【合规培训】法律专题培训之“商业贿赂”培训资料

专题培训之专题培训之 商业贿赂商业贿赂 公开数据显示 2005 年 7 月至 2011 年 12 月 全国共查处商业 贿赂案件 102214 件 涉案金额 260 6 亿元 2013 年 据国家工商 总局统计 当年全国工商系统共查处商业贿赂案件 4521 件 案值 15 24 亿元 刑法修正案 九 目前正在提请审议中 拟进一步 加大贿赂等犯罪的处罚力度 为进一步明晰何为商业贿赂 便于大 家在经纪 投行 产品代销及投顾等各项业务开展过程中严防商业 贿赂风险 依法合规展业 我部特制作本期 法律知识传递之商业 贿赂 供参阅 一 什么是商业贿赂一 什么是商业贿赂 我国无专门的 商业贿赂法 对商业贿赂的规定散见于 反不 正当竞争法 国家工商管理总局 关于禁止商业贿赂行为的暂行规 定 以及 刑法 中与行贿 受贿有关的十项罪名及相关司法解释 中 一 一 反不正当竞争法反不正当竞争法 及及 关于禁止商业贿赂行为的暂行规关于禁止商业贿赂行为的暂行规 定定 规定规定 1 商业贿赂界定 反不正当竞争法 规定 经营者不得采用财物或者其他手段进 行贿赂以销售或者购买商品 含服务 在帐外暗中给予对方单位或 者个人回扣的 以行贿论处 对方单位或者个人在帐外暗中收受回 扣的 以受贿论处 经营者销售或者购买商品 可以以明示方式给 对方折扣 可以给中间人佣金 经营者给对方折扣 给中间人佣金 的 必须如实入帐 接受折扣 佣金的经营者必须如实入帐 国家工商管理总局 关于禁止商业贿赂行为的暂行规定 简称 规定 对 回扣 及 帐外暗中 进行了明确的界定 本规定 所称回扣 是指经营者销售商品时在帐外暗中以现金 实物或者其 他方式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款 本规定所 称帐外暗中 是指未在依法设立的反映其生产经营活动或者行政事 业经费收支的财务帐上按照财务会计制度规定明确如实记载 包括 不记入财务帐 转入其他财务帐或者做假帐等 此外 规定 还 进一步明确 经营者在商品交易中不得向对方单位或者其个人附赠 现金或者物品 但按照商业惯例赠送小额广告礼品的除外 违反前 款规定的 视为商业贿赂行为 2 法律责任 1 行政责任 不构成犯罪的 监督检查部门可以根据情节处 以一万元以上二十万元以下的罚款 有违法所得的 予以没收 构 成犯罪的 依法追究刑事责任 2 民事责任 给被侵害的经营者造成损害的 应当承担损害 赔偿责任 二 二 刑法刑法 规定规定 1 十项罪名 目前商业贿赂犯罪涉及的罪名有十项 基于犯罪主体 犯罪对象 及犯罪行为等方面的差异 分为非国家工作人员受贿罪 受贿罪 单位受贿罪 利用影响力受贿罪 对非国家工作人员行贿罪 行贿 罪 对单位行贿罪 单位行贿罪 介绍贿赂罪以及对外国公职人员 国际公共组织官员行贿罪 2 规范行为 包括不限于 利用职务上的便利 索取他人财物或者非法收受他 人财物 为他人谋取利益 在经济往来中 利用职务上的便利 违 反国家规定 收受各种名义的回扣 手续费 归个人所有 为谋取 不正当利益 给予公司 企业或者其他单位的工作人员以财物 为 谋取不正当利益 给予国家工作人员以财物 在经济往来中 违反国 家规定 给予国家工作人员以财物 或者违反国家规定 给予国家 工作人员以各种名义的回扣 手续费 为谋取不正当利益 给予国 家机关 国有公司 企业 事业单位 人民团体以财物 或者在经 济往来中 违反国家规定 给予各种名义的回扣 手续费 向国家 工作人员介绍贿赂 为谋取不正当商业利益 给予外国公职人员或 者国际公共组织官员以财物 等等 十项罪名的犯罪主体 行为 对象及立案追诉标准详见附件 商 业贿赂所涉十项罪名概况列表 二 商业贿赂部分案例二 商业贿赂部分案例 一 以赞助费名义贿赂销售引致行政处罚 一 以赞助费名义贿赂销售引致行政处罚 案件当事人上海恒乳制品公司系新恒乳业集团在上海设立的独资 企业 主营母公司出品 安 牌乳制品在中国大陆地区餐饮业的销 售推广活动 获取产品销售推广的 外包服务费 2011 年 10 月 26 日 为稳定大客户 该公司与北京味公司签订 赞助协议 约 定在 2011 年 10 至 12 月间 北京味公司及其关联公司继续采购 安 牌乳制品作为生产原料 作为回报 上海恒乳制品公司在此期间为 北京味公司的市场活动提供商业赞助 经办案人员查证 2011 年 10 至 12 月 北京味公司从上海恒乳 制品公司指定的北京供货商处采购 安 牌乳制品金额共计人民币 9308104 29 元 上海恒乳制品公司从中获利人民币 1405151 43 元 同时 根据北京味公司要求 上海恒乳制品公司将约定的 市场赞 助费 划转至河北雄县全利公司 用于抵充北京味公司应付印刷费 用款 河北雄县全利公司开具发票货物或应税劳务名称为印刷费的 河北增值税普通发票 4 张 给上海恒乳制品公司作为记账凭据 在 上海恒乳制品公司账面上 此项支出记入科目代码为 促销费用 和 应付账款 会计科目为 宣传费一品牌维护 和 全利公司 摘要为 市场宣传费 根据上述情节 上海市工商局静安分局最终认定 上海恒乳制品 公司违反了 反不正当竞争法 第八条和国家工商行政管理局 关 于禁止商业贿赂行为的暂行规定 第二条的规定 构成了商业贿赂 行为 并对其作出罚款人民币 13 万元 没收违法所得人民币 1405151 43 元的行政处罚 二 向对方单位附赠物品引致行政处罚 二 向对方单位附赠物品引致行政处罚 漳州市工商局在调查云霄县医院商业贿赂案时 发现该医院与当 事人上海某医疗器械有限公司所签的一份工业品买卖合同 合同载 明标的物系一台富士能 WC 88WM 电子肠镜 价格人民币 150000 元 并写明 赠送异物钳叁支 威尔逊牌 12V 75W 灯泡肆只 阀盖 20 个 价值壹万元正 漳州市工商局认定 当事人在向云霄县医院销售医疗器械的过程 中为排挤竞争对手 争取交易机会 向云霄县医院赠送物品的行为 违反了 关于禁止商业贿赂行为的暂行规定 关于 经营者在商品 交易中不得向对方单位或者其个人附赠现金或者物品 的规定 依 据 中华人民共和国行政处罚法 第二十三条 反不正当竞争法 第二十二条和 关于禁止商业贿赂行为的暂行规定 第九条第一款 之规定 对当事人作出没收违法所得 65164 88 元 罚款 80000 元的 行政处罚 同时责令其改正违法行为 三 原中信证券杨某涉嫌对非国家工作人员行贿罪 三 原中信证券杨某涉嫌对非国家工作人员行贿罪 据法院查明的情况 杨某 原中信证券固定收益部董事总经理 曲某某 原辽宁省农村信用社联合社 简称辽宁农联社 资金营运 中心副总经理 经二人商议 2009 年 成立了一家以徐某作为法定 代表人的丙类户公司 北京大德投资管理有限公司 简称大德公司 利用该公司与辽宁农联社资金营运中心开展债券代持业务 公司实 际控制人为杨某 2010 年 10 月 因债券市场变化原因 杨某与曲某合意通过曲某 送人民币给辽宁农联社资金营运中心总经理 请求李某同意将大德 公司名义持有的 9 支企业债券由辽宁农联社资金营运中心买入自营 李某同意由辽宁农联社买入大德公司债券自营 同时与曲某约定根 据各自职责分工风险 将杨某行贿的 200 万元按照六四分成 后杨 某向曲某转款 200 万元 曲某将其中 120 万元支付李某 剩余 80 万 元据为己有 法院认为 杨某 曲某为谋取不正当利益 给予金融机构工作人 员以财物 数额巨大 其二人行为构成对非国家工作人员行贿犯罪 李某身为金融机构工作人员 非法收受他人财物 为他人谋取利益 数额巨大 其行为构成非国家工作人员受贿犯罪 三 提示及启示三 提示及启示 一 在业务开展过程中 不得以任何方式为不存在的或虚假的 一 在业务开展过程中 不得以任何方式为不存在的或虚假的 服务支付任何费用服务支付任何费用 在业务开展过程中 任何费用的支付必须以真实服务为基础 且对方须具备合法的经营资格 如具有相关金融业务许可的机构 服务费用支付的数额亦应符合法律规定及一般行业惯例 并必须如 实入账 不得以任何方式为不存在的或虚假的服务支付任何费用 包括不限于向未提供相应服务的机构或个人支付所谓 劳务费 顾问费 服务费 佣金 等等 二 不得借助员工薪资或经纪人提成等方式变相违规向有关机 二 不得借助员工薪资或经纪人提成等方式变相违规向有关机 构或个人支付费用构或个人支付费用 借助员工薪酬或经纪人提成向有关机构或个人支付费用 符合上 文所述 商业贿赂 特征 会被认定为商业贿赂行为 构成犯罪的 依法会被追究刑事责任 鉴于通过员工薪资或经纪人提成等方式实 施商业贿赂比较隐蔽 在此重申公司要求 禁止通过员工薪资或经 纪人提成等方式变相违规向有关机构或个人支付费用 与此同时 提请总部各部门及各分支机构加强管理 避免员工及经纪人采用贿 赂方法进行展业 三 不得采用贿赂手段销售或者购买商品或服务 包括销售产 三 不得采用贿赂手段销售或者购买商品或服务 包括销售产 品或服务不得附赠现金或者物品 按照商业惯例赠送小额广告礼品品或服务不得附赠现金或者物品 按照商业惯例赠送小额广告礼品 的除外的除外 不得采用贿赂手段销售或者购买商品或服务 包括采取财物或者 其他手段进行贿赂 所称财物 是指现金和实物 包括经营者为销 售或者购买商品 假借促销费 宣传费 赞助费 科研费 劳务费 咨询费 佣金等名义 或者以报销各种费用等方式 给付对方单位 或者个人的财物 所称其他手段 是指提供国内外各种名义的旅游 考察等给付财物以外的其他利益的手段 四 不得在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣 亦不得收受 四 不得在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣 亦不得收受 回扣回扣 帐外暗中给付或收受回扣是标准的商业贿赂行为 在证券业务中 的表现包括不限于 在经纪业务中 为做大交易量 增加收入 向 机构客户的负责人或居间人账外暗中给予好处费和返佣 在投资银 行业务中 为了拉项目 违规向发行人及有关负责人或居间人账外 暗中支付顾问费 公关费 在产品代销或债券承销过程中 向有关 单位 个人账外暗中给予好处费 为投资者提供证券投资咨询服务 时 为谋取他人账外暗中支付的现金 实物等其他不正当利益 故 意诱导投资者买卖证券等等 结语 结语 商业贿赂 行为目前界定较宽泛 行政执法尚缺乏明晰统一 标准 处罚的范围和力度均较大 从刑事立案追诉和量刑标准来看 刑法 对商业贿赂犯罪处罚非常严格 在反腐大背景下 贿赂犯 罪的刑事处罚力度亦有进一步趋严的趋势 在此提示公司员工 任 何情况下 严格按照法律规定及公司要求履职 在业务活动中 洁 身自好 杜绝帐外暗中给予对方单位或个人回扣 手续费 不得采 用向对方单位或个人行贿的方式展业 拒绝对方单位或个人的行贿 行为 远离商业贿赂及犯罪 附件 商业贿赂所涉十项罪名概况列表附件 商业贿赂所涉十项罪名概况列表 序序 号号 罪名罪名犯罪主体犯罪主体犯罪行为犯罪行为犯罪犯罪 对象对象 立案追诉标准立案追诉标准其他说明其他说明 1 1 非国家非国家 工作人工作人 员受贿员受贿 罪罪 公司 企业 或者其他单 位的工作人 员 包括国 有公司 企 业以及其他 国有单位中 的非国家工 作人员 利用职务上的便利 索取他人财物或者非法收受 他人财物 为他人谋取利益 数额较大的 在经济往来中 利用职务上的便利 违反国家规 定 收受各种名义的回扣 手续费 归个人所有 的 无数额在五千元以上的 应予立 案追诉 从 谋取利益 的性质 上看 既包括他人应当 得到的合法的 正当的 利益 也包括他人不应 当得到的非法的 不正 当的利益 该利益是否 已谋取到 均不影响本 罪的成立 2 2 受贿罪受贿罪国家工作人 员 利用职务上的便利 索取他人财物的 或者非法 收受他人财物 为他人谋取利益的 在经济往来中 违反国家规定 收受各种名义的 回扣 手续费 归个人所有的 利用本人职权或者地位形成的便利条件 通过其 他国家工作人员职务上的行为 为请托人谋取不 正当利益 索取请托人财物或者收受请托人财物 无 个人受贿数额在 千元以上的 个人受贿数额不满 千元 但 具有下列情形之一的 因受 贿行为而使国家或者社会利益遭受 重大损失的 故意刁难 要 挟有关单位 个人 造成恶劣影响 的 强行索取财物的 对索取他人财物的 法 律没有规定要以 为他 人谋取利益 为条件 谋取不正当利益 包 括非法利益和其它不应 当得到的利益 的 3 3 单位受单位受 贿罪贿罪 国家机关 国有公司 企业 事业 单位 人民 团体 索取 非法收受他人财物 为他人谋取利益 情 节严重的 在经济往来中 在帐外暗中收受各种名义的回扣 手续费的 无 单位受贿数额在 万元以上 的 单位受贿数额不满 万 元 但具有下列情形之一的 故意刁难 要挟有关单位 个人 造成恶劣影响的 强 行索取财物的 致使国家或 者社会利益遭受重大损失的 对单位判处罚金 并对其直接负责的主管 人员和其他直接责任人 员 处五年以下有期徒 刑或者拘役 4 4 利用影利用影 响力受响力受 贿罪贿罪 国家工作人 员的关系密 切人 离职 的国家工作 人员及其关 系密切人 通过该国家工作人员职务上的行为 或者利用该 国家工作人员职权或者地位形成的便利条件 通 过其他国家工作人员职务上的行为 为请托人谋 取不正当利益 索取请托人财物或者收受请托人 财物 数额较大或者有其他较重情节的 离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其 关系密切的人 利用该离职的国家工作人员原职 权或者地位形成的便利条件实施前款行为 无同 受贿罪 5 5 对非国对非国 家工作家工作 一般主体 即 达到刑 为谋取不正当利益 给予公司 企业或者其他单 位的工作人员以财物 数额较大的 非国家 工作人 个人行贿数额在一万元以上的 单 位行贿数额在二十万元以上的 应 单位犯罪的 对单 位判处罚金 并对其直 人员行人员行 贿罪贿罪 事责任年龄 具备刑事责 任能力的自 然人 单位 也可构成本 罪 员予立案追诉 接负责的主管人员和其 他直接责任人员 处三 年以下有期徒刑或者拘 役 数额巨大的 处三 年以上十年以下有期徒 刑 并处罚金 行贿人 在被追诉前主动交待行 贿行为的 可以减轻处 罚或者免除处罚 6 6 对外国对外国 公职人公职人 员 国员 国 际公共际公共 组织官组织官 员行贿员行贿 罪罪 同 对非国家 工作人员行 贿罪 为谋取不正当商业利益 给予外国公职人员或者 国际公共组织官员以财物的 外国公 职人员 国际公 共组织 官员 同 对非国家工作人员行贿罪 同 对非国家工作人员行 贿罪 7 7 行贿罪行贿罪一般主体 即行为人是 达到刑事责 任年龄 具 为谋取不正当利益 给予国家工作人员以财物的 在经济往来中 违反国家规定 给予国家工作人 员以财物 数额较大的 或者违反国家规定 给 国家工 作人员 1 行贿数额在一万元以上的 2 行贿数额不满一万元 但具有 下列情形之一的 1 为谋取非 法利益而行贿的 2 向三 行贿人在被追诉前 主动交待行贿行为的 可以减轻处罚或者免除 处罚 备刑事责任 能力的自然 人 予国家工作人员以各种名义的回扣 手续费的人以上行贿的 3 向党政领导 司法工作人员 行政执法人员行贿 的 4 致使国家或者社会利益 遭受重大损失的 因被勒索给予国家 工作人员以财物 没有 获得不正当利益的 不 是行贿 8 8 单位行单位行 贿罪贿罪 单位 具体 包括公司 企业 事业 单位 机关 团体 单位为谋取不正当利益而行贿 或者违反国家规 定 给予国家工作人员以回扣 手续费 情节严 重的 国家工 作人员 1 二十万元以上的 2 十万元 以上不满二十万元 但具有下列情 形之一的 1 为谋取非法利益 而行贿的 2 向三人以上行贿 的 3 向党政领导 司法工作 人员 行政执法人员行贿的 4 致使国家或者社会利益遭受 重大损失的 对单位判处罚金 并对 其直接负责的主管人员 和其他直接责任人员 处五年以下有期徒刑或 者拘役 9 9 对单位对单位 行贿罪行贿罪 对单位行贿 罪主体为一 般主体 既 包括个人 也包括单位 为谋取不正当利益 给予国家机关 国有公司 企业 事业单位 人民团体以财物的 或者在经 济往来中 违反国家规定 给予各种名义的回扣 手续费的 国家机 关 国 有公司 企业 事业单 位 人 民团体 1 个人行贿数额在十万元以上 单位行贿数额在二十万元以上的 2 个人行贿数额不满十万元 单 位行贿数额在十万元以上不满二十 万元 但具有下列情形之一的 1 为谋取非法利益而行贿的 2 向三个以上单位行贿的 3 向党政机关 司法机关 行 单位犯前款罪的 对单 位判处罚金 并对其直 接负责的主管人员和其 他直接责任人员 处三 年以下