试析合伙的民事主体地位

1 / 18试析合伙的民事主体地位【摘要】合伙作为 1 种既不同于公民也相异于法人的特殊经济组织，其存在是社会经济的发铺的结果，但是合伙是否是属于民事主体却 1 直存在争议。通过对于合伙的含意特点进手论述合伙应该属于民事主体，并入 1 步分析将合伙列为民事主体的理论以及实践意义，以此为我国的立法提供 1 些建议。 【关键词】合伙;民事主体;法律地位 1、合伙的语义及特点 合伙的语义 语义之 1：合伙指称契约。从合伙的发生来望，合伙最初是为了解决共同生产劳动中的题目而以契约的形势实现。后来，合伙人由最初拥有必然血缘瓜葛的人扩铺到贞2 / 18洁的“外人” ，对于于外人之间的互相合伙亦以契约来束缚。于是，合伙在西方各国立法史上最初都表现为契约。早在古罗马时代，合伙就作为 1 种典型的诺成契约在债法编中予以划定。一九七八年法国民法典第一八三二条因循罗马法划定“公司为两人或者数人根据 1 项契约约定将其财产或者技艺用于共同事业，以期分享利润或者获取可以患上到的经济利益。 ” 语义之 2：合伙指称组织体。随着近代产业化大发铺和生产社会化，人们订立契约是为了共同经营事业，为实现该目的整个合伙人必须共同合作。在此进程当中，合伙人与第 3 人之间民事法律瓜葛增多，合伙所发生的权力义务需要由全部合伙组织承担，迫切请求合伙不能局限或者着重于合伙内部之间法律瓜葛的调剂，而应该将视角放大，关注合伙作为组织体与外界之间的民事交去。倘若固守合伙仅仅作为契约束缚合伙人内部瓜葛，而疏忽经济发铺所带来的合伙与外界经济交去的紧密密切联络，实为不妥。必须明确的是：在现代社会，合伙指称为组织其实不否认构成合伙的前提条件即请求合伙人订立合伙契约。 3 / 18所谓合伙，是指由两个或者两个以上人依照约定，共同出资，共同经营，共负盈亏，依合伙名义享有民事权力承担民事义务、其成员承担增补连带责任的经济实体。 合伙的特点 一、合伙以合伙协定为成立基础。合伙的成立经整个合伙人协商 1 致，以书面的形势订立合伙协定。合伙协定 1 经订立，便对于合伙人发生法律束缚力，各合伙人根据合伙协定而享受权力，施行义务，承担责任。非经合伙人称许，不患上随意修改合伙协定，不患上随意退伙，不患上随意转让自己的出资。合伙协定作为明确合伙人间的权力义务瓜葛、处理合伙内部事务的合同，仅对于介进协定订立的合伙人有法律效劳，而不能抗衡合伙人之外的第3 人。合伙人之外的人进伙，也必须经整个合伙人称许，并与原合伙人订立书面进伙协定，才能成为新的合伙人。合伙协定不然而合伙成立的前提以及基础，而且也是合伙人权力义务的根据，并成为司法机关处理合伙债务纠纷的根据。 4 / 18二、合伙以合伙组织为活动形势。合伙组织拥有较强的团体性。首先，合伙是人以及财的聚拢，其对于内表现为 1 种契约瓜葛，对于外表现为 1 种组织形势。其次，合伙组织必须经登记注册后才能成立，登记的主要事项包孕企业名称、合伙企业确立的负责人、经营地址、资金数额、经营规模、经营方式、企业种类及合伙人姓名等。再次，合伙组织可以自己注册登记后的商号的名义从事独立的经营活动，并可以该商号的名义起诉以及应诉。 三、合伙人必须共同出资、合伙经营。合伙人的共同出资最为合伙组织的价值形态表现，是合伙患上以入行合伙经营事务的物质前提。所谓共同出资等于个合伙人为了共同经营的需要，各自将自己具备的资金、实物、技术、劳务等生产要素组合起来。出资的数额可以均等也能够不均等，出资的种类不限。合伙人在共同出资的基础之上，为了共同的经济目的还需要共同从事经营活动。各合伙人对于履行合伙事务享有等同的权力，可以由整个合伙人共同履行合伙事务，也能够由合伙人协定约定或者者整个合伙人抉择，拜托 1 名或者者数名合伙人履行合伙事务，而不参加履行合伙事务的合伙人有权监视履行合伙事务的合5 / 18伙人，检查其履行合伙事务的情况。 四、合伙人必须分享合伙利益，并对于合伙债务负连带责任。合伙经营的利益是合伙人共同寻求的，合伙人共同出资、共同经营的终纵目的就是为了分享合伙经营而带来的利益。每一个合伙人对于合伙事务以及合伙效益都长短常关切的，因为合伙人经营的盈亏及利润的大小都是与合伙人的利益直接相干的。合伙经营所发生的收益回整个合伙人享有，所发生的亏损或者者民事责任由整个合伙人承担。 2、合伙民事主体地位的争议 合伙的种类 合伙的法律地位有广义以及狭义之分，从广义讲是指合伙的 1 切法律属性，包孕合伙的概念、条件、名称、6 / 18分类、权力能力以及行径能力、财产的回属、责任形势，和是否是为独立的民事主体等：从狭义讲仅指合伙能否为独立的民事主体。 合伙的主体地位的争议以及观点 一、国际上关于合伙主体地位的观点 国际上对于此大致有两种望法：第 1 种以德国为代表，包孕英美法系，均承认商事合伙的主体地位，但不承认其拥有法人资格；另 1 种以法国为代表，非但在其商法典中确立了合伙企业的商事主体资格，而且赋与其独立的法人资格。 7 / 18二、我国对于于合伙主体地位的观点 对于于合伙是否是应该成为独立的民事主体，我国学界争议已经久，存在 3 种有代表性的观点:确定说，否定说以及折衷说。 确定说以为，合伙应该成为独立民事主体。依据分析法子的不同，确定说又分为类似说、相异说以及主体相符说。类似说以为，合伙拥有独立意志、独立财产、独立责任等要件，与法人类似，所以应该成为独立民事主体：相异说以为，合伙与法人以及天然人的特点、条件比拟较，存在本色悬殊，不同于法人以及天然人，所以应该成为独立民事主体：主体相符说以为，合伙是否是为独立民事主体，不应该萦绕其与法人类似或者相异，而应该从民事主体的要件着手，因为合伙相符民事主体的要件，并且本色上不同于法人以及天然人，所以合伙应该成为独立民事主体。 否定说以为。据传统的民法理论，民法赋与天然人8 / 18以及法人以民事主体地位，已经对于民事主体的社会存在形态“个人” 、 “团体”两极作了划定，根本没有“第 3 民事主体”之说，合伙究其本色是契约瓜葛，不能成为法律上的独立主体，民事主体只有天然人以及法人两种类型，合伙要成为主体的话，要么是法人形势的主体，要么是天然人形势的主体。 折衷说以为， “应判别对于待，简朴的临时性合伙由于没有构成企业组织，不能成为独立的民事主体，而已经构成企业组织并经工商登记的合伙，则可成为独立的民事主体” 。在种类繁多的合伙中，只有那些登记且从事经营活动的合伙企业才能取患上主体资格：而那些没有登记的简易合伙、临时合伙以及家庭合伙和虽登记但不从事经营、营利活动的公益性的合伙，则不拥有民事主体资格。 3、合伙是民事主体的理由及确立其主体资格的意义 合伙认定为民事主体的理由 9 / 18一、民法体系逻辑结构的完美 合伙是 1 种既不同于公民也相异于法人的特殊经济组织，将其纳进天然人范畴不相符经济事实，法律逻辑也不通。合伙在入行合伙事务时，特别是与第 3 方入行经济交去瓜葛时，它不是以单个天然人的容貌出现的，而是以某种组织的身份出现的，是不以单个天然人意志为转移的。同时合伙又不具有法人的成立条件以及特点不是法人，合伙与法人之间存在很大的判别，主要有以下几点： 财产性质不同。我国民法通则划定:“合伙人投进的财产，由整个合伙人同 1 治理以及使用，合伙经营累积的财产回合伙人共有。 ”合伙企业法划定:“合伙企业的财产由整个合伙人按照本法共同治理以及使用。 ”可见，我国合伙立法并未界定合伙财产的共有性质，理论上讲也不宜 1 概认定合伙人投进的财产回合伙人共有。所以，合10 / 18伙企业的财产只拥有相对于于的独立性，它只是合伙人通过合伙合同限制了单个合伙人对于出资财产的处罚权，这些财产在本色上仍旧是个人财产，而法人财产 1 般回法人所有，法人 1 旦交付出资即丧失对于其享有的所有权而代之以股权，法人的财产与其成员的财产是截然分开的。 财产责任不同。1 般国家都划定合伙不拥有独立承担财产责任的能力，合伙人在合伙财产不足以清偿合伙债务时，以自己的所有的财产对于合伙债权人承担无限连带责任，即增补连带责任。而法人能依法独立承担财产责任，法人的成员对于法人的债务不承担责任或者者说仅以其出资为限对于法人的债务承担有限责任，除了非是股东或者董事滥用法人人格被直接追究个人责任。 经营方式不同。合伙企业当然兼具资合性以及人合性，但本色上仍是 1 种人合组织，人合企业独有的财产共有瓜葛，合伙经营瓜葛，连带责任瓜葛抉择了合伙企业的内部权利的配置是以个人为本位的，整个合伙人有平等的决议规划权。而公司内部权利配置却以法人机关为本位，11 / 18我国公司法将决议规划权、履行权、监视权分别配置给股东会、董事会、监事会，构成为了公司 3 权分立，互相制约，互相制衡的瓜葛，法人成员无权直接插手公司事务。 (四)成立的条件不同。合伙是合伙人自愿依照合伙合同成立，对于其出资额、赢余分配、债务承担等可以自行协商肯定。而法人是按照有关法律、法令成立的，法律对于法人的设立与成立的程序、条件等有严格明确的划定。综上所述，合伙是判别于天然人以及法人的组织形势，于是必须将合伙作为我国的第 3 民事主体，民事主体的逻辑机结构才是完美的。 二、社会经济原由 是否是确认合伙为独立民事主体地位的题目，不应单纯从民事理论动身，还应从社会经济发铺的现实动身，12 / 18并把 2 者结合起来。只有这样，民事理论才能患上到丰富以及发铺，其实不断解决社会经济发铺中出现的新题目。任何事物都是发铺的，民事主体系体例度也不例外。民事主体的确认是以社会经济为基础，并随着社会经济的发铺而变化的。合伙制度始于罗马法，历经千年而不衰。在发铺社会主义市场经济的今天，合伙反而更为拥有旺盛的生命力。天然人以及法人成为独立的民事主体也都阅历了 1个漫长的发铺进程。如在罗马法时代，奴隶便不能成为民事主体，他只能是民事客体，到了资本主义时代，整个天然人才成为民事活动的主体。而法人作为民事主体的资格直到一九 00 年实行的德国民法典才被正式承认。民事主体资格，回根到底，是法律划定的 1 种确认，而这类确认又深深根植于其所依存的社会经济生活条件。只要现实经济生活需要合伙，而合伙切当以民事主体身份参加民事活动，就理当赋与合伙的民事主体资格。一九七八年修订的法国民法典第一八四二条划定：“除了本编第 3 章所划定的隐名合伙外，合伙自登记之日起享有法人资格” 。德国、比利时、菲律宾等国，也都承认商事合伙的独立法人资格。美国同 1 合伙法及各州的制订法划定合伙可以像法人 1 样以商号的名义具备动产以及不动产，并可宣布破产。于是，咱们也应顺应社会经济发铺的客观请求，突破传统的观念，以开放的精神以及发铺的目光来赋与合13 / 18伙以独立的法律人格，确立其独立的民事主体地位。 合伙本身发铺的原由 合伙由合伙合同以及合伙组织两个不可分割的部门形成。前者是仅仅对于合伙人有拘谨力的内部瓜葛，后者是整个合伙人作为总体与第 3 人发生法律瓜葛的外部形势，两者结合起来形成彻底的合伙概念。 从合同的角度而言，将合伙回进债编尽管有其根据性，但应该望到它与 1 般合同瓜葛不同，合伙合同是 1 种组织性合同，合伙人以经营共同事业，获患上利益为目的而结合起来。合伙瓜葛是 1 种平行瓜葛，这 1 点与法人成员的瓜葛是相同的。平行的合同瓜葛是将合伙人越来越紧密地联合为 1 体的手腕，合同订立的结果是 1 个经营体的出现。合同在这里是联络合伙人的纽带，而不是合伙人之间互负债务，而 1 般合同偏偏是以双方互负债务为目的的。我国合同法并未划定合伙合同，由此也可望出立法者对于合伙主体地位所持的立场。 14 / 18从合伙外部瓜葛望，合伙组织性的加强使患上合伙拥有了相对于于独立的意思、相对于于独立的责任、相对于于独立的财产以及独立的名义，这是合伙取患上民事主体地位的现实基础。可以说，确立合伙第 3 民事主体地位不过是“承认这样 1 个基能耐实商品交流必须有双方 1 致的意思表示，只有彼此承认对于方是商品的所有者才能相互让渡商品” ，即商品经济下，1 个商品交流者取患上其民事主体地位是其从事市场活动的前提。合伙维持其形势的总体性以及组织的结构性是持久经营、扩展以及维持经营范围、步履灵便之商业活动的请求。确立合伙民事主体地位是为合伙能够最方便地完成持久的贸易活动所为的明智选择。 确立合伙的民事主体资格在司法实践中的意义 合伙为为民事主体条件除了了包孕必然社会主体的本色民事经济条件的存在，还包孕国家法律的确认。而从15 / 18法律上确立合伙的民事主体资格不论是对于于实践还是理论都是 10 分有价值的。 一、有益于理顺我国目前有关法律与实践相矛盾的题目。我国民法通则已经经为合伙设定了权力义务，为了不没必要要的凌乱，理当在民事法律上确立合伙的民事主体资格，为其介进民事活动提供法律根据，使这些法定的权力义务赋与给真实的主体来施行。 二、承认以及确立合伙的民事主体资格，直接有益于维护各方当事人的利益。将合伙的主体资格从法律上来入行确认，可以有效的划定其行径。用法律的形势来稳定合伙的共有财产瓜葛，非但能维护合伙人及合伙的利益，更首要的是确保了债权人权力不落空。合伙财产是整个合伙人共同共有的，任何合伙人不患上运用职务之吞并共有财产。将合伙作为独立的诉讼主体，使整个合伙人为了共同的利益而谨慎地行使权力，认真地履义务。合伙的主要负责人要应忠实地行使其职责，其他合伙人也理当认真地监视主要负责人的行径，从而效地维护合伙人的正当权益。16 / 18三、有益于保护与合伙入行的各种交易的发铺。合伙从发生以来，不断完美，不断发铺，并且已经经大规模的介进到各种各样的民事活动中。假设不在立法中确认合伙的民事主体资格，那么必将会影响到与合伙产生民事法律瓜葛的其它民事主体的权力的实现以及保障，入而影响到各种交易及经营业务的发铺。法律是随着社会发铺的现实不断发铺完美的，那么，对于待合伙题目也应采纳踊跃的立场，明确合伙的民事主体地位，详细规范合伙的各项权力义务，促入合伙这 1 独特的经营方式患上到有力的发铺。 四、有益于简化诉讼程序，节省诉讼资源。 合伙的诉讼资格，自依法成立时开始，于该组织终止时歼灭。当合伙人为当事人参加诉讼时，由其主要负责人作为诉讼代表人，行使诉讼权力，承担诉讼义务，其诉讼行径对于合伙组织以及其他合伙人产