新三板股权激励“退路”

新三板股权激励 退路 在现行法律法规的框架下 新三板企业依然可以采 取一些合规的方式来进行股权激励 通过老股转让便是合 适的途径之一 挂牌公司还可通过直接向被激励对象定向 增发的形式实现股权激励 这种形式亦不在 定向发行 二 的监管范围之内 为促进公司建立健全激励与约束机制 A 股上市公司开 展股权激励已是较为常规和成熟的做法 对新三板来说 全国中小企业股份转让系统业务规则 试行 明确 挂 牌公司可以实施股权激励 具体办法另行规定 虽然截至 目前全国股转系统暂未有具体的股权激励管理办法出台 但已有数十家挂牌企业拟实施或正在实施股权激励计划 不过 一些行业中常见的操作模式如今遇到了新的障碍 宽松的激励门槛 我国主板市场对于股权激励有着相对成熟的制度 但 新三板的股权激励由于并无相关法律规定 因而宽松许多 从核准要求来看 主板股权激励需经证监会核准 而新三 板在不超过 200 人的情形下得以豁免 从激励方式上来看 主板多采用股票期权 新三板则灵活多样 从财务条件来 看 主板要求财务状况良好 新三板则不设财务指标 从 资金来源 金额限制 数额限制来看 主板设置了重重门 槛 而新三板则无限制性要求 从发行价格来看 主板要 求股权激励价格不低于前 20 个交易日均价的 90 而新三 板则并无这个要求 鉴于对于新三板企业进行股权激励的事项 目前股转 公司尚未作出完整的系统规定 新三板企业进行股权激励 的对象 条件等设置大都比照证监会发布的 上市公司股 权激励管理办法 试行 股权激励有关事项备忘录 1 3 号 以及 关于上市公司实施员工持股计划试点的指导意 见 中对于上市公司的要求 根据上述法律法规的规定 股权激励的形式主要包括向激励对象授予限制性股权或股 票期权以及设计员工持股计划几种形式 由于公司股权激 励所涉及的对象一般人数较多 在激励对象的行权条件 限制期或行权等待期 股权激励的退出等方面约定也较为 复杂 如果直接在公司股东层面上授予激励对象股权 可 能不利于公司的稳定性 因此 大多数的企业都会考虑设 立一个有限公司或合伙企业作为持股平台 激励对象通过 持股平台持有公司股权 新规矩引发争议 2015 年 11 月 股转公司发布了 非上市公众公司监管 问答 定向发行 二 定向发行 二 规定 根据 非上市公众公司监督管理办法 相关规定 为保 障股权清晰 防范融资风险 单纯以认购股份为目的而设 立的公司法人 合伙企业等持股平台 不具有实际经营业 务的 不符合投资者适当性管理要求 不得参与非上市公 众公司的股份发行 也即是今后非上市公众公司在进行股 票定向发行时 不得以持股平台作为发行对象 新三板公 司股权激励的传统途径受到了巨大的挑战 那么 监管部门会如何对 持股平台 进行认定呢 笔者认为 主要应当考虑合伙企业 或有限公司 设立的 时间 创始人组成以及企业的实际经营情况等指标 如企 业设立时间距离公司本次定向发行的发行时间较短 易被 认定为系为单纯认购股份的目的而设立 如合伙企业的合 伙人组成明显与公司股权激励的一般对象重合 也易被认 定为是用作股权激励持股平台而设立 另外 如果合伙企 业的实际经营情况反映出企业流水较少 基本不经营实体 业务 也会被认定为 定向发行 二 所规定的持股平台 按照上述思路 新三板公司如按照以前通用做法设立一公 司法人或合伙企业 是无法通过定向增发的方式实现股权 激励的目的的 股转公司新规出台后 立即引发巨大争议 新规并非 完全禁止股权激励通过持股平台的定向增发 而是要求持 股平台 私募股权基金 完成核准 备案程序并完全信息 披露后方可进行 由于要通过基金从业人员考试 登记 备案等复杂的流程 给新三板的定向增发设置了重重障碍 中国投资协会股权和创业投资专业委员会于今年 4 月 20 日 对此提出明确反对意见 老股转让不违规 在现行法律法规的框架下 新三板企业依然可以采取 一些合规的方式来进行股权激励 通过老股转让便是合适 的途径之一 但为此需要有步骤地进行一些预先的安排 首先是在挂牌前预留激励股份 计划进行股权激励的 公司 可在申请新三板挂牌及股改之前 就把用以进行股 权激励的持股平台搭建好 并将激励股权予以预留 根据 新三板业务规则及 定向发行 二 的规定 对于持股平 台不能作为发行对象的限制仅针对已经在新三板挂牌成功 之后再进行定向发行的情形 对于挂牌前已经完成的持股 平台 则不受规定的限制 仍按照原先的安排继续执行 例如友声科技 836592 于 2015 年 11 月进行股改并申请 挂牌 在此之前已经于 2015 年 8 月完成持股平台杭州友声 投资管理合伙企业 有限合伙 的设立和股权转让事宜 在友声科技挂牌后 仍可实现以有限合伙企业作为持股平 台的设计 需要注意的是 根据股转公司 2015 年 12 月发 布的 关于适用有关问题的通知 虽持股平台的存在不影 响公司申请挂牌 但是 在 定向发行 二 发布前已经 存在的持股平台 不得再参与挂牌公司的股票发行 其次 是在挂牌后通过老股转让 上述预留激励股份 的方式进行股权激励 新三板企业进行股权激励的股权来 源分为两种 一种为定向发行 一种为公司原股东转让 本次 定向发行 二 所作的规定仅涉及定向发行情形 即在公司采取原股东股权转让形式进行股权激励时 受让 股权的对象可以是仅以持有股权为目的的持股平台 在 定向发行 二 发布前 已有挂牌公司通过这种方式进 行股权激励 如大美游轮 831408 的控股股东海新运业 将其持有的大美游轮 485 万股股权转让给忠县联营企业管 理中心 有限合伙 该有限合伙企业即由大美游轮的股权 激励对象共同设立 用以作为持股平台 定向发行 二 实行后 这种模式仍可进行操作 不借平台仍可行 挂牌公司还可通过直接向被激励对象定向增发的形式 实现股权激励 这种形式亦不在 定向发行 二 的监管 范围之内 但是 激励对象直接参与挂牌公司的定向增发 需符合 非上市公众公司监督管理办法 对于可参与定向 发行的对象范围的规定 即 一 公司股东 二 公 司的董事 监事 高级管理人员 核心员工 三 符合 投资者适当性管理规定的自然人投资者 法人投资者及其 他经济组织 且除公司股东外另两类参与定向发行的人员 人数不得超过三十五人 如被激励对象并非公司的股东 董事 董事 监事 高级管理人员或核心员工 则需满足 全国中小企业股份 转让系统投资者适当性管理细则 试行 中所规定的较为 严苛的适当性条件 对自然人而言 即同时符合 一 投 资者本人名下前一交易日日终证券类资产市值 500 万元人 民币以上 证券类资产包括客户交易结算资金 在沪深交 易所和全国股份转让系统挂牌的股票 基金 债券 券商