工程建设合同及相关法律法规2ppt课件.ppt

3 1概述3 2建设工程项目合同3 3建设项目施工合同管理 第3章建设工程项目合同 中华人民共和国合同法 九届人大第二次会议于1999年3月15日通过 公布 自1999年10月1日起施行 总则第一章一般规定第二章合同的订立第三章合同的效力第四章合同的履行第五章合同的变更和转让第六章合同的权利义务终止第七章违约责任第八章其他规定 分则第九章买卖合同第十章供用电 水 气 热力合同第十一章赠与合同第十二章借款合同第十三章租赁合同第十四章融资租赁合同第十五章承揽合同第十六章建设工程合同第十七章运输合同第十八章技术合同第十九章保管合同第二十章仓储合同第二十一章委托合同第二十二章行纪合同第二十三章居间合同附则 1 合同 平等主体的自然人 法人及其他组织之间设立 变更及终止民事权利义务关系的协议 按 合同法 分类 合同有 买卖合同 技术合同 建设工程合同 委托合同等10余种 2 合同形式 书面形式 电报 电传 建筑工程合同 口头形式 对话 其他形式 默示合同 3 1概述3 1 1合同的形式 3 1 2合同的主要内容 条款 合同三要素 主体 当事人 标的 权利和义务 1 当事人的名称或姓名和住所当事人 合同的订立者 又是合同生效后其合同权利的享有者 义务的履行者及责任的承担者 2 标的合同权利义务指向的对象 即合同法律关系的客体 通常指货物 劳务 建设项目 货币等 3 标的数量和质量数量 指标的的计量 是以数字和计量单位来衡量标的的尺度 质量 指标的的具体特征 即标的的内在素质和外观形态的综合 4 合同价款及酬金价款 指货物本生的价值 是取得货物应支付的货币 酬金 指提供服务获取的报酬 5 履行的期限 地点 方式期限 是合同履行义务的时间界限 地点 是当事人按合同履行义务的地方 方式 是指合同义务如何履行的形式 6 违约责任违约责任 指当事人一方或双方不履行或不完全履行合同义务时 必须承担的法律责任 违约责任一般是支付违约金 偿付赔偿金等 3 1 3合同的订立 履行 担保1 合同订立的基本原则 1 平等原则 合同法 第3条规定 合同当事人的法律地位平等 一方不得将自己的意志强加给另一方 2 自愿原则 合同法 第4条 当事人依法享有自愿订立合同的权利 任何单位和个人不得非法干预 3 公平原则 合同法 第5条 当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务 4 诚实信用原则 合同法 第6条 当事人行使权利 履行义务应当遵循诚实信用原则 合法原则 合同法 第7条 当事人订立 履行合同 应当遵守法律 行政法规 尊重社会公德 不得扰乱社会经济秩序 损害社会公共利益 2 合同订立的程序在法律程序上 订立合同 一般要经过要约 订约提议 和承诺 接受提议 两阶段 要约 指当事人一方向另一方提出订立合同的要求和合同的基本条件 并限定其在一定期限做出承诺的意思表示 要约人 提出要约的当事人 受要约人 要约所指向的当事人为受要约人 承诺 指当事人一方对另一方发来的要约 在有效期限内作出完全同意要约条款的意思表示 包含两层意思 完全接受要约条件 受要约人与要约人签订合同 承诺人 接受要约的当事人 受要约人 要约和承诺都是法律行为 建设工程项目合同的订立 3 合同的履行合同的履行 指当事人双方按合同规定的标的 数量 质量 价款 履行期限 履行地点和履行方式等 全面的完成各自承担的义务 履行原则 1 全面履行原则在适当的期限 地点 方式 依据合同规定的标的 数量 质量 价款等全面履行 2 实际履行原则指双方必须按合同与约定的标的履行 4 合同的担保 中华人民共和国担保法 1995 6 30日第八届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议通过 并于1995 10 1日起施行的 该法共7章96条 担保 是为了保证合同的确实履行 而采取的具有法律效力的措施 合同担保方式 1 保证指保证人和债权人约定 当债务人不履行债务时 保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为 2 抵押指债务人或者第三人不转移对所提供财产的占有 而将该财产作为债权的担保 3 质押指债务人或者第三人将其动产或者权利凭证移交债权人占有 将该动产或者权利作为债权的担保 4 留置指债权人按照合同约定占有债务人的动产 债务人不按照合同约定的期限履行合同债务的 债权人有权依照法律规定留置该财产 以该财产折价或者以拍卖 变卖该财产的价款优先受偿 5 定金指在债权债务关系中 一方当事人在债务未履行之前 交付给另一方当事人的一定数额货币的担保 定金的数额由当事人约定 但不得超过主合同标的额的20 3 1 4合同的变更与解除变更 指合同依法成立后 在尚未履行或未完全履行时 当事人双方依法经过协商 对合同的内容进行修订或调整所达成的协议 解除 指合同依法成立后 在尚未履行或未完全履行时 当事人双方依法经过协商 就提前终止合同达成的协议 1 变更和解除的条件 1 当事人双方经过协商同意 并不损害国家利益和社会公益事业 2 由于不可抗力致使合同全部义务不能履行 3 由于一方违约 使经济合同履行成为不必要 2 变更或解除的程序和当事人的责任 1 变更或解除的程序依法律程序进行 即经过要约和承诺两阶段 2 当事人的责任 由于合同变更或终止造成一方损失时 应由请求方承担赔偿损失责任 因一方违约使合同不能履行时 另一方请求解除合同可不承担责任 并有权请求违约方承担责任 由于不可抗力造成的 双方都不承担责任 3 1 5违反合同的责任1 违反合同者承担责任的条件 1 具有违法性 2 要有违约事实 3 行为人有过错 过错分故意过错和过失过错两种 故意 分直接故意和间接故意两情况 过失 当事人主观上不希望违约发生 由于疏忽大意 管理不善等造成的违约行为 2 承担责任的形式 1 违约金 依法或约定向对方支付一定数量的货币 2 赔偿金 违约给对方造成经济损失时 在没有规定违约金或违约金不足弥补损失时 支付一定款额的补偿费 3 继续履行合同义务 违约方支付了违约金或赔偿金后 若对方要求继续履行合同 违约方应继续履行没有尽到的合同义务 3 违约责任的确定和免责规定 1 确定违约责任的机关和执行确定违约责任的机关 当地法院和仲裁机构 当事人违约发生纠纷时 应依法向当地法院和仲裁机构提出申请调解 仲裁或诉讼以确定其责任 解决纠纷 不得擅自采取措施 否则承担相应的法律责任 2 免责规定 因国家指令性计划有重大修改 法律规定或当事人约定 a 不可抗力情形如自然灾害 战争 政变 b 工程未验收 发包人提前使用 发现质量问题 承包人就享有免责权利 当事人一方造成合同不能履行 对方可以免除责任 同时还享有请求赔偿损失的权利 3 1 6合同纠纷解决的方式1 合同纠纷 指双方当事人对合同履行的情况和对不履行或不适当履行的后果所发生的争议 2 合同纠纷解决的方式 1 协商解决 原则 依法协商 尊重客观事实 主动抓住时机 采用书面和解协议 2 调解 调解有三种方式 社会调解 法院调解 行政调解 3 仲裁仲裁 亦称 公断 即当事人双方发生争议协商不成时 由仲裁机关作出解决 仲裁兼有行政和法律的双重性质 是具有法律效力的行政措施 仲裁原则 自愿原则 公平原则 独立原则 一裁终局原则 4 诉讼 诉讼 经仲裁未达成协议 当事人向法院起诉 由法院依法判决 1 建设项目合同指建设项目在建设过程中的各主体之间订立的经济合同 2 狭义和广义的建设项目合同狭义 指业主与承包商之间签订的合同 广义 指工程承包合同和各种协议的总和 3 2建设工程项目合同3 2 1建设工程项目合同的概念 1 合同主体的严格性建设工程合同在主体上不同于承揽合同 建设工程合同中的发包人只能是经过批准可进行工程建设的法人 承包人只能是具有从事勘察 设计 施工任务资格的法人 公民个人既不能作为发包人 也不能作为承包人 2 合同标的的特殊性标的物是建设项目 具有固定性 属于不动产 具有不可替代性 3 2 2建设工程合同的特征 3 合同履行的长期性建设项目结构复杂 工程量浩大 受自然条件影响大 不确定性因素多 导致合同履行期延长 4 合同管理的计划性和程序性建设工程项目对国民经济和人民生活影响较大 因此国家对建设项目投资计划有严格的管理制度 建设过程有严格的程序 3 2 2建设工程合同的特征 1建设工程项目合同的作用 1 计划作用 2 组织作用 3 监督作用 4 管理作用 5 解决纠纷的依据 3 2 3建设项目合同在项目建设中的地位 2合同管理在工程建设中的地位 1 合同管理贯穿于工程建设的整个过程对业主而言 合同管理包括合同签订前的合同策划 招标评标和定标 合同签订后的监督管理合同的实施 对承包商而言 合同管理包括合同分析 投标 合同订立后的实施合同等 一个建设项目起始于合同管理 也终结于合同管理 2 合同管理是各项管理工作的核心建设项目的三大目标是合同所规定的 质量管理 投资管理 进度管理即是围绕着合同管理进行的 如下图 合同管理工作是工程建设的核心 它作为其他管理工作的指南 对整个工程建设的实施起到总控制与总保证的作用 1 按合同的标的物分 勘测设计合同 建设监理合同 土建安装承包合同 材料设备供应合同 加工订货合同 工程咨询合同等 2 按工程范围和承包关系分 总包合同 分包合同等 3 按计价方法分 总价合同 单价合同 成本加酬金合同 3 2 4建设项目合同的类型 2 按工程范围和承包关系分A 传统的承包方式 1 总分包 特点 对业主而言 合同结构简单 组织管理和协调工作量小 有利于控制项目投资和缩短项目建设周期 但质量控制存在一定的被动性 对总包人而言 责任重 风险大 同时 获得高额利润的潜力也比较大 2 平行承包 特点 对业主而言 合同数量多 组织管理和协调工作量大 有利于控制质量和缩短建设周期 但对投资总目标的控制存在一定的被动性 对不具备总承包管理能力的中小企业较为有利 但不利于发挥那些技术水平高 综合管理能力强的承包单位的综合优势 3 联合承包 特点 对业主而言 合同结构简单 组织协调工作量小 有利于控制项目投资和缩短建设周期 但质量控制存在一定的被动性 对联合体而言 可以集中各成员在资金 技术和管理等方面的优势 增强竞争和抗风险能力 4 合作承包 特点 各公司之间能相互协调 减少了业主的组织协调工作量 有利于控制质量和缩短建设周期但投资控制存在一定的被动性 参加合作体的各成员单位之间的关系是既相互合作又相对独立 合作体中某一公司破产 其他公司不承担经济损失 但业主要承担该风险 B 新型承包模式 1 总承包 EPC 模式总承包 是指一家或承包商联合体对整个工程的设计 材料设备采购 工程施工实行全面 全过程的 交钥匙 承包 总承包模式的特点 业主的组织协调工作量少 但合同管理难度大 有利于控制投资 业主承担的投资风险小 有利于缩短工期 对总承包商而言 责任重 风险大 需要具有较高的管理水平和丰富的实践经验 同时 获得高额利润的潜力也较大 2 CM模式 美国在1968年提出并开始实施 CM模式 是由业主委托一家CM单位承担项目管理工作 该CM单位以承包商的身份进行施工管理 并在一定程度上影响设计活动 组织快速路径的生产方式 使工程项目实现有条件的 边设计 边施工 代理型 CM单位不负责工程分包的发包 分包合同由业主直接与分包商签订 非代理型 CM单位直接与分包商签订分包合同 CM模式的特点 采用快速路径法施工 边设计 边施工 合同采用成本加酬金方式 代理型采用简单的成本加酬金合同形式 非代理型采用保证最大工程费用 GMP 的成本加酬金合同形式 CM模式评价 有利于质量控制 a 设计与施工的结合 b 严格的工程质量控制程序 有利于进度控制 a 采用分阶段发包 集中管理 b 招标准备时间短 不需要编制项目功能描述书 c CM单位在项目设计早期即对设计提出合理化意见 d 将项目的进度安排视为一个完整的系统工程 以便于设计与施工及施工与施工的合理搭配 有利于投资控制 a 合同价合理 根据完成的施工图纸进行分包 b CM单位不赚取总包与分包之间的差价 其节约的差价归业主 c 对设计提合理化建议 因设计与施工的早期结合减少了施工中的设计变更 d 大大减少了业主的投资控制风险 当采用非代理型承包模式时 实际工程费用超过了GMP 超出部分由CM单位负担 当实际工程费用少于GMP 节约部分归业主 e 采用现代化管理方法和手段控制工程费用 3 合作管理 Partnering 模式Partnering 国内学者译为伙伴关系 台湾学者翻译为合作管理 Partnering模式主要特征 Partnering协议由业主 总包商 分包商 设计单位 咨询单位 主要的材料供应单位自愿共同签署 各方高层管理者参与领导小组 Partnering协议不是法律意义上的合同 而是确定参与各方在工程建设中的共同目标 任务分工和行为规范 是工作小组的纲领性文件 信息开放 资源共享 Partnering模式组成要素 长期协议 对承包商而言 可更准确了解业主的需要 更主要的可保证承包商不断获得工程任务 对业主而言 与一家承包商的成功合作 使业主避免了选择承包商的风险 还可缩短建设周期 取得好效益 资源共享 风险共担 相互信任 共同的目标 合作 3 按计价方法划分总价合同 单价合同和成本补酬合同 1 总价合同 固定总价 调值总价 固定工程量总价合同 1 固定总价合同承包商按投标时业主接受的合同价格一笔包死 适用 招标时设计深度已达到施工图阶段 工程规模较小 承包工作内容较为简单的工程 合同期较短 一年内 2 调值总价合同这种合同与固定总价合同基本相同 但增加合同履行过程中因市场价格浮动对承包价格调整的条款 常用的调价方法有 文件证明法 票据价格调整法 公式调价法 考虑各种价格指数的计算方法 适用条件 与固定总价合同基本相同 不同处为调值总价合同期较长 一年以上 3 固定工程量总价合同业主报工程量 承包商填报各分项工程的直接费单价 其它费用单列 双方据此算出总价 并签订合同 适用条件 同调值总价合同 2 单价合同指承包商按工程量报价单内的分项工作内容填报综合单价 以实际完成工程量乘以所报单价来计算结算价款的合同 适用条件 工期长 技术复杂 实施过程中发生各种不可预见因素较多的大型土建工程 初步设计完成后就进行施工招标的工程 常用的单价合同形式 估计工程量单价合同 纯单价合同 单价与包干混合合同 1 估计工程量单价合同承包人在投标时以工程量清单开列的工程量填报相应的单价后 累计计算合同价 在合同履行中 以实际完成的工程量乘以单价作为支付和结算的依据 按工期长短 估计工程量单价合同可分为固定单价合同和可调单价合同 2 纯单价合同招标文件中只列工作项目一览表 范围和说明 不提工程量 投标人只报出单价即可 实施中按实际工程量结算 3 单价与包干混合合同对内容简单 工程量准确部分 按总价方式承包 对技术复杂 工程量为估算部分 按单价合同方式承包 3 成本补酬合同将工程项目的实际投资划分成直接成本费和承包商完成工作后应得酬金两部分 直接成本费由业主实报实销 承包商应得酬金由业主另按合同约定的方式支付 适用条件 边设计 边施工的紧急或灾后修复工程 合同形式 1 成本加固定百分比酬金 2 成本加固定酬金 3 成本加浮动酬金 4 目标成本加奖罚 1 成本加固定百分比酬金C Cd 1 P C 总造价 Cd 实际发生的直接费 P 双方约定的百分比 特点 合同简单易行 但不利于缩短工期和降低成本 2 成本加固定酬金C Cd FF 双方约定的酬金数额 特点 该合同不能鼓励承包商降低成本 但承包商会关心缩短工期 3 成本加浮动酬金C Cd F Cd C0 C Cd F F Cd C0 C Cd F F Cd C0 F 酬金奖罚部分 可以是百分数 也可是绝对数 奖罚可以是不同的标准 C0 签订合同时双方约定的预期成本 特点 双方都无太大风险 又能降低成本和缩短工期 C0值估算较困难 4 目标成本加奖罚C Cd P1C0 P2 C0 Cd P1 基本酬金百分数 P2 奖罚酬金百分数适用 设计处于只有初设成果或工程说明书就要开工 概算精度不够的情况 4 不同计价方式合同类型的比较 施工合同 指由具有法人资格的发包人 业主或总承包单位等 和承包人 施工安装单位或分包单位 为完成商定的建筑安装工程 明确双方权利 义务关系的协议 特点 1 合同标的特殊性 2 合同履行期限的长期性 3 合同内容的多样性与复杂性 4 合同管理的严格性 3 3建设项目施工合同管理 1 签订施工合同应具备的条件 1 初设已批准 2 有满足施工需要的设计文件