股权转让所得税存在的问题分析

关于股权转让涉及的税收问题关于股权转让涉及的税收问题 2008 11 3 股权转让涉及的税收问题是当前人们普遍关心的热门话题 为了给一些投 资者更好的操作股权转让 消除投资者心中的 税困惑 笔者就股权转让需要 交哪些税 怎样进行税收处理等问题进行梳理 归纳总结如下 企业转让股权涉及的税种 公司将股权转让给某公司 该股权转让所得 将涉及到企业所得税 营业 税 契税 印花税等相关问题 一 企业所得税一 企业所得税 一 企业在一般的股权 包括转让股票或股份 买卖中 应按 国家税务 总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知 国税发 2000 118 号 有关规定执行 股权转让人应分享的被投资方累计未分配利润或累计盈余公积 金应确认为股权转让所得 不得确认为股息性质的所得 二 企业进行清算或转让全资子公司以及持股 95 以上的企业时 应按 国家税务总局关于印发的 通知 国税发 1998 97 号 的有关规定执行 投资方应分享的被投资方累 计未分配利润和累计盈余公积应确认为投资方股息性质的所得 为避免对税后 利润重复征税 影响企业改组活动 在计算投资方的股权转让所得时 允许从 转让收入中减除上述股息性质的所得 三 按照 国家税务总局关于执行需要明确的有关所得 税问题的通知 国税发 2003 45 号 第三条规定 企业已提取减值 跌价 或坏帐准备的资产 如果有关准备在申报纳税时已调增应纳税所得 转让处置 有关资产而冲销的相关准备应允许作相反的纳税调整 因此 企业清算或转让 子公司 或独立核算的分公司 的全部股权时 被清算或被转让企业应按过去 已冲销并调增应纳税所得的坏帐准备等各项资产减值准备的数额 相应调减应 纳税所得 增加未分配利润 转让人 或投资方 按享有的权益份额确认为股 息性质的所得 企业股权投资转让所得和损失的所得税处理企业股权投资转让所得和损失的所得税处理 四 企业股权投资转让所得或损失是指企业因收回 转让或清算处置股权 投资的收入减除股权投资成本后的余额 企业股权投资转让所得应并入企业的 应纳税所得 依法缴纳企业所得税 五 企业因收回 转让或清算处置股权投资而发生的股权投资损失 可以 在税前扣除 但每一纳税年度扣除的股权投资损失 不得超过当年实现的股权 投资收益和投资转让所得 超过部分可无限期向以后纳税年度结转扣除 二 营业税二 营业税 根据 财政部 国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知 财 税 2002 191 号 规定 一 以无形资产 不动产投资入股 与接受投资方利润分配 共同承担投 资风险的行为 不征收营业税 二 自 2003 年 1 月 1 日起 对股权转让不征收营业税 三 契税三 契税 根据规定 在股权转让中 单位 个人承受企业股权 企业的土地 房屋 权属不发生转移 不征契税 在增资扩股中 对以土地 房屋权属作价入股或 作为出资投入企业的 征收契税 四 印花税四 印花税 股权转让的征税问题 目前股权转让存在两种情况 一是在上海 深圳证 券交易所交易或托管的企业发生的股权转让 对转让行为应按证券 股票 交易 印花税 3 的税率征收证券 股票 交易印花税 二是不在上海 深圳证券交易所 交易或托管的企发生的股权转让 对此转让应按 1991 年 9 月 18 日 国家税务 总关于印花税若干具体问题的解释和规定的通知 91 国税发 1 号 文件第 十条规定执行 由立据双方依据协议价格 即所载金额 的万分之五的税率计征 印花税 股权转让涉税疑难问答股权转让涉税疑难问答 一 企业股权投资差额所得税如何处理 一 企业股权投资差额所得税如何处理 答 按照 国家税务总局关于企业股权投资差额所得税处理问题的批复 的通知 国税函 1999 554 号 规定 企业为取得另一企业的股权支付的全部 代价 属股权投资支出 不得计入投资企业的当期费用 也不得通过折旧或摊 销方式分期计入投资企业的费用 应作为股权投资的计税成本 待将来转移股 权或收回投资时 用以计算股权转让所得或投资收益 即税法规定不确认任何 由于长期股权投资的公允价值与按持股比例计算的占被投资单位所有者权益份 额不同而产生的股权投资差额 如企业在会计上采用权益法核算长期股权投资 成本 其产生的股权投资差额的借方余额 在按会计制度及相关准则 二 企业应何时确认股权转让收益 二 企业应何时确认股权转让收益 答 企业转让股权收益的确认 应采用与转让其他资产相一致的原则 即 以被转让的股权的所有权上的风险和报酬实质上已经转移给购买方 并且 相关的经济利益很可能流入企业为标志 在会计实务中 只有当保护相关各方 权益的所有条件均能满足时 才能确认股权转让收益 这些条件包括 出售协 议已获股东大会 或股东会 批准通过 与购买方已办理必要的财产交接手续 已取得购买价款的大部分 一般应超过 50 企业已不能再从所持的股权中获 得利益和承担风险等 值得注意的是 如果有关股权转让需要经过国家有关部 门批准 则股权转让收益只有在满足上述条件并且取得国家有关部门的批准文 件时才能确认 三 企业股权投资转让所得和损失的企业所得税如何处理 三 企业股权投资转让所得和损失的企业所得税如何处理 答 1 根据 国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的 通知 国税发 2000 118 号 文件的规定 企业股权投资转让所得或损失是指企业因收回 转让或清算处置股权 投资的收入减除股权投资成本后的余额 企业股权投资转让所得应并入企业的 应纳税所得 依法缴纳企业所得税 被投资企业对投资方的分配支付额 如果超过被投资企业的累计未分配 利润和累计盈余公积金而低于投资方的投资成本的 视为投资回收 应冲减投 资成本 超过投资成本的部分 视为投资方企业的股权转让所得 应并入企业 的应纳税所得 依法缴纳企业所得税 被投资企业发生的经营亏损 由被投资企业按规定结转弥补 投资方 企业不得调整减低其投资成本 也不得确认投资损失 企业因收回 转让或清算处置股权投资而发生的股权投资损失 可以 在税前扣除 但每一纳税年度扣除的股权投资损失 不得超过当年实现的股权 投资收益和投资转让所得 超过部分可无限期向以后纳税年度结转扣除 2 企业发生凡符合 国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税 问题的通知 国税发 2000 118 号 和 国家税务总局关于企业合并分立业务 有关所得税问题的通知 国税发 2000 119 号 暂不确认资产转让所得的企业 整体资产转让 整体资产置换 合并和分立等改组业务中 取得补价或非股权 支付额的企业 应将所转让或处置资产中包含的与补价或非股权支付额相对应 的增值 确认为当期应纳税所得 3 企业发生凡符合 国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税 问题的通知 国税发 2000 118 号 第四条第 2 款规定转让企业暂不确认资产 转让所得或损失的整体资产改组 接受企业取得的转让企业的资产的成本 可 以按评估确认价值确定 不需要进行纳税调整 4 企业为合并而回购本公司股 回购价格与发行价格之间的差额 属 于企业权益的增减变化 不属于资产转让损益 不得从应纳税所得中扣除 也 不计入应纳税所得 四 企业进行股权重组后如何进行税务处理 四 企业进行股权重组后如何进行税务处理 答 股权重组是指股份制企业的股东 投资者 或股东持有的股份发生 变更 股权重组主要包括股权转让和增资扩股两种形式 股权转让是指企业的 股东将其拥有的股权或股份 部分或全部转让给他人 增资扩股是指企业向社 会募集股份 发行股票 新股东投资入股或原股东增加投资扩大股权 从而增 加企业的资本金 股权重组一般不须经清算程序 其债权 债务关系 在股权 重组后继续有效 企业股权重组后 有关税务事项按规定处理 股票发行溢价是企业的股东权益 不作为营业利润征收企业所得税 企 业清算时 亦不计入清算所得 企业股权重组后的各项资产 在缴纳企业所得 税时 不能以企业为实现股权重组而对有关资产等进行评估的价值计价并计提 折旧 应按股权重组前企业资产的账面历史成本计价和计提折旧 凡股权重组 后的企业在会计损益核算中 按评估价调整了有关资产账面价值并据此计提折 旧的 应在计算应纳税所得额时进行调整 多计部分不得在税前扣除 企业在 股权重组前尚未弥补的经营亏损 可在税法规定的亏损弥补年限的剩余期限内 在股权重组后延续弥补 企业转让股权或股份的收益 应依规定计算缴纳企业 所得税 转让股权或股份的损失 可在其当期应纳税额中补足 股权转让收益或损失 股权转让价 股权成本价股权转让价是指股权转 让人就转让的股权所收取的包括现金 非货币资产或者权益等形式的金额 如 被持股企业有未分配利润或税后提存的各项基金等股东留存收益的 股权转让 人随转让股权一并转让该股东留存收益权的金额 以不超过被持股企业账面分 属为股权转让人的实有金额为限 属于该股权转让人的投资收益额 不计为股 权转让价 股权成本价是指股东 投资者 投资入股时向企业实际交付的出资 金额 或收购该项股权时向该股权的原转让人实际支付的股权转让价金额 五 股权投资转让损失能否税前扣除 五 股权投资转让损失能否税前扣除 问 我公司是一家商品流通企业 执行 企业会计制度 对长期股权投 资采用成本法核算 2000 年初 公司投资了两家企业 所得税率与我公司相同 投资成本分别为元 元 2003 年 4 月 收到股息 30000 元 11 月 由于公司经 营困难 资金紧张 将上述股权转让 分别取得价款元 元 请问 上述股权 投资转让损失能否税前扣除 答 为便于理解 假定你公司投资的两家企业分别为 A 企业和 B 企业 企业所得税暂行条例 及其实施细则规定 收入总额包括财产转让收 入和股息收入 允许税前扣除的损失也包括投资损失 因此 股权转让所得或 损失及股息应计入应纳税所得额 你公司转让 A 企业股权的所得为 50000 元 转让 B 企业股权的所 得为 元 根据 企业会计制度 的规定 股息收入及转让股权投资的损 益应转入本年利润 但是 国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问 题的通知 国税发 2000 118 号 规定 企业因收回 转让或清算处置股权投 资而发生的股权投资损失 可以在税前扣除 但每一纳税年度扣除的股权投资 损失 不得超过当年实现的股权收益和投资转让所得 超过部分可无限期向以 后年度结转扣除 据此 你公司可以在 2003 年度扣除的投资转让损失为 80000 元 投资转让所得 50000 股权收益 30000 另外的损失元 80000 作为可抵减时间性差异 可以在以后年度结转扣除 对于上述业务 会计上当年确认投资转让损失元 50000 股息收入 30000 元 影响利润共计 元 而税务上确认股息收入及股权投资转让收益 80000 元 允许税前扣除投资转让损失 80000 元 影响当年应纳税所得额为 0 元 因此 你公司在申报 2003 年所得税时 应在利润总额的基础上 调增应纳 税所得额元 如果你公司采取纳税影响会计法核算企业所得税 并预计在以后 3 年有 足够的应纳税所得额予以抵减该时间性差异 则会计分录如下 借 递延税款 39600 33 贷 应交税金 应交所得税 39600 六 股权转让如何征收营业税 六 股权转让如何征收营业税 问 我是一名企业会计 对股权转让征收营业税政策存在一些疑问 2002 年 3 月 我企业以不动产形式对外投资 与被投资单位共同承担经营风险 由于近期企业经济效益下滑 领导研究决定 于 2003 年 1 月收回该项投资 并 取得股权转让收入 300 万元 最近 听说在股权转让征收营业税方面出台了一 些新政策 请详细说明 答 根据财政部 国家税务总局 关于股权转让有关营业税问题的通知 财税 2002 191 号 的规定 以无形资产 不动产投资入股 参与接受投资方 利润分配 共同承担投资风险的行为 不征收营业税 转让此项股权不征收营 业税 同时 营业税税目注释 试行稿 第八条 第九条中与本通知内容不符 的规定废止 本通知自 2003 年 1 月 1 日起执行 而 营业税税目注释 试行稿 的第八条 第九条明确规定 以无形资产 不动产投资入股 参与接受投资 方利润分配 共同承担投资风险的行业 不征收营业税 但转让该项股权 应 征收营业税 此规定自 1994 年 1 月 1 日起实施 因此 你企业在股权转让过程中涉及不动产转让 而且股权转让行为发 生在 2003 年 1 月 应适用新规定 可不再计征营业税 如果你企业股权转让行 为发生在 2003 年 1 月 1 日以前 仍应按照 营业税税目注释 试行稿 的有 关规定 按营业税 销售不动产 税目计征营业税 职工转让公司股份应如何缴纳个人所得税 赵先生是一企业职工 他想了解企业改制时购买的股份 购买价低于股 票票面价值 现在若转让这部分股份 应该如何缴纳个人所得税 根据个人所得税法规的有关规定 个人转让股权应按 财产转让所得 项目依 20 的税率计算缴纳个人所得税 财产转让所得 以转让财产的收入额 减除财产原值和合理费用后的余额为应纳税所得额 合理费用 是指纳税人在转让财产过程中按有关规定所支付的费用 包 括营业税 城建税 教育费附加 资产评估费 中介服务费等 而有价证券的 财产原值 是指买入时按照规定交纳的有关费用 需要注意的是 在计算缴纳的税款时 必须提供有关合法凭证 对未能 提供完整 准确的财产原值合法凭证而不能正确计算财产原值的 主管税务机 关可根据当地实际情况核定其财产 公司股权转让税收问题公司股权转让税收问题 股权转让是指公司股东依法将自己的股份让渡给他人 使他人成为公司股 东的民事法律行为 股权转让是股东行使股权经常而普遍的方式 我国 公司 法 规定股东有权通过法定方式转让其全部出资或者部分出资 股权自由转让 制度 是现代公司制度最为成功的表现之一 近年来 随着我国市场经济体制 的建立 国有企业改革及公司法的实施 股权转让成为企业募集资本 产权流 动重组 资源优化配置的重要形式 股权转让行为越来越普遍 形式也日益复 杂 本文从税收角度探索股权转让过程中涉税问题 一 股权转让中法律关系人及股权转让流程一 股权转让中法律关系人及股权转让流程 正确判断股权转让中相关人的法律关系 了解股权转让流程 可以清晰纳 税主体及纳税义务发生时间 一 转让股东与公司其他股东之间的法律关系 涉及其他股东是否同意 转让和是否行使优先购买权 解决转让的限制 即转让解禁或转让条件 二 转让股东与受让人之间的法律关系 涉及签订股权转让合同以及履 行 表现为受让人支付价金 出让人交付出资证明 股票 确认股权已交付 请求公司予以股权过户登记声明等 三 受让人与转让股东 公司之间的法律关系 请求公司办理股东名册 变更登记 公司承认新股东 涂销原股东 转让人有协助过户义务 公司有 法定过户登记义务 四 由公司向公司登记机关办理公司登记变更事项 公司法定义务 向社会公示 可见 股权转让中所涉及的纳税利害关系人有转让股东 其他股东 受让 人 公司 和不特定第三人 二 股权转让中涉及税收分类二 股权转让中涉及税收分类 一 营业税 一 营业税 营业税税目注释 试行稿 国税发 1993 149 号 第八 九条对此作出 了明确规定 以不动产 无形资产 投资入股 参与接受投资方利润分配 共同承担投资风险的行为 不征营业税 但转让该项股权 应按本税目征税 2002 年 12 月 财政部 国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知 财税 2002 191 号 对这种行为征税办法重新作出规定 自 2003 年 1 月 1 日 起 对以无形资产 不动产投资入股 参与接受投资方利润分配 共同承担投 资风险的行为 不征收营业税 对股权转让不征收营业税 营业税税目注释 试行稿 国税发 1993 149 号 第八 九条中与新规定内容不符的予以废止 如 山东胜利股份公司关于转让青岛胜通海岸置业发展有限公司部分股权 的相关协议如下 采用资料全部来源于上市公司公告 本公司 青岛胜信投资有限公司 青岛四方城市发展有限公司与青岛城市 建设投资 集团 有限责任公司签署协议 本公司将持有的胜通海岸 18 股权 分次转让给青岛城投 胜信投资 本公司持股 62 5 将其持有的胜通海岸 20 股 权转让给青岛城投 四方城发将其持有的胜通海岸 13 的股权通过法定程序转 让给青岛城投 双方确认本公司转让胜通海岸 18 的股权价款共计为人民币 31 140 万元 胜信投资本次转让胜通海岸 20 的股权价款共计为人民币 34 600 万元 根据财税 2002 191 号规定 此次股权转让不征收营业税 二 企业所得税 二 企业所得税 企业股权投资转让所得应并入企业的应纳税所得 依法缴纳企业所得税 1 企业股权投资转让所得或损失是指企业因收回 转让或清算处置股权投 资的收入减除股权投资成本后的余额 国税函 2004 390 号规定 企业在一般的 股权买卖中 应按 国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通 知 国税发 2000 118 号 有关规定执行 股权转让人应分享的被投资方累计 未分配利润或累计盈余公积应确认为股权转让所得 不得确认为股息性质的所 得 2 国税发 2000 118 号规定 企业股权投资转让所得应并入企业的应纳税 所得 依法缴纳企业所得税 投资企业取得股息性质的投资收益 凡投资企业 适用的所得税税率高于被投资企业适用的所得税税率的 除国家税收法规规定 的定期减税 免税优惠以外 其取得的投资所得应按规定还原为税前收益后 并入投资企业的应纳税所得额 依法补缴企业所得税 根据以上规定 投资企 业可以利用其在被投资企业的影响先由被投资企业进行利润分配然后转让股权 以达到减轻所得税费用 提高税后净收益的目的 3 国税函 2004 390 号关于股权转让所得税补充规定 一 企业在一般的 股权 包括转让股票或股份 买卖中 应按 国家税务总局关于企业股权投资 业务若干所得税问题的通知 国税发 2000 118 号 有关规定执行 股权转让 人应分享的被投资方累计未分配利润或累计盈余公积应确认为股权转让所得 不得确认为股息性质的所得 二 企业进行清算或转让全资子公司以及持股 95 以上的企业时 应按 国家税务总局关于印发 企业改组改制中若干所得 税业务问题的暂行规定 的通知 国税发 1998 97 号 的有关规定执行 投资 方应分享的被投资方累计未分配利润和累计盈余公积应确认为投资方股息性质 的所得 为避免对税后利润重复征税 影响企业改组活动 在计算投资方的股 权转让所得时 允许从转让收入中减除上述股息性质的所得 三 按照 国家 税务总局关于执行 企业会计制度 需要明确的有关所得税问题的通知 国税 发 2003 45 号 第三条规定 企业已提取减值 跌价或坏帐准备的资产 如果 有关准备在申报纳税时已调增应纳税所得 转让处置有关资产而冲销的相关准 备应允许作相反的纳税调整 因此 企业清算或转让子公司 或独立核算的分 公司 的全部股权时 被清算或被转让企业应按过去已冲销并调增应纳税所得 的坏帐准备等各项资产减值准备的数额 相应调减应纳税所得 增加未分配利 润 转让人 或投资方 按享有的权益份额确认为股息性质的所得 三 个人所得税 三 个人所得税 根据个人所得税法规的有关规定 个人转让股权应按 财产转让所得 项 目依 20 的税率计算缴纳个人所得税 财产转让所得 以转让财产的收入额减 除财产原值和合理费用后的余额为应纳税所得额 合理费用 是指纳税人在转让财产过程中按有关规定所支付的费用 包括 营业税 城建税 教育费附加 资产评估费 中介服务费等 而有价证券的财 产原值 是指买入时按照规定交纳的有关费用 需要注意的是 在计算缴纳的税款时 必须提供有关合法凭证 对未能提 供完整 准确的财产原值合法凭证而不能正确计算财产原值的 主管税务机关 可根据当地实际情况核定其财产原值 例如 2007 年国美电器宣布 在香港上市的国美电器控股有限公司 通过 银行以委托贷款给独立第三方的方式 得到大中电器独家管理与经营权 收购 价格为 36 5 亿 大中电器股权持有人张大中透露 正是由于大中电器被国美电 器收购 其所持股权进行转让 向北京市地税局一次性缴纳个人所得税达 5 6 亿元 并得到了市地税局向他开具的个人所得税完税凭证 成为国内一次性缴 纳个人所得税最多的纳税人 四 印花税 四 印花税 1 非上市公司不以股票形式发生的企业股权转让行为 属于财产所有权转 让行为 应按照产权转移书据缴纳印花税 印花税税目税率表第十一项规定 产权转移书据应按所载金额的万分之五贴花 国税发 1991 155 号第十条进一步 明确 财产所有权转移书据的征税范围是 经政府管理机关登记注册的动产 不动产的所有权转移所立的书据 以及企业股权转让所立的书据 这里的企业 股权转让所立的书据 是指未上市公司股权转让所书立的书据 不包括上市公 司的股票转让所书立的书据 2 财政部 国家税务总局对上市公司股票转让所书立的书据怎样征收印花 税作出了专门规定 2008 年 4 月 经国务院批准 财政部 国家税务总局决定 从 2008 年 4 月 24 号起 调整证券 股票 交易印花税率 由现行千分之三调 整为千分之一 即对买卖 继承 赠予所书立的 A 股 B 股股权转让数据 由 立据双方当事人分别按千分之一的税率缴纳证券交易印花税 3 对经国务院和省级人民政府决定或批准进行政企脱钩 对企业 集团 进行改组和改变管理体制 变更企业隶属关系 以及国有企业改制 盘活国有 企业资产 而发生的国有股权无偿划转行为 暂不征收证券交易印花税 三 股权转让中存有争议的税收问题三 股权转让中存有争议的税收问题 现有股权转让税收政策适应国家经济建设形式的要求 但是 当前大量股 权转让的税收案例多从营业税角度进行股权转让税收策划 特别是利用 财政 部 国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知 财税 2002 191 号 进行合理避税 进行股权转让税收策划 一 以财税 2002 191 号规定 纳税人对拟准备销售的不动产或转让的无 形资产 可以采取先投资入股 本文所指的投资方式均指参与接受投资方利润 分配 共同承担投资风险的行为 然后再进行股权转让 即可轻易逃避税收 比如 A 公司拟出售新开发的一幢大楼 这幢大楼开发成本及费用总计 1000 万 元 经评估 市场价格为 1800 万元 B 公司有意购置这幢大楼用于开办酒店 正常操作步骤是 A 公司以市场价格 1800 万元销售这幢大楼 B 公司以 1800 万 元买入 此时 A 公司销售不动产应纳的税金及附加为 不考虑计算土地增值 税 印花税 按 销售不动产 税目依 5 的税率计算缴纳营业税 1800 5 90 万元 应纳城市维护建设税 90 7 6 3 万元 应纳教育费附加 90 3 2 7 万元 应纳地方教育费附加 90 1 0 9 万元 共计 9 9 万 元 综上计算 即 A 公司销售该幢大楼需要缴纳 99 9 万元的营业税及附加 但是如果 A 公司以这幢大楼作价 1800 万元投资参与 B 公司经营 并拥有 B 公 司的一定股权 之后 A 公司再把 B 公司中所拥有的股权以 1800 万元的价格 转让给 B 公司 用于 B 公司开办酒店使用 根据财税字 2002 191 号文件规定 以无形资产 不动产投资入股 参与接受投资方利润分配 共同承担风险的行 为 不征收营业税 对股权转让不征收营业税 因此 A 公司转让大楼取得销 售收入 通过投资再转让股权方式 将应纳税化于无形中 不用缴纳销售不动 产的营业税及附加 二 同样 本文山东胜利股份公司关于转让青岛胜通海岸置业发展有限 公司部分股权案例分析也可看出 山东胜利股份公司的子公司青岛胜通海岸置 业发展有限公司在四方区进行填海造地大约 2700 亩 如建成后直接卖地 需缴 纳营业税及附加 企业所得税 土地增值税 印花税 而通过股权转让 营业 税及附加 土地增值税不需缴纳 三 通过以上案例可以看出 目前以及今后一段时间内 在房地产行业 繁荣的时期 有许多房地产项目销售或土地使用权的转让行为 可通过类似操 作办法步骤 将造成有这部分税收流失现象 由此可见 股权投资及股权转让的税收存在法律漏洞 如何及时堵塞税收 漏洞 关掉可能造成税收 流失阀 成为每名税务工作者需要研究的一个课题 同时 在对股权交易进行税收制度制定的过程中 如何做到征税合理 充分发 挥市场的调节作用 如何确保横向公平和纵向公平 保护市场主体的积极性 仍然是当前税务机关需要着力解决的问题 股权转让所得税存在的问题分析股权转让所得税存在的问题分析 近年来 国家税务总局针对企业股权转让的税务处理发布了一系列规范性 文件 由于它们对股权转让所得的计算口径不统一 有的确认股权转让中的持 有收益 有的不确认 在实践中产生较大的争议 诸如分配前转让与分配后转 让的优劣之争即为典型的例子 股权转让所得税存在的问题分析股权转让所得税存在的问题分析 近年来 国家税务总局针对企业股权转让的税务处理发布了一系列规范性 文件 由于它们对股权转让所得的计算口径不统一 有的确认股权转让中的持 有收益 有的不确认 在实践中产生较大的争议 诸如分配前转让与分配后转 让的优劣之争即为典型的例子 2004 年 3 月 国家税务总局发布了 关于企 业股权转让有关所得税问题的补充通知 国税函 2004 390 号 以下简称 补 充通知 力图对法规之间的冲突作出协调 但依然没有消除在持有收益问题 上存在的疑惑 笔者以为 股权转让所得中的持有收益虽然在理论上不难理解 但从实践 来看其识别与计量都很困难 因此 各国税法上都没有单独确认股权转让中的 持有收益 我国税法的规定可能主要考虑服务于企业改制的需要 但是这一政 策目标可以通过其他方式实现 而不应固守于一个 持有收益 概念 在下文 中 笔者将对股权转让所得问题上税法规则的演变进行梳理 探讨股权转让中 持有收益确认的条件与可行性 并提出完善我国股权转让税法规则的一些建议 一 股权转让收益的构成 持有收益与纯处置收益一 股权转让收益的构成 持有收益与纯处置收益 一般来说 股权投资通常获得两种收益 一种是投资人在持股期间作为股 东从被投资企业分得的股息红利 另一种是投资人最终转让或处置股权时 如 果转让收入高于取得股权的成本 所获得的收益 我国税法上把前者称为股权 投资所得 后者称为股权转让收益 学理上一般把股息红利称为 持有收益 因为它是投资人持有股权期间获得的收益 而最终转让股权获得的一次性收益被 称为 处置收益 依照我国现行企业所得税法 两种收益的税收待遇不同 对 于股息所得 投资方可以免税 外商投资企业 或者抵免 内资企业 财产转让所 得则需要全额计入投资方的应税收入 缴纳企业所得税 虽然股权的 持有收益 与 处置收益 看起来界限很分明 但二者其实 是有交叉的 体现在股权 处置收益 中很可能包含着一部分股息性质的所得 它对应于投资人在转让股权前应分享的被投资企业的累计盈余公积与累计未分 配利润 如果被投资企业事先将这些保留盈利全部分配给股权持有人 它们属 于股息所得 可以享有免税或抵免的待遇 如果被投资企业不分配 这些保留 盈余就会导致股权转让价格增高 这样就使股息性所得转化为全额征税的股权 转让所得 增加了投资人的税负 客观上也造成重复征税 在这个意义上说 通常学理上所称的 股权处置收益 又可以分解为 纯处置收益 与 持有收 益 后者就是指股权转让收入中可能包含的股息性所得 从纳税人的立场看 税法最好能够单独确认股权转让收益中包含的持有收 益部分 将其作为股息处理 如果税法不加区分 把股权转让的价差全部作为 处置收益看待 投资人只能通过强迫被投资企业尽可能多地分配 并在利润分 配后转让股权的方式 降低纯处置收益 从而减少股权转让的综合税负 显然 这种股东税负导向型的利润分配 会给一些现金流本来就不足的企业 或者急 需资金扩大经营的企业造成非常不利的影响 二 我国税法对企业股权转让所得计算口径的规定及变化二 我国税法对企业股权转让所得计算口径的规定及变化 我国税法对企业股权转让所得计算口径的规定经历了一个变化的过程 国家税务总局在 1997 98 年年间实行的政策 是区别股权转让收益中的 持有收益 与 纯处置收益 允许从 股权转让价 中扣除 持有收益 部 分 关于外商投资企业合并 分立 股权重组 资产转让等重组业务所得税处 理的暂行规定 国税发 71 号 以下简称 1997 71 号文 以及 企业改组改制中 若干所得税业务问题的暂行规定 国税发 1998 97 号 以下简称 1998 97 号文 对此的规定几乎完全一致 股权转让收益或损失 股权转让价 股权成本价 股权转让价是指股权转让人就转让的股权所收取的包括现金 非货币资 产或者权益等形式的金额 如被持股企业有未分配利润或税后提存的各项基金等 股东留存收益的 股权转让人随转让股权一并转让该股东留存收益权的金额 以 不超过被持股企业帐面分属为股权转让人的实有金额为限 属于该股权转让人 的投资收益额 不计为股权转让价 然而 2000 年以后 国家税务总局似乎改变了以往的做法 在其发布的 关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知 国税发 2000 118 号 中 不再区分 持有收益 与 纯处置收益 而是将整个股权转让收益视为资本利 得 其规定如下 企业股权投资转让所得或损失是指企业因收回 转让或清算处置股权投 资的收入减除股权投资成本后的余额 企业股权投资转让所得应并入企业的应 纳税所得 依法缴纳企业所得税 由于 118 号文最后有一条 此前规定与本通知规定不一致的 按本通知 规定执行 由此让人产生对前述 1997 71 号文 1998 97 号文的法律效力的疑 惑 为消除税收实务中的混乱 国家税务总局 2004 年 3 月发布了 关于企业股 权转让有关所得税问题的补充通知 国税函 2004 390 号 规定 一 企业在一般的股权 包括转让股票或股份 买卖中 应按 国家税务 总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知 国税发 2000 118 号 有关规定执行 股权转让人应分享的被投资方累计未分配利润或累计盈余公积 应确认为股权转让所得 不得确认为股息性质的所得 二 企业进行清算或转让全资子公司以及持股 95 以上的企业时 应按 国家税务总局关于印发 企业改组改制中若干所得税业务问题的暂行规定 的通知 国税发 1998 97 号 的有关规定执行 投资方应分享的被投资方累 计未分配利润和累计盈余公积应确认为投资方股息性质的所得 在计算投 资方的股权转让所得时 允许从转让收入中减除上述股息性质的所得 从上述规定来看 补充通知 明确了 97 号文和 2000 118 号各自的适用范 围 依照该通知 一般性股权转让不得确认并扣除股权持有收益 但企业改制 清算或者转让全资子公司以及持股 95 以上的企业时 可以从股权转让收入中 减除股息性所得 对于股权转让收益中持有收益的计算方式 补充通知 依然 维持了原来的规则 即 投资方应分享的被投资方累计未分配利润和累计盈余 公积应确认为投资方股息性质的所得 三 三 股权转让中持有收益确认方式存在的问题股权转让中持有收益确认方式存在的问题 现行税法把股权转让中的持有收益等同于 投资方应分享的被投资方累计 未分配利润和累计盈余公积 并没有附加任何条件 但是 下面的分析显示 这一确认方式并不当然成立 它的确需要有一些前提条件 理论上说 持有收益 应当是投资人在持有股权期间基于被投资企业经营 活动的新增盈利而获得份额 它必须经过一定的营业期间才可能显现 这就意 味着股权应长期持有 如果只是短期持有 甚至取得股权后数日后就转手 持 有期间内被投资企业尚未产生新的盈利 这样 股权转让价 与 股权成本价 中所包含的被投资企业的留存盈余很可能是相同的 二者的差额就不含有持 有收益 而是纯粹的股权处置收益 另一方面 即使是长期持有的股权被转让 股权转让所得中理应包含持有 收益 但这还需要转让交易的双方对股权的定价与被投资企业的净资产的各部 分相联系 最好能明确转让至少由 股权 股东留存收益权 两部分组成 以便 将一部分转让款确认为持有收益 显然 这一条件在现代资本市场中很难实现 因为 现代财务管理理论对股权的定价并不拘泥于企业的净资产 而是根据企 业未来创造的现金流或未来各年度支付的股利进行贴现所得到的现值之和 由 此而得到股权转让差价 与股权持有期间公司新增盈利以及投资方应享有的份 额之间的数量关系并不清晰 很难准确计量哪一部分股权转让收入就是持有收 益 如果考虑到股权转让时可能存在的各种非市场因素 股权转让所得的构成 就更加不确定了 由此来看 我国税法关于持有收益的确认 计量方式可能仅在企业原始股东 特别是长期持股的原始股东基于净资产而转让股权的情形下能够成立 对于这 些投资人而言 其出资构成了被投资企业的实收资本以及资本公积 资本溢价部 分 被投资企业日后经营活动产生的利润 已分配的是股息 未分配的作为盈 余公积和未分配利润留存于被投资企业当中 当若干年后原始股东转让股权 特别是以净资产为计价基础转让时 可以比较清晰地识别出其中属于 持有收 益 的部分 即 投资方应分享的被投资方累计未分配利润和累计盈余公积 相反 对于后任股东来说 既然转让是以净资产为基础计价的 其取得股 权的成本中也就包含了一部分被投资方累计未分配利润和累计盈余公积 当其 再转让股权时 如果继续套用 投资方应分享的被投资方累计未分配利润和累 计盈余公积 的计量方式 就会高估 甚至虚拟出股权转让所得中的 持有收 益 部分 四 一个例示四 一个例示 上面的分析 用一个例子来看会更清楚一些 2002 年 A 出资 98 与 B 出资 2 设立 S 公司 A B 各占 98 2 的股份 2004 年 8 月 31 日 S 公司的所有权权益为 注册资本 100 盈余公积 20 未分 配利润 10 假定该日 A 公司将其在 S 公司中的全部股权以 140 转让给 C 次日 C 公司加价 10 以 150 的价格把该股权转让给他人 A B C S 适用的企业 所得税率均相同 对于原始股东 A 而言 其转让 S 股权的收益为 42 股权转让价 140 股权成 本价 出资 98 由于 A 在转让股权前应享有 S 公司累计盈余公积和累计未分配 利润部分为 29 98 x30 该部分本可作为股息分配给 A 因此可以认为 A 的 股权转让收益中包含了 29 的股权持有收益 42 剔除 29 万后 剩余部分为真正 的处置股权所得 这里 股权转让中的持有收益与纯处置收益可以比较清楚地 辨析出来 但是 后任股东 C 的股权转让收益则似乎是一个有争议的问题 依常识判 断 C 转让 S 股权作价 150 股权成本价为 140 实现了股权处置收益 10 然而 有一种观点认为 由于 C 在转让前也持有 S 公司 98 的股份 因此也享有 S 公 司累计盈余公积和累计未分配利润 29 该部分应作为股息性所得从股权转让价 中剔除 这样一来 C 处置 S 公司股权的收益为负 19 150 29 140 因此 C 的 股权转让交易是亏损的 笔者以为 上面的观点显然不正确 因为 对应于 S 公司累计盈余公积和 累计未分配利润的 29 已经包含在 C 为取得股权所支付的 150 中 成为 C 的股 权成本价的一部分 它并不是 C 持有股权期间应分享的被投资企业新增盈余 不符合 持有收益 的本意 C 转让股权获得的收益 10 源于 股权转让价 150 股权成本价 140 它是纯粹的股权处置收益 机械适用税法关于 投资方 应分享的被投资方累计未分配利润和累计盈余公积应确认为投资方股息性质的 所得 的规定 只能得出非常荒谬的结论 这个例子也在一定程度上展示了 补充通知 的缺陷 按照该通知第二条 转让持股比例 95 以上的子公司的股份 就可以从股权转让价中扣除持有收益 如例所示 即便是持股 95 以上的股权转让 如果不是长期持有 股权转让所 得中的 持有收益 可能根本不存在 即便存在 也很难量化 更不用说等于 投资方应分享的被投资方累计未分配利润和累计盈余公积 五 股权转让所得课税的国际经验与借鉴五 股权转让所得课税的国际经验与借鉴 从国外来看 由于在股权转让所得中识别 计量 持有收益 的困难 没 有一个国家的税法在对股权转让收益课税时区分其中的持有收益与纯处置收益 而是直接适用资本利得计算的一般公式 即财产转让价与取得 维持财产的成本 之间的差额 另一方面 发达市场经济国家通常都对资本利得 特别是长期资 本利得实行一定程度的优惠政策 或者部分免税 或者适当降低税率 股权转 让所得是一种特殊的资本利得 对于可能隐含的持有收益的重复征税问题 各 国也采取了不同的做法来消除或者减缓双重税负 其规则与一般的资本利得课 税规则可能有差别 例如 丹麦对转让持有 3 年或 3 年以上股票的资本利得可以免所得税 法 国把公司的资本利得区分为短期 2 年以内 和长期 2 年以上 前者 按 42 征税 后者按 15 征税 德国对持有股份达 25 以上且持有 5 年以上的证券 出售后 的利得 50 给予免税 而持有期不满 6 个月证券 出售后和利得全额课税 8 有些国家把免税的条件与转让人是否将该所得进行再投资联系起来 例如 比利时税法规定 对于出售用于营业目的 5 年以上的的金融资产股份所实现的 资本利得 按降低的 20 5 的税率征税 如果销售收