国际商法公司的管理ppt课件.ppt

股东的概念及基本权利 高级职员 公司法在公司管理问题上集中在以下两个问题 股东 董事和管理者的概念 及他们之间的权力分配 股东大会 董事会 监事会 一级管理层在公司的地位和作用 股东大会的权利日益缩小 董事会和经理层权利日益加大 1 股东人数增加2 股东能力有限3 股东只追求利益 一 股东的概念及基本权利 一 股东的概念 公司股份持有者 可以是个人 法人 企业或社会团体 获取股票方式各异 法律对股东资格几乎无限制 二 股东的基本权利利润分享权表决权表述权知情权 三 股东大会的权限 理论上讲 股东大会是股份有限公司的最高权力机关 但实际上其权力已受到限制 实际权力掌握在董事会手中 对内不执行业务对外不代表公司 英美国家对股东大会投票的项目规定 1选任和解任董事2决定红利的分派3变更公司章程细则4增减公司的资本5决定公司的合并或解散 某些国家 选任与解任董事的权力已不属于股东大会 而是属于监察大会 四 股东大会的几种投票方式 基础 按资分配前提 普通股的股票一律平等 每股一票 不是每个股东一票 而是每股一票 1直接投票 一股一票弊端 大股东有较多的决定权 造成明显的多数股压少数股现象 2累积投票 每股有与将当选的董事人数相等的投票权并且可以投给一个人 优点 保护少数股持有者的利益弊端 董事人数减少时 少数股持有者会出现被动情况 3分类投票 不同类别股票分别投票条件 得到双重多数的同意优点 保护少数股权者利益 出席者多数同意个类别股中多数股持有者同意 4偶尔投票 公司股票分成两个以上的类别 当发生公司章程规定的偶发事件时 上述股票具有特定的投票权利 5不按比例投票 公司股票分成两个以上的类别 某一类别股票比其他类别的股票有更多或更少的表决权 二 董事会 性质 目前 西方国家公司法一般明文规定 董事会是公司的最重要的决策和领导机构 是公司对外进行业务活动的全权代表 相关规定 各国公司法都独辟一章 专门对董事和董事会的基本问题作出规定 这些规定通常包括但不限于如下内容 董事的资格 董事的产生 选举 及数量 董事的任期 解任 董事的报酬 董事的行为标准 董事的责任 以及董事会的职权 董事会会议 董事会的会议通知 董事会分组和董事会的专门委员会等 在美国 公司法则强调董事会需要有一定数量的独立董事 independentdirector 另外一点就是上市公司的董事会应成立若干个由独立董事负责的专门委员会 一 董事会的产生和结构 董事会的产生和职责董事是由股东在股东大会上选举产生的 代表他们对公司的业务活动进行决策和领导的专门人才 根据公司初始章程的有关规定 所有董事组成的一个集体领导班子 就是董事会 1 董事的人数各国公司法对董事的人数有不同的规定 就是同一国家的不同类型的公司 也不尽一致 一般只规定最高和最低人数 具体人数由各公司章程或内部细则自行决定 立法者对这个问题作出规定的出发点 是基于如何使董事会更有效地领导公司业务 董事会人数太少 容易独裁 不民主 危害股东利益 董事会人数太多 机构臃肿 形成决议比较困难 办事效率较低 占据董事职位的人可以是自然人 也可以是法人 西方国家公司法规定 法人可以充当公司董事 但必须指定一名有行为能力的自然人作为代理人 在美国 大多数州的公司法规定 董事会人数至少为3人 但也有些州规定 董事会可以只由1人或2人组成 西欧各国的情况是 凡股份有限公司 董事最低人数一般都在3人以上 西方国家公司法在规定董事会人数限额上 尤其在公司章程和内部细则规定具体人数时 还有一个普遍的惯例 往往规定董事的数目为奇数 其目的是为了减少董事会内出现僵局的机会 2 董事的资格英国公司法的规定具有一定的典型性和代表性 此法中对当选董事做了如下的限制 关于破产者当选董事的限制关于在法院有前科者当选董事的限制关于年龄的限制年满70岁的老人 一般不得担任股份制公司或其子公司 可能是有限责任公司 的董事 如果要任命 则由股东大会通过正式的决议 关于董事资格股的限制董事须有一定数额的公司股份作为担任董事的资格股 如果某人被法院视为 破产者 又未清偿其债务 而以董事身份进行业务或参加公司管理工作的 在法律上将被视为触犯了刑律 在公司的设立或管理方面严重失职而被判过刑 在公司破产或在职时犯过欺骗罪 目前或过去是两个公司的董事 两个公司在法院指令下进行清算时无力偿付债务 在任何公司作为董事或秘书时 在应呈交的文件中一贯进行欺骗 如果一个公司的董事发生变化 需在更换董事后14天内给工商管理局寄去一份报告书 当选的董事不得在法院有 破产 的未结案 我国公司法关于董事选人资格的相关限制 第一百四十七条有下列情形之一的 不得担任公司的董事 监事 高级管理人员 一 无民事行为能力或者限制民事行为能力 二 因贪污 贿赂 侵占财产 挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序 被判处刑罚 执行期满未逾五年 或者因犯罪被剥夺政治权利 执行期满未逾五年 三 担任破产清算的公司 企业的董事或者厂长 经理 对该公司 企业的破产负有个人责任的 自该公司 企业破产清算完结之日起未逾三年 四 担任因违法被吊销营业执照 责令关闭的公司 企业的法定代表人 并负有个人责任的 自该公司 企业被吊销营业执照之日起未逾三年 五 个人所负数额较大的债务到期未清偿 公司违反规定选举 委派董事 监事或者聘任高级管理人员规定的 该选举 委派或者聘任无效 董事 监事 高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的 公司应当解除其职务 中华人民共和国公司法 2005年修订 二 董事任期 分组和解任 1 董事的任期西方国家公司法对于董事的任期几乎没有限制性的规定 任期的长短一般都由公司内部细则予以规定 根据各国的实践 董事任期一般为3年左右 在某些西方国家 尤其在美国 在决定董事任期问题上 公司法往往有董事分组的规定 2 董事分组董事分组 classificationofdirectors 就是指从公司初始董事会开始 把整个董事会成员分成若干人数相等的组 董事分组的好处 第一 尽管每年董事成员有变化 但董事会总人数保持不变 不影响整个董事会的分工和能力 第二 每年变化1 3 就保持了董事会成员的相对稳定性和公司政策的连续性 使公司在不断吸收新成员 排除旧成员的过程中始终保持整个董事会应有的行政效率 3 董事解任任期满后 由下一届董事接替 如某公司董事会共有董事15人 就把董事分成3个组 每组5人 如果把三个组分别叫做甲 乙 丙组 则规定 甲组成员的任期为1年 乙组成员的任期为2年 丙组成员的任期为3年 因此 在下次股东年会上 甲组的5名人员因任期已满而免职 同时选举产生新的5名董事组成甲组 在第二个年会上 乙组成员因期满而被免职 又选出5名新董事组成乙组 第三年 旧丙组被新丙组所取代 如此每年改选5名董事 三 董事会的权利 公司股东大会和董事会有权行使公司所拥有的最高领导权力 董事会在行使其职权时必须是以一个集体来行使的 而且通常是通过董事会会议上进行表决 即复数票同意才能通过决议 来具体实行的 至于单个的董事 如果其不兼任公司高级职员 则是不能单独进行活动的 在 英国公司法 中 对董事会的权限没有明确的规定 因为它没有把公司的管理权从其他权力中分离出来而授予董事会 在美国 公司股东大会和董事会之间的权力分配 一般是由公司内部细则决定的 无论是美国还是英国的公司法 董事会的权限都要受三个方面的限制 第一 董事会作为公司的代理人 不得从事整个公司业务活动范围以外的活动 否则无效 第二 董事会在权限之内行使职权时 不得超出公司授予他们的具体权限范围 如果公司要授予他们具体权限 必须获得股东大会的批准或认可 否则 此类活动所造成的损失概由董事会集体负责 第三 如果股东大会的决议和董事会的决议有冲突 一般以前者为准 股东大会可以否决董事会的决议直至解散董事会 四 独立董事 1 定义独立董事 independentdirectororoutsidedirector 是指与公司的交易活动没有实质性的 直接的或间接的利害关系的从公司外部选聘的董事 2 来源独立董事是英美法系国家 尤其是美国判例法中的一个创造 它产生的主要背景是这些国家实行单一的董事会制度 公司的实际经营管理权基本上掌握在董事会和管理层之手 股东的管理作用日趋形式主义 从而产生了如何监督董事会以及高级管理人员的问题 3 特点 作为独立董事 它具有如下特点 1 独立董事是上市公司董事会中保护广大股东利益的外部人员 2 独立董事必须独立于公司的管理层 3 独立董事应当具有丰富的商业经验 在美国大多数公司的独立董事都是现任的或已退职 包括退休 了的其他公司高层管理人员 它们经验丰富 与公司的经营决策没有直接的利害冲突 处理问题比较客观 确实对内部董事能起一定的监督和平衡作用 对审计委员会 独立 规定了包含以下三个标准 1 与公司无商业关系 2 非公司雇员或公司行政管理人员的直系亲属 3 与公司的任何管理人员之间不存在 交叉性报酬 的联系 独立董事的产生必须由股东大会选任 董事会无权任命 4 我国的关于独立董事的规定及现状 一 独立董事的任免 权限等在法律上缺乏明确界定我国2005年10月27日通过的修订后的 中华人民共和国公司法 以下简称 公司法 第123条明确规定 上市公司设立独立董事 具体办法由国务院规定 这为独立董事制度在法律上正式确定了自己的地位 国务院批转的中国证监会 关于提高上市公司质量的意见 中也提出要完善独立董事制度 但是 修订后的 公司法 以及 关于提高上市公司质量的意见 中对独立董事的任免 权限 工作程序 和约束机制等还是没有作出明确界定 二 独力董事的提名 选举机制不合理我国证监会发布的 指导意见 规定 上市公司董事会 监事会 单独或者合并持有上市公司已发行股份1 以上的股东可以提出独立董事候选人 并经股东大会选举决定 由于我国大多数上市公司是由国有企业改制而来 股权高度集中 大股东占绝对地位的 一股独大 已是普遍现象 视频案例1 视频案例2 五 董事会的执委员会和其他专门委员会 1 权限公司法没有硬性的规定 各公司可依据其规模和需要由公司章程或内部细则规定 执行委员会是董事会各专业委员会中最有影响的 它通常由担任公司高级职员职务 比如总经理 副总经理 财务主管 的内部董事组成 2 设立程序它们的设立程序一般由董事会全体成员 非法定人数 的多数通过决议 指定几位董事组成一个执行委员会和其他数个专门委员会 公司可根据需要设专门委员会 这些委员会由专门的董事负责 以便定期或不定期地给董事会提供必要的专业知识和各种咨询意见 充当董事会进行决策时的参谋和顾问 3 建立形式最普遍的有审计委员会 TheAuditCommitee 报酬委员会 TheCompensationCommitee 和提名委员会 TheNominatingCommitee 在这三类委员会中 全部由外部董事组成或者外部董事占绝大多数 有的大型上市公司还设立主要由外部董事组成的其他委员会 比如战略计划 strategicplanning 公共政策 publicpolicy 管理发展 技术以及雇员福利委员会等 此外 还设立有特别的临时委员会 SpecialadhocCommitee 就公司的某些特殊问题由他们负责拿出意见 六 董事会会议 董事会拥有对公司业务的领导权和决策权 这些权力的行使 是由董事会这个集体来实现的 董事只能够在董事会会议上以通过决议的方式来具体地实现自己的权利 1 董事会会议的分类董事会议和股东大会一样 也分成普通会议 regularmeeting 或称例会和特殊会议 specialmeeting 2 会议通知公司法一般规定 召开董事会议前 必须给全体董事发出会议通知 至于何时发出通知为好 各国公司法的规定不同 3 董事会议的法定人数 4 董事会的会议记录必须对董事会会议的进程和实质性内容作出记录 会议记录一旦被会议主席签署 就作为会议已经召开 记录在案的决议就是已被通过的证明 会议记录应公开 随时接受董事的审查和检阅 3 董事会议的法定人数由法律规定的参加董事会议的最低董事人数a 法律上的意义b 法定人数 通常指占董事总人数的多数 法定人数又称法定多数 但不少西方国家的公司法规定 法定人数可以低于简单多数 但不得少于公司董事总数的1 3 c 董事在董事会上表决时 与股东在股东大会时的表决是不同的 在股东大会上 每股一票 而且股东可以委托别人投票 但在董事会议上 董事是一人一票 一般不得委托别人投票 但可以弃权 也可以不出席会议 董事会在通过决议时 只需出席会议的董事法定人数的简单多数同意就有效 在投票时 万一出现僵局 deadlock 董事长往往有权行使裁决权 即进行决定性的投票 costingvote 公司内部细则一般规定 禁止与决议有利害关系 不管是直接的还是间接的利害关系 的董事参加对该决议的表决 但该董事有权获得会议通知 有权参加该会议并就将要作出决议的问题发言 但无表决权 1 参加董事会议的董事人数只有符合法定人数 会议才属合法 2 只要由出席会议的董事法定人数中的多数通过的决议 应视为整个董事会的决议 采取的行动应作为整个董事会的集体行动 因而对公司具有拘束力 不满法定人数的董事会议通过的决议无效 对公司无拘束力 七 双重董事会制度 指股东大会下面设监察委员会和董事会两个机构监事会监督董事会对公司行使管理权 董事会作为专门委员会执行监察委员会的决议 具体的管理公司业务 因此公司的主要决策权在监察委员会 监察委员会 制定公司政策的机构 成员由股东大会选举产生董事长领导监察委员会 总经理领导董事会 而总经理又必须是董事会的一名成员 有的西欧国家公司法规定 一个公司是采取双重董事会制定还是单个董事会制定 一般是可以自己作出选择的 在法国 监察委员会的成员中 1 3是雇员 2 3是股东 总人数最低3人 最多12人 监察委员会的任期为6年 但可以由股东大会在任何时候撤销 成员最高年龄为65岁 董事会必须每3个月向监察委员会报告情况一次 董事会的重要决议必须由监察委员会同意才能生效 八 西欧国家关于雇员参加公司董事会的制度 两种形式 1 在公司中成立一个工人理事会 2 雇员直接进入董事会参加管理 根据理事会在企业中的不同地位 赋予不同的权利 该制度是为了解决劳资矛盾 九 董事的责任 董事承担公司代理人和公司受托人双重角色 代理人 董事在公司授权范围内代表公司进行行事受托人 接受委托人在信托行为中的委托而对信托财产负有为他人利益进行管理或处理职责的人 董事与公司的关系可简单地用诚信关系 fiduciaryrelation 来表示 九 董事的责任 董事的责任 1 忠诚义务 把公司的利益放到第一位 不得欺骗 接受贿赂 越权 不得与公司的利益冲突不得进行欺骗不得接受贿赂不得越权不使自己处于与公司的利益冲突之中2 谨慎义务 必须履行合理的谨慎和技能来为公司服务 第一 董事应以一位处于与其同样地位和类似环境的普通智者 ordinaryprudentperson 处事的谨慎态度来履行其职责 第二 董事无需显示出比其本身的知识和经验更高的技巧和才能来履行其职责 因此 他必须正确地听取专家合理的咨询和建议 如果他们在某些情况下没有首先听取专家的意见就贸然作出决定 则应被认为是一种渎职行为 十 商业判断原则 原则的主要内容是指董事会根据合理信息 reasonableinformation 和合乎理性的判断 rationality 作出的商业决议不应让董事承担责任 即使这样的决议从公司的角度来看是有害的 badly 甚至是带有灾难性 disastrouly 后果的 商业判断原则是对诚信义务 尤其是谨慎责任的完善和补充 但要正确的运用该原则始终是能引起争议的课题 在此种情况下 董事会的决议还是有效的 具有拘束力的 而且股东不能因为决议对公司不利而不承认该决议 并以此为由要求董事承担责任 在法官的判决实践中 要区别什么是 合理的信息 和 理性的判断 是很难的 因此商业判断原则特别强调董事会的决议是在 诚实 ingoodfaith 情况下作出的 董事会的决议不存在 自我交易 selfdealing 利益冲突 conflictinterest 同时也不存在渎职 mismanagement 和疏忽 negligence 等问题 三 公司的高级职员 一 公司职员的概念公司的高级职员通常包括总经理 副总经理 司库和秘书 高级职员由董事会聘任 权力来自于董事会的授权 公司的一般职员 根据公司法或内部细则的规定 通常由总经理直接任免 职员的资格 总的来说 基本上与代理人的资格差不多 即公司职员应具有代理人所必须具有的法律行为能力 高级职员也是雇员 西方国家任命高级职员的一般做法是 由董事会与职员签订一个雇佣合同 根据雇佣合同 董事会有权从公司的最高利益出发 随时撤换其职员 但必须向被解雇者陈述原因 如果属于明显不合理的解雇 即在违反合同条款的情况下解雇职员 公司必须给予被解雇职员以一定的经济补偿 二 公司高级职员的职权 1 明示权限 expressauthority 公司职员的明示权限是指根据公司法 公司章程 公司的内部细则或董事会的决议明确授予的法定权限 2 默示权限 impliedauthority 公司职员的默示权限 又称可推定的权限 presumptiveauthority 或固有的权限 inherentauthority 是指由公司同意给予其职员行使其职务所必需的权限 3 不可否认的权限 apparantauthority 从事一项业务活动的不可否认的权限 是指公司董事会通过书面或口头的方式 或者通过任何其他行为向第三者明确作出一种表示 这种表示合理地被认为是公司已经同意明确授予某特定人员 职员 代表公司从事某项业务活动的一种权限 案例分析 国美 案件 大股东与经理人之争 一 国美电器的简介二 国美股权之争三 思考以及对现在企业制度的影响 一国美公司简介 国美电器控股有限公司是在香港交易所上市的综合企业公司 公司在百慕大注册 主席为陈晓 创始人为黄光裕 黄光裕是一个极其强势的领导人 在上世纪80年代这样一个特殊的社会环境中 企业要想获得成功 必须要有一个极其强势的领导人 在他的领导下 企业内部几乎没有民主可言 黄光裕就是这样一个了不起的领导人 他头脑清醒 善于捕捉市场机会 独断专行 企业中的任何人都不得反对他 核心价值 企业利益高于一切 黄光裕和陈晓争夺国美电器董事会控制权一个是身系刑罚 公司大股东和创始人 一个是虽持有公司不足2 股权 但获得财务投资者贝恩资本支持的董事会主席 谁才是国美的敌人 黄光裕家族和陈晓手上各有哪些底牌 国美 内战 否有考虑到中小投资者的利益呢 二国美股权之争 反击 国美宣战黄光裕2010年8月5日晚间 国美电器 00493 在港交所发布公告 宣布将对公司间接持股股东及前任执行董事黄光裕进行法律起诉 激化 黄光裕要求罢免陈晓国美大战升级现任董事局主席陈晓2010年8月4日晚间7时30分收到黄光裕代表公司的要求信函 要求召开临时股东大会撤销陈晓董事局主席职务 撤销国美现任副总裁孙一丁执行董事职务 至此 黄光裕与国美电器现任管理层的矛盾大白天下 从情上看 黄光裕占据优势 打出的忠诚牌和民族牌如催泪弹一样 赢得了无数网民们的同情 虽然陈晓的回应很坚决 强调国美的身份早已经是一家外资企业 而自己也曾在国美危难时期不惜堵上全身家当来换取投资者对国美的信任 但这些在中国的忠义文化面前不堪一击 陈晓已被大多数网民贴上 窃贼 的标签 在腾讯网在线调查中 截止到9月26日16 48 黄光裕支持者为人 陈晓为121833人 黄的支持者占投票人数的91 48 而陈只有8 52 从理上看 陈晓略占上风 国美是谁的固然重要 但谁能给国美一个更好的未来更重要 陈黄两人的战略路线是迥异的 一个奉行市场占有率第一 全面领先的策略 一个奉行利润导向 精细化管理的策略 至少 管理层召开的业绩发布会拿出