而致使股权收购无法达成的情况 2 2 股份有限公司股份有限公司 对股份有限公司的股权收购 必须事前掌握其股对股份有限公司的股权收购 必须事前掌握其股 权进行交易的场所问题 如对于非上市的股票是权进行交易的场所问题 如对于非上市的股票是 否已经在全国或地方的股权交易场所挂牌 交易否已经在全国或地方的股权交易场所挂牌 交易 对手是否存在限售股的问题 对手是否存在限售股的问题 三 核查股权的优先性问题 三 核查股权的优先性问题 在对目标企业展开股权收购之前 必须掌握拟交易的在对目标企业展开股权收购之前 必须掌握拟交易的 股权是否设置了优先权 并特别关注所获取的股权是股权是否设置了优先权 并特别关注所获取的股权是 否享有完全的表决权等 否享有完全的表决权等 精品文档 4欢迎下载 二 二 股权收购的法律尽职调查要点 股权收购的法律尽职调查要点 196196 企业并购的审慎性调查主要是围绕公司的基本状况 财务状况 企业并购的审慎性调查主要是围绕公司的基本状况 财务状况 业务与技术状况三个层面开展 公司状况主要由法律专业背景业务与技术状况三个层面开展 公司状况主要由法律专业背景 的调查人员完成 财务状况由财务审计专业背景的调查人员完的调查人员完成 财务状况由财务审计专业背景的调查人员完 成 业务与技术状况主要由投资专业背景的调查人员完成 成 业务与技术状况主要由投资专业背景的调查人员完成 对公司状况的审慎性调查主要是从公司设立情况及历史沿革 对公司状况的审慎性调查主要是从公司设立情况及历史沿革 股权结构及其变动情况 组织结构 公司治理及内部控制 高股权结构及其变动情况 组织结构 公司治理及内部控制 高 级管理人员及人力资源状况 同业竞争与关联交易 公司主要级管理人员及人力资源状况 同业竞争与关联交易 公司主要 财产权属情况及对外担保情况 公司重大外部风险及诉争情况财产权属情况及对外担保情况 公司重大外部风险及诉争情况 等层面进行 等层面进行 一 一 公司设立情况与历史沿革 材料略 公司设立情况与历史沿革 材料略 二 二 股权结构及其变动情况 材料略 股权结构及其变动情况 材料略 通过资料的尽调 要理清三方面的问题 通过资料的尽调 要理清三方面的问题 1 1 了解公司控股股东与其他主要股东或实质控制人了解公司控股股东与其他主要股东或实质控制人 的基本情况 自然人控股股东及法人控股股东与的基本情况 自然人控股股东及法人控股股东与 其他主要股东或有实质控制权股东简要背景 公其他主要股东或有实质控制权股东简要背景 公 司直接或间接控股的子公司及参股公司 以及对司直接或间接控股的子公司及参股公司 以及对 企业财务状况和经营结果等有实质影响的其他下企业财务状况和经营结果等有实质影响的其他下 属公司 控股股东下属分公司 子公司和参股企属公司 控股股东下属分公司 子公司和参股企 精品文档 5欢迎下载 业 联营企业情况 业 联营企业情况 2 2 调查股权结构的演化情况 明确目标企业拥有和调查股权结构的演化情况 明确目标企业拥有和 发行各种股份 普通股 优先股或可转债等 的发行各种股份 普通股 优先股或可转债等 的 全部历史和现状 以清晰地把握公司股份发行 全部历史和现状 以清晰地把握公司股份发行 转让 注销及交易的全过程 公司在增加注册金转让 注销及交易的全过程 公司在增加注册金 或发行股票的过程中是否符合相关的法律法规 或发行股票的过程中是否符合相关的法律法规 并最终确定所收购的股权比例能够达到对目标企并最终确定所收购的股权比例能够达到对目标企 业的控制 业的控制 3 3 了解目标企业的股权特别安排 主要方式是通过了解目标企业的股权特别安排 主要方式是通过 查阅公司股东投资合作协议书 公司章程和会议查阅公司股东投资合作协议书 公司章程和会议 记录等 查清目标企业的股权交易的特别条款 记录等 查清目标企业的股权交易的特别条款 公司董事选举或改选的特别规定 公司控制权转公司董事选举或改选的特别规定 公司控制权转 移方面的特别条款 查清目标企业是否存在股权移方面的特别条款 查清目标企业是否存在股权 交易的优先顺序规定 增加注册资本金或特定证交易的优先顺序规定 增加注册资本金或特定证 券发行 包括股东 债券等 的限制条款 反接券发行 包括股东 债券等 的限制条款 反接 管条款等 以防备在并购中遇到限制收购股权 管条款等 以防备在并购中遇到限制收购股权 不准利用被并购公司资产融资及各项反并购措施 不准利用被并购公司资产融资及各项反并购措施 三 三 组织结构 公司治理及内部控制 材料略 组织结构 公司治理及内部控制 材料略 通过取得公司内部组织结构图 考察总部与分 子 通过取得公司内部组织结构图 考察总部与分 子 公司 董事会 专门委员会 总部职能部门与分 子 公司 董事会 专门委员会 总部职能部门与分 子 精品文档 6欢迎下载 公司 内部控制决策的形式 层次 实施和反馈的情公司 内部控制决策的形式 层次 实施和反馈的情 况 分析评价公司组织运作的有效性 判断公司组织况 分析评价公司组织运作的有效性 判断公司组织 机构是否健全 清晰 其设置是否体现分工明确 相机构是否健全 清晰 其设置是否体现分工明确 相 互制约的治理原则 互制约的治理原则 四 四 高级管理人员及人力资源状况高级管理人员及人力资源状况 五 五 同业竞争与关联交易同业竞争与关联交易 六 六 公司主要财产权属情况公司主要财产权属情况 1 1 目标企业及下属企业拥有或占有的不动产 目标企业及下属企业拥有或占有的不动产 2 2 目标企业所拥有的生产设备 车辆等目标企业所拥有的生产设备 车辆等 3 3 关于公司和下属企业拥有的 在国内及国外注册关于公司和下属企业拥有的 在国内及国外注册 的 知识产权情况 的 知识产权情况 4 4 关于公司的其他权益 公司其他权益在这里主要关于公司的其他权益 公司其他权益在这里主要 是指除去以财产所有权和知识产权为表现形式的是指除去以财产所有权和知识产权为表现形式的 财产外 主要以公司债权和股权形式表现出来的财产外 主要以公司债权和股权形式表现出来的 公司权益 企业的债权审慎性调查清单明细主要公司权益 企业的债权审慎性调查清单明细主要 包括目标企业已签署的委托贷款 股东借款合同包括目标企业已签署的委托贷款 股东借款合同 等法律文件 第三方向目标企业履行的应付账款等法律文件 第三方向目标企业履行的应付账款 明细即发生的相应法律文件 第三方向目标企业明细即发生的相应法律文件 第三方向目标企业 的担保情况清单 在公司的债权调查中 要特别的担保情况清单 在公司的债权调查中 要特别 关注目标企业债权发生的真实性及合法性 真实关注目标企业债权发生的真实性及合法性 真实 精品文档 7欢迎下载 性就是要核清债权发生的原因 是否存在规避税性就是要核清债权发生的原因 是否存在规避税 收或虚增营业收入的情况 合法性就是要核清债收或虚增营业收入的情况 合法性就是要核清债 权产生的具体形式 不存在违反金融监管法律法权产生的具体形式 不存在违反金融监管法律法 规的情况 规的情况 除上述形式的债权外 公司的企业权益尽职调查除上述形式的债权外 公司的企业权益尽职调查 清单还须包括目标企业所持有的有价证券明细 清单还须包括目标企业所持有的有价证券明细 包括依法公开发行的债券 包括可转化债券 包括依法公开发行的债券 包括可转化债券 股 股 票等 目标企业参股其他企业的明细 票等 目标企业参股其他企业的明细 七 七 公司重大外部风险公司重大外部风险 公司重大风险主要包括公司的对外担保情况 公司面公司重大风险主要包括公司的对外担保情况 公司面 临的行政风险情况及公司的诉讼仲裁情况 临的行政风险情况及公司的诉讼仲裁情况 1 1 关于公司的对外担保情况 主要是通过高管人员关于公司的对外担保情况 主要是通过高管人员 出具书面声明 查阅合同 走访有关监管机构 出具书面声明 查阅合同 走访有关监管机构 与高管人员或财务人员谈话 咨询中介机构等方与高管人员或财务人员谈话 咨询中介机构等方 法 核查公司或者其下属企业所有对外担保 包法 核查公司或者其下属企业所有对外担保 包 括抵押 质押 保证等 情况 括抵押 质押 保证等 情况 2 2 关于公司面临的行政风险情况 主要是通过上述关于公司面临的行政风险情况 主要是通过上述 方法 核查公司或其下属企业违反或被指控违反方法 核查公司或其下属企业违反或被指控违反 卫生 消防 规划 工程 安全等方面的行政监卫生 消防 规划 工程 安全等方面的行政监 管而被调查或处罚的情况 核查任何政府或其他管而被调查或处罚的情况 核查任何政府或其他 精品文档 8欢迎下载 机关对公司或其下属企业及其任何董事或高级管机关对公司或其下属企业及其任何董事或高级管 理人员进行任何调查的情况 理人员进行任何调查的情况 3 3 关于公司的诉讼仲裁情况 主要是通过上述方法 关于公司的诉讼仲裁情况 主要是通过上述方法 核查所有公司或其下属企业为当事方的 或对其核查所有公司或其下属企业为当事方的 或对其 具有约束力的 裁决 判决 命令 和解协议及具有约束力的 裁决 判决 命令 和解协议及 其他协议 公司或其下属企业或其他任何董事或其他协议 公司或其下属企业或其他任何董事或 高级管理人员 曾就任何刑事罪行遭到检控或被高级管理人员 曾就任何刑事罪行遭到检控或被 定罪 如存在行政处罚或诉讼方面的风险 就需定罪 如存在行政处罚或诉讼方面的风险 就需 要进一步核查公司或其下属企业造成影响的 已要进一步核查公司或其下属企业造成影响的 已 结案但尚未履行的或开始起诉的或将来可能有的 结案但尚未履行的或开始起诉的或将来可能有的 重大诉讼 仲裁 索赔 行政诉讼或政府机构的重大诉讼 仲裁 索赔 行政诉讼或政府机构的 调查或质询有关的文件 函件 包括答辩状及法调查或质询有关的文件 函件 包括答辩状及法 律意见书 以判断风险可能产生的后果 律意见书 以判断风险可能产生的后果 目标企业整体状况尽调清单目标企业整体状况尽调清单 201201 第二节第二节 股权收购交易形式的实务操作要点 股权收购交易形式的实务操作要点 205205 股权收购的交易形式主要涉及两方面的内容 一是股权收股权收购的交易形式主要涉及两方面的内容 一是股权收 购的交易手段及支付方式 二是股权收购活动中产生股东购的交易手段及支付方式 二是股权收购活动中产生股东 权利转移的条件及具体程序 权利转移的条件及具体程序 一 一 股权收购的交易手段及支付方式股权收购的交易手段及支付方式 股权的交易手段包括股权的交易手段包括 增发股份或增加注册资本金增发股份或增加注册资本金 与与 股权股权 精品文档 9欢迎下载 转让转让 两种方式 两种方式 股权交易所借助的支付方式包括股权交易所借助的支付方式包括 现金支付现金支付 与与 非现金支付非现金支付 一 一 交易手段交易手段 股权转让行为 股权转让行为 有限责任公司有限责任公司 股权转让股权转让 股份有限公司股份有限公司 股份转让股份转让 1 1 增发股份或增加注册资本金 增资扩股 增发股份或增加注册资本金 增资扩股 有限责任公司有限责任公司 增加注册资本增加注册资本 股份有限公司股份有限公司 定向募集或公开发售来增加企业的股定向募集或公开发售来增加企业的股 份份 就企业股权收购而言 不论是增发股份还是增加注册就企业股权收购而言 不论是增发股份还是增加注册 资本金 其实质都是为了实现公司股本的扩张 从而资本金 其实质都是为了实现公司股本的扩张 从而 引入新的股东 最终实现企业企业并购的目的 引入新的股东 最终实现企业企业并购的目的 1 1 有限责任公司增加注册资本的操作 有限责任公司增加注册资本的操作 须经代表须经代表 2 32 3 以上表决权的股东通过 以上表决权的股东通过 增加注册资本金的议事程序 增加注册资本金的议事程序 第一阶段是以公司的名义向董事会提出增加注册资本第一阶段是以公司的名义向董事会提出增加注册资本 精品文档 10欢迎下载 的议案 董事长召集董事会对议案进行议案 的议案 董事长召集董事会对议案进行议案 第二阶段是以公司董事会的名义 向公司股东会提出第二阶段是以公司董事会的名义 向公司股东会提出 关于增加注册资本金的议案 并召集公司股东会会议 关于增加注册资本金的议案 并召集公司股东会会议 第三阶段由股东按照议事程序进行议决 并最终在股第三阶段由股东按照议事程序进行议决 并最终在股 东决议书上签字 东决议书上签字 2 2 关于股份有限公司增发股份的操作关于股份有限公司增发股份的操作 定向募集股份定向募集股份 VSVS 公开募集发行公开募集发行 股权收购采用定向募集的形式 针对特定的投资者 股权收购采用定向募集的形式 针对特定的投资者 2 2 股权转让股权转让 有限公司股份转让与股份公司股权转让的主要差异表有限公司股份转让与股份公司股权转让的主要差异表 现在转让程序上 有限责任公司的股权转让具有封闭现在转让程序上 有限责任公司的股权转让具有封闭 性特征 而股份有限公司的股权转让具有较强的公开性特征 而股份有限公司的股权转让具有较强的公开 性 具体表现为 性 具体表现为 第一 第一 如果公司章程没有特别的规定 有限责任公如果公司章程没有特别的规定 有限责任公 司的股权转让应该遵循先内部后外部的原则 司的股权转让应该遵循先内部后外部的原则 因此 对于有限责任公司的股权收购 如果因此 对于有限责任公司的股权收购 如果 公司没有对股权转让作出特别规定 收购方公司没有对股权转让作出特别规定 收购方 在与股权转让方取得共识的同时 还必须获在与股权转让方取得共识的同时 还必须获 得公司其他股东方放弃优先购买权 在有限得公司其他股东方放弃优先购买权 在有限 精品文档 11欢迎下载 责任公司收购的实务操作中 很多情况都是责任公司收购的实务操作中 很多情况都是 因为其他股东主张行使优先购买权而遇阻 因为其他股东主张行使优先购买权而遇阻 往往需要花费巨大的人力与物力来协调其他往往需要花费巨大的人力与物力来协调其他 股东的关系 方能最终落实收购方案 对于股东的关系 方能最终落实收购方案 对于 股份有限公司的股权收购 股东持有的股份股份有限公司的股权收购 股东持有的股份 可以依法转让 而没有内部转让有限的限制 可以依法转让 而没有内部转让有限的限制 第二 第二 按照我国公司法律制度 股份有限公司的股按照我国公司法律制度 股份有限公司的股 东转让其股份 应当在依法设立的证券交易东转让其股份 应当在依法设立的证券交易 所进行或者按照国务院规定的其他方式进行 所进行或者按照国务院规定的其他方式进行 而法律并没有对有限责任公司的交易场所作而法律并没有对有限责任公司的交易场所作 出特别的规定 股份有限公司的转让表现为出特别的规定 股份有限公司的转让表现为 场内交易 场内交易 二 二 支付方式 支付方式 208208 换股换股 债转股债转股 1 1 换股方式换股方式 换股收购的两种形式 换股收购的两种形式 第一 第一 对于增加注册资本 增发股份 的交易形对于增加注册资本 增发股份 的交易形 式 换股操作就是指收购方利用持有的公式 换股操作就是指收购方利用持有的公 司股权或股份 换取被收购企业增资份额司股权或股份 换取被收购企业增资份额 精品文档 12欢迎下载 或定向增发的股份 从而实现收购方队被或定向增发的股份 从而实现收购方队被 收购方的控制 而收购方持有的公司股权收购方的控制 而收购方持有的公司股权 或股份转换为被收购企业持有的股权或股或股份转换为被收购企业持有的股权或股 份 被收购方增发 份 被收购方增发 第二 第二 对于股权转让的交易形式 换股操作就是对于股权转让的交易形式 换股操作就是 指收购方向被收购方定向发行股份或定向指收购方向被收购方定向发行股份或定向 增加注册资本的方式 换取被收购企业股增加注册资本的方式 换取被收购企业股 东方的股权 从而实现收购方控制被收购东方的股权 从而实现收购方控制被收购 企业 而被收购企业的股东取得收购方的企业 而被收购企业的股东取得收购方的 股权 股权 收购方增发 收购方增发 换股操作的登记程序 换股操作的登记程序 持有人变更 股份转让和过户登记手续持有人变更 股份转让和过户登记手续 注册资本和实收资本变更登记 有关投资人姓名注册资本和实收资本变更登记 有关投资人姓名 或者名称 以及认缴和实际缴纳的出资额 出资或者名称 以及认缴和实际缴纳的出资额 出资 时间等的变更登记时间等的变更登记 2 2 债券转股权方式债券转股权方式 公司注册资本登记管理规定公司注册资本登记管理规定 债权转股权主要涉及两方面的内容 债权转股权主要涉及两方面的内容 1 1 用于股权置换的债权范围 用于股权置换的债权范围 精品文档 13欢迎下载 符合情形 债权人已经履行债券所对应的合同义符合情形 债权人已经履行债券所对应的合同义 务 且不违反法律 行政法规 国务院决定或者务 且不违反法律 行政法规 国务院决定或者 公司章程的禁止性规定 经人民法院生效裁判或公司章程的禁止性规定 经人民法院生效裁判或 者仲裁机构裁决确认 公司破产重整或者和解期者仲裁机构裁决确认 公司破产重整或者和解期 间 列入经人民法院批准的重整计划或者裁定认间 列入经人民法院批准的重整计划或者裁定认 可的和解协议 可的和解协议 用以转为公司股权的债权由两个以上债权人的 用以转为公司股权的债权由两个以上债权人的 债权人对债权应当已经作出分割 债权人对债权应当已经作出分割 2 2 债券转股权的登记程序 债券转股权的登记程序 债权转为公司股权的 公司应当增加注册资本 债权转为公司股权的 公司应当增加注册资本 并应当依法向公司登记机关申请办理注册资本和并应当依法向公司登记机关申请办理注册资本和 实收资本变更登记 实收资本变更登记 债权转股权申请变更登记时 除按照债权转股权申请变更登记时 除按照 公司登记公司登记 管理条例管理条例 和国家工商行政管理总局有关企业登和国家工商行政管理总局有关企业登 记提交材料的规定执行外 还应当分别提交以下记提交材料的规定执行外 还应当分别提交以下 材料 分别债权具体情况 提交债权人和公司签材料 分别债权具体情况 提交债权人和公司签 署的债权转股权承诺书 对用以转为股权的债权署的债权转股权承诺书 对用以转为股权的债权 符合该项规定作出承诺 人民法院的裁决文书 符合该项规定作出承诺 人民法院的裁决文书 经人民法院批准的重整计划或者裁定认可的和解经人民法院批准的重整计划或者裁定认可的和解 协议 协议 精品文档 14欢迎下载 公司登记机关应当将债权转股权对应出资的出资公司登记机关应当将债权转股权对应出资的出资 方式登记为方式登记为 债权转股权出资债权转股权出资 3 3 关于股权收购支付手段的选择关于股权收购支付手段的选择 关于进一步优化企业兼并重组市场环境的意见关于进一步优化企业兼并重组市场环境的意见 国发 国发 2014 14 2014 14 号 号 具备条件的上市公司可以采 具备条件的上市公司可以采 用混合证券方式 股权加现金 进行股权收购支用混合证券方式 股权加现金 进行股权收购支 付付 二 二 有限责任公司的股权转移生效条件及程序 有限责任公司的股权转移生效条件及程序 211211 公司股东对外转让股权必须经过其他股东过半数同意 公司股东对外转让股权必须经过其他股东过半数同意 一 一 股权转让交易形式下的生效条件及程序股权转让交易形式下的生效条件及程序 影响股权转让的生效条件及程序方面存在如下核心环节 影响股权转让的生效条件及程序方面存在如下核心环节 1 1 瑕疵出资情况下的股东股权转让效力问题瑕疵出资情况下的股东股权转让效力问题 就股权受让人而言 如果其明知或应当晓得受让的股权存在瑕就股权受让人而言 如果其明知或应当晓得受让的股权存在瑕 疵而仍接收转让的 投资人对公司出资的义务并不能免除 其疵而仍接收转让的 投资人对公司出资的义务并不能免除 其 应该与股权受让方向其他股东或公司承担连带责任 如果其不应该与股权受让方向其他股东或公司承担连带责任 如果其不 知或无法知悉股权存在瑕疵 在签署股权协议后 可以股权转知或无法知悉股权存在瑕疵 在签署股权协议后 可以股权转 让人存在合同欺诈为由 主张解除已生效的股权转让合同 让人存在合同欺诈为由 主张解除已生效的股权转让合同 2 2 股权转让的内部登记事项与外部登记事项对股权转让效力股权转让的内部登记事项与外部登记事项对股权转让效力 精品文档 15欢迎下载 的影响的影响 1 1 股权转让的内部登记事项是指股权公司对股权的变动股权转让的内部登记事项是指股权公司对股权的变动 情况进行内部确认的程序 内部的确认程序包括签发情况进行内部确认的程序 内部的确认程序包括签发 出资证明 修改公司章程等事项 出资证明 修改公司章程等事项 根据我国根据我国 公司法公司法 第第 7373 条规定 有限责任公司股条规定 有限责任公司股 东依法转让股权后 公司应当注销原股东的出资证明东依法转让股权后 公司应当注销原股东的出资证明 书 向新股东签发出资证明书 并相应修改公司章程书 向新股东签发出资证明书 并相应修改公司章程 和股东名册中有关股东及其出资额的记载 对公司章和股东名册中有关股东及其出资额的记载 对公司章 程的该项修改无须再由股东会表决 程的该项修改无须再由股东会表决 2 2 股权转让的外部登记事项是指股权公司根据股权的变股权转让的外部登记事项是指股权公司根据股权的变 动情况 依法向行政主管部门申请变更登记或备案手动情况 依法向行政主管部门申请变更登记或备案手 续 续 依据依据 公司登记管理条例公司登记管理条例 第第 3535 条 第条 第 3737 条的规定 条的规定 有限责任公司股东转让股权的 应当自转让股权之日有限责任公司股东转让股权的 应当自转让股权之日 起起 3030 日内申请变更登记 并应当提交新股东的主体日内申请变更登记 并应当提交新股东的主体 资格证明或者自然人身份证明 有限责任公司的股东资格证明或者自然人身份证明 有限责任公司的股东 或者股份有限公司的发起人改变姓名或者名称的 应或者股份有限公司的发起人改变姓名或者名称的 应 当自改变姓名或者名称之日起当自改变姓名或者名称之日起 3030 日内申请变更登记 日内申请变更登记 公司董事 监事 经理发生变动的 应当向原公司登公司董事 监事 经理发生变动的 应当向原公司登 记机关备案 记机关备案 精品文档 16欢迎下载 3 3 股权转让的内部登记事项与外部登记事项对股权转让股权转让的内部登记事项与外部登记事项对股权转让 效力的影响 效力的影响 第一 第一 关于股权转让的内部登记 关于股权转让的内部登记 特定的交付条件 就股权转让而言 根据我国特定的交付条件 就股权转让而言 根据我国 公司法公司法 第第 7373 条 股权所在公司条 股权所在公司 注销原股东的注销原股东的 出资证明书 向新股东签发出资证明书 并相应修改出资证明书 向新股东签发出资证明书 并相应修改 公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载 在实务操作及司法实践中 一般将股权受让方获得公在实务操作及司法实践中 一般将股权受让方获得公 司出具司出具 出资证明书出资证明书 为股权所发生权利转移的标志 为股权所发生权利转移的标志 未完成外部登记手续仅视为不能对抗第三人的条件 未完成外部登记手续仅视为不能对抗第三人的条件 第二 第二 关于股权转让的外部登记 关于股权转让的外部登记 按照我国民事法律制度 除不动产所有权外 按照我国民事法律制度 除不动产所有权外 外部登记不作为权利生效的要件吗 而仅作为对抗善外部登记不作为权利生效的要件吗 而仅作为对抗善 意第三人的要件 以股权外部登记未完成为由主张股意第三人的要件 以股权外部登记未完成为由主张股 权实际未发生转让 不能获得法律依据 权实际未发生转让 不能获得法律依据 最高人民法院关于适用最高人民法院关于适用 若若 干问题的规定 三 干问题的规定 三 法释 法释 2011 3 2011 3 号 第号 第 2828 条规条规 定 定 股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记 股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记 原股东将仍登记于其名下的股权转让 质押或者以其原股东将仍登记于其名下的股权转让 质押或者以其 他方式处分 受让股东以其对于股权享有实际权利为他方式处分 受让股东以其对于股权享有实际权利为 精品文档 17欢迎下载 由 请求认定处分股权行为无效的 人民法院可以参由 请求认定处分股权行为无效的 人民法院可以参 照物权法第一百零六条的规定处理 照物权法第一百零六条的规定处理 物权法物权法 第第 106106 条确立了善意取得的物权制度 而最高人民法院条确立了善意取得的物权制度 而最高人民法院 的司法解释一方面确认了没有依法进行变更登记的股的司法解释一方面确认了没有依法进行变更登记的股 权应适用善意取得制度 另一方面也确认了未经登记权应适用善意取得制度 另一方面也确认了未经登记 公示程序 无法对抗善意第三人的制度 公示程序 无法对抗善意第三人的制度 善意取得 善意取得 主要目的是保护合法交易程序下的受让人的权利 督主要目的是保护合法交易程序下的受让人的权利 督 促有权处分人履行个人财产的公示义务 促有权处分人履行个人财产的公示义务 3 3 股东优先购买权与收购方善意受让冲突情况下的股权转让股东优先购买权与收购方善意受让冲突情况下的股权转让 效力问题效力问题 股东的优先购买权是法定的权利 制度上作如此设计 主股东的优先购买权是法定的权利 制度上作如此设计 主 要目的是维护有限责任公司的人和性 要目的是维护有限责任公司的人和性 股权转让的善意取得制度限定的是有权处分人 无权处分股权转让的善意取得制度限定的是有权处分人 无权处分 人和受让人三者之间的法律关系 并且主要解决交易过程人和受让人三者之间的法律关系 并且主要解决交易过程 中财产所有权的公示状况对权利转移效力的影响问题 中财产所有权的公示状况对权利转移效力的影响问题 优先购买权制度限定的是公司内部非股权转让方股东 股优先购买权制度限定的是公司内部非股权转让方股东 股 权转让方与受让人三者之间的法律关系 并且这三者关系权转让方与受让人三者之间的法律关系 并且这三者关系 中 股权转让方是实际有权处分的权利主体 故不存在善中 股权转让方是实际有权处分的权利主体 故不存在善 意取得的问题 意取得的问题 基于以上分析 在股东优先购买权与收购方善意受让冲突基于以上分析 在股东优先购买权与收购方善意受让冲突 精品文档 18欢迎下载 情况下 不宜优先适用善意取得制度 而应该优先保护股情况下 不宜优先适用善意取得制度 而应该优先保护股 东优先购买权 东优先购买权 二 二 增加祖册资本金交易形式下的生效条件及程序增加祖册资本金交易形式下的生效条件及程序 214214 1 1 有限责任公司增加注册资本金的生效条件问题有限责任公司增加注册资本金的生效条件问题 增资生效的核心要件 增资生效的核心要件 1 1 议事程序对增加注册资本金效力的影响议事程序对增加注册资本金效力的影响 依据我国公司法律制度 股东会是有限责任公司依据我国公司法律制度 股东会是有限责任公司 的权利机构 股东会的决议对全体股东都有约束力 公的权利机构 股东会的决议对全体股东都有约束力 公 司增加注册资本金 股权转让 公司债权债务及资产处司增加注册资本金 股权转让 公司债权债务及资产处 置等事项必须经过股东会审议 并形成置等事项必须经过股东会审议 并形成 股东会决议股东会决议 股东会的决议对全体股东均有约束力 在没有股东实际股东会的决议对全体股东均有约束力 在没有股东实际 参与的情况下 享有绝对多数表决权股东个人决策形成参与的情况下 享有绝对多数表决权股东个人决策形成 的的 股东会决议股东会决议 不能产生法律效力 不能产生法律效力 2 2 内外部登记手续对增加注册资本金效力的影响 内外部登记手续对增加注册资本金效力的影响 在股权收购模式下 影响增加注册资本金法律效在股权收购模式下 影响增加注册资本金法律效 力的因素 除了增加注册资本金的一般内外部登记手续力的因素 除了增加注册资本金的一般内外部登记手续 外 最关键的环节是先由股权持有一方完成相应的内外外 最关键的环节是先由股权持有一方完成相应的内外 部登记手续 部登记手续 精品文档 19欢迎下载 2 2 换股的生效条件问题换股的生效条件问题 判断换股生效的要件与股权转让的生效要件是一致的 判断换股生效的要件与股权转让的生效要件是一致的 影响股权转让生效的内外部登记要素同样适用于换股操影响股权转让生效的内外部登记要素同样适用于换股操 作 作 三 三 股份有限公司股权收购的股权转移生效条件及程序 股份有限公司股权收购的股权转移生效条件及程序 216216 一 一 股权转让交易形式下的生效条件及程序股权转让交易形式下的生效条件及程序 1 1 我国股份有限公司的股权分类 略 我国股份有限公司的股权分类 略 在我国现阶段最容易引发纠纷和争议的是非上市公司在我国现阶段最容易引发纠纷和争议的是非上市公司 的股权转让 的股权转让 非上市股份有限公司的股权构成情况分析 非上市股份有限公司的股权构成情况分析 1 1 关于公众公司与非公众公司的认定标准 关于公众公司与非公众公司的认定标准 依据我国的公司法律制度 发行方式 转让方依据我国的公司法律制度 发行方式 转让方 式及股东人数是认定非上市股份有限公司是否构成公式及股东人数是认定非上市股份有限公司是否构成公 众公司的标准 众公司的标准 第一 第一 关于公开发行股票和非公开发行股票的构成关于公开发行股票和非公开发行股票的构成 要件 要件 非上市股份有限公司向特定对象发非上市股份有限公司向特定对象发 行股票是否累计超过行股票是否累计超过 200200 人人 第二 第二 关于公开转让股票和非公开转让股票的构成关于公开转让股票和非公开转让股票的构成 精品文档 20欢迎下载 要件 要件 采取公开方式转让股票的非上市股 采取公开方式转让股票的非上市股 份有限公司构成了公众公司的认定标准之一 份有限公司构成了公众公司的认定标准之一 采取非公开方式转让股票的非上市股份有 采取非公开方式转让股票的非上市股份有 限公司 如果转让导致股东累计超过限公司 如果转让导致股东累计超过 200200 人人 的 则构成了公众公司的认定标准之一 如的 则构成了公众公司的认定标准之一 如 果转让股票未导致股东累计超过果转让股票未导致股东累计超过 200200 人的 人的 则就是非上市非公众公司 则就是非上市非公众公司 2 2 构成公众公司监管标准的非上市股份有限公构成公众公司监管标准的非上市股份有限公 司股权 司股权 3 3 不构成公众公司监管标准的非上市股份有限不构成公众公司监管标准的非上市股份有限 公司股权公司股权 非上市股份有限公司被认定为非公众公司的非上市股份有限公司被认定为非公众公司的 标准就是看股东的实际人数 如果人数超过标准就是看股东的实际人数 如果人数超过 200200 人 则被认定为公开发行股份 要按照人 则被认定为公开发行股份 要按照 证券法及相关行政法规进行报批 证券法及相关行政法规进行报批 2 2 关于法律强制性规定对于非上市股份有限公司股权转关于法律强制性规定对于非上市股份有限公司股权转 让效力的影响 让效力的影响 223223 略 略 4 4 关于非上市公司股权转让主体的限制问题 关于非上市公司股权转让主体的限制问题 为了防止大股东和实质控制人利用内幕消息或滥用支为了防止大股东和实质控制人利用内幕消息或滥用支 配地位损害小股东和债权人的利益 我国现行的公司配地位损害小股东和债权人的利益 我国现行的公司 精品文档 21欢迎下载 法 证券法及相应的监管文件都对特定的身份的持股法 证券法及相应的监管文件都对特定的身份的持股 人股权转让行为进行了限制 三方面 人股权转让行为进行了限制 三方面 第一 第一 发起人持有的股票 发起人持有的本公司股发起人持有的股票 发起人持有的本公司股 票 自公司成立之日起票 自公司成立之日起 1 1 年内不得转让 公年内不得转让 公 司公开发行股份前已发行的股份 自公司股司公开发行股份前已发行的股份 自公司股 票在证券交易所上市交易日起票在证券交易所上市交易日起 1 1 年内不得转年内不得转 让 让 第二 第二 董事 监事及高级管理人员持有的股票 公董事 监事及高级管理人员持有的股票 公 司董事 监事 高级管理人员应当向公司申司董事 监事 高级管理人员应当向公司申 报所持有的本公司的股份及变动情况 在任报所持有的本公司的股份及变动情况 在任 职期间每年转让的股份不得超过其所持有的职期间每年转让的股份不得超过其所持有的 本公司的股份总数的本公司的股份总数的 25 25 所持本公司股份 所持本公司股份 自公司股票上市交易之日起自公司股票上市交易之日起 1 1 年内不得转让 年内不得转让 上述人员离职后半年内 不得转让其所持有上述人员离职后半年内 不得转让其所持有 的本公司股份 公司章程可以对公司董事 的本公司股份 公司章程可以对公司董事 监事 高级管理人员转让其所持有的本公司监事 高级管理人员转让其所持有的本公司 股份作出其他限制性规定 股份作出其他限制性规定 第三 第三 公共公司收购人持有的股票 进行公众公司公共公司收购人持有的股票 进行公众公司 收购 收购人或者其实际控制人应当具有健收购 收购人或者其实际控制人应当具有健 全的公司治理机制和良好的诚信记录 收购全的公司治理机制和良好的诚信记录 收购 人不得以任何形式从被收购公司获得财务资人不得以任何形式从被收购公司获得财务资 精品文档 22欢迎下载 助 不得利用收购活动损害被收购公司及其助 不得利用收购活动损害被收购公司及其 股东的合法权益 在公众公司收购中 收购股东的合法权益 在公众公司收购中 收购 人持有的被收购公司的股份 在收购完成后人持有的被收购公司的股份 在收购完成后 1212 个月内不得转让 这是个月内不得转让 这是 非上市公众公司非上市公众公司 监督管理办法监督管理办法 对公共公司作出的特别规定 对公共公司作出的特别规定 实质上是对实质上是对 公司法公司法 第第 141141 条的进一步重条的进一步重 申 申 3 3 股份公司股权转让的登记程序对股权转让效力的影响股份公司股权转让的登记程序对股权转让效力的影响 1 1 关于股份有限公司的股权转让登记制度关于股份有限公司的股权转让登记制度 股份有限公司的股权转让在完备了的内部登股份有限公司的股权转让在完备了的内部登 记程序后 就发生了法律上的权利转移效力 记程序后 就发生了法律上的权利转移效力 股份有限公司的资合性决定了股东分布地域股份有限公司的资合性决定了股东分布地域 广及交易频繁的特点 而不记名股票的股权广及交易频繁的特点 而不记名股票的股权 表现形式及股东的广泛性则又非常容易引发表现形式及股东的广泛性则又非常容易引发 交易的安全 在这样的情形下 股份有限公交易的安全 在这样的情形下 股份有限公 司股权交易内部公示程序及股权变更外部登司股权交易内部公示程序及股权变更外部登 记程序有必要统一由独立的第三方转让登记记程序有必要统一由独立的第三方转让登记 计算机构实施 计算机构实施 股份有限公司的股权交易 股份有限公司的股权交易 涉及证券账户 结算账户的设立和管理 证涉及证券账户 结算账户的设立和管理 证 券的存管和过户 证券持有人名册登记及权券的存管和过户 证券持有人名册登记及权 益登记 证券和资金的清算交收及相关管理 益登记 证券和资金的清算交收及相关管理 精品文档 23欢迎下载 受托派发证券权益 与证券登记结算业务有受托派发证券权益 与证券登记结算业务有 关的查询 信息 咨询和培训等 统一由专关的查询 信息 咨询和培训等 统一由专 业 中立的登记结算机构完成 有利于暴涨业 中立的登记结算机构完成 有利于暴涨 股票交易的安全 股票交易的安全 2 2 关于上市公司的股权转让登记关于上市公司的股权转让登记 根据根据 证券登记结算管理办法证券登记结算管理办法 中国证券 中国证券 监督管理委员会令第监督管理委员会令第 6565 号 文件 证券账号 文件 证券账 户 结算账户的设立和管理 证券的存管和户 结算账户的设立和管理 证券的存管和 过户 证券持有人名册登记及权益登记 证过户 证券持有人名册登记及权益登记 证 券和资金的清算交收及相关管理 派发证券券和资金的清算交收及相关管理 派发证券 权益 依法提供与证券登记结算业务有关的权益 依法提供与证券登记结算业务有关的 查询 信息 咨询和培训服务等统一在证券查询 信息 咨询和培训服务等统一在证券 登记结算机构进行 登记结算机构进行 3 3 关于公众公司的股权转让登记关于公众公司的股权转让登记 非上市公众公司的股票交易的登记 存管与非上市公众公司的股票交易的登记 存管与 结算的程序应该按照结算的程序应该按照 证券登记结算管理办证券登记结算管理办 法法 及与中国证券登记结算公司签署的委托及与中国证券登记结算公司签署的委托 协议进行 协议进行 4 4 关于非上市非公众股份有限公司的股票转让关于非上市非公众股份有限公司的股票转让 登记问题登记问题 精品文档 24欢迎下载 对于非上市非公众股份有限公司的股权 可对于非上市非公众股份有限公司的股权 可 以进入地方政府依据国务院的政策设立的各以进入地方政府依据国务院的政策设立的各 类股权交易所进行交易 相应的股权托管 类股权交易所进行交易 相应的股权托管 登记及结算皆由这些地方交易平台实施 登记及结算皆由这些地方交易平台实施 二 二 增加注册资本金交易形式下的生效条件及程序增加注册资本金交易形式下的生效条件及程序 226226 就股份有限公司的股权收购而言 影响增加注册资本就股份有限公司的股权收购而言 影响增加注册资本 金交易形式下的生效条件主要有三方面 一是增加注金交易形式下的生效条件主要有三方面 一是增加注 册资本金的操作方式 二是增加注册资本金的内部议册资本金的操作方式 二是增加注册资本金的内部议 事制度 三是增加注册资本金的登记制度 事制度 三是增加注册资本金的登记制度 1 1 公众公司股票发行登记公众公司股票发行登记 影响公众公司发行股票效力的两个核心要素 影响公众公司发行股票效力的两个核心要素 1 1 公众公司股票