公司清算注意事项

一般来说 公司要终止为了避免有些法律或者其他纠纷 都会通过公司清算报告 来解决 那么公司清算的时候我们有什么要注意的呢 我们大致列的以下几点 第一 公司的清算是基于公司面临终止的情况 公司的终止原因有三种 一种是公司的解散 公司解散 是指已经成立的公司 因 公司章程或者法定事由出现而停止公司的经营活动 并开始公司的清算 使公司法人 资格消灭的行为 公司解散具有以下几个特点 一 公司解散是针对已经依法成立的 公司而言的 没有依法成立的公司或者设立失败 设立无效的公司是不存在解散之说 的 这是公司解散制度的题中应有之意 二 公司解散系公司法人资格终止的前奏和 原因 但公司解散并不意味着法人资格当然消灭 对于清算中的公司而言 其法人资 格依然存续 但其权利能力和行为能力大大缩减 其业务范围被严格局限于对解散的 公司的债权债务的清理 处理与清算有关的公司未了结的业务及剩余财产的处置等 以清算为目的的民事行为 不得再开展新的商业活动 公司在清算阶段进行的经营活 动一律无效 三 公司解散必须依法进行清算 在有限责任公司和股份有限责任公司 中 公司的财产就是对公司债权人唯一的担保 所以除因合并 分立的事由解散时不 需清算外 公司出现其他类型的解散事由后 为保护债权人利益 应当立即组成清算组 织进行清算 未依法清算的 债权人可以请求人民法院裁决清算义务人进行清算 或 者请求人民法院指定有关人员组成清算组织进行清算 清算必须严格依照法律规定 的程序进行 公司解散按照不同的标准可作不同的分类 常见的有如下两种类型 第 一种类型 依据是否需要经过清算程序 可把公司的解散区分为必须清算的解散和无 须清算的解散 对于非因合并 分立解散的 为了债权人利益的保护 法律强调公司终 止必须以清算完毕为必要 即出现解散事由后 必须依法进入清算程序进行清算 了结 既有法律关系 而对公司因合并 分立解散的 因其全部的权利和义务均由合并存续 方或新设方 以及分立后的各个公司所概括性地承继 故不再以清算为公司终止的必 要条件 即公司因合并 分立解散的 公司自合并 分立事实发生并办理注销登记而 终止 第二种类型 依据解散是否基于公司出资者自己的意志 可将公司的解散分为 主动解散 亦称自愿解散和被动解散 亦称强制解散两种 主动解散是指公司股东的 意志合议而达成的情况 股东合议解散基于公司章程 合同的规定或者基于股东会的 决议 就前一种情况而言 如公司章程规定了公司营业期限 规定了公司的在一定情 况解散的事由而解散 但是 此种情况的出现不能立即导致公司解散 一般仍需股东合 议确定 如达不成合议 股东有权提起诉讼 此种情况即将主动解散转变为公司的被动 解散 有一种情况仍需探讨 即公司由于主管机关核定的营业期限届满 应否解散的 问题 目前国家的相关法律的规定比较模糊 除非国家法律和行政法规明确规定了该 类企业的营业期限 否则 不能基于登记部门核准的期限而认定公司应当解散 对此 情况 应当基于公司申请而予以延长 此外 笔者认为登记机关核定企业营业期限意 义不大 应当像放开企业的经营范围一样取消该种制度 被动解散是指由于某种情况 的出现 主管机关或人民法院命令公司解散的情形 这种情况多发生于国有独资公司 中 还包括公司因违法而被工商行政管理机关吊销营业执照的 前几种情况目前我国 法律和法规具有相关规定 还有一种情况能导致公司的解散 那就是基于有限责任公 司股东的请求解散之诉讼 关于有限责任公司能否提起请求解散公司之诉讼 简而 言之 公司法赋予股东在法定条件下可以解散公司 但是公司处于该种状态时却不一 定产生自然解散的后果 公司有可能继续经营 而有些股东认为在此条件下应当解散 公司 而遭到其他股东的反对不能成立这样就使公司法规定的相关公司可以解散的 情形根本无法实施 并且使得公司股东之间的矛盾无法解决 按照公司法的规定 公 司因合并和分立需要解散的情形也属于公司强制解散的情况 导致公司终止的第二 种情况是公司的破产 公司基于宣告破产而终止在我国有公司法 破产法 相关司法 解释予以规制 相对来说 现实操作具有一定依据性 导致公司应当终止的第三种情 形为公司处于僵死状态 如公司的歇业 此种状态下 公司的经营活动已经停止 公司 制度管理混乱 大多数情况下 公司是人去楼空 只剩下一个空壳 更有甚者 公司不知所踪或公司已无经营场所 这种情况下 股东之间权益 公司对外负债 公司的职员权益均处于极大的不安状态 法律上公司虽然没有注销 但是 公司必将终止已为客观事实 但是 我们必须认识到 一点 造成这种情况的 往往是恶意股东故意造成 金蝉脱壳 逃避债务 因此 法律应当 在此种情况下 赋予相关股东和债权人有提起公司解散和对公司进行清算的权利 必 要时借助公司人格否认制度 揭开公司的法人面纱 直接要求相关股东承担责任 第二 公司的清算为负有公司清算义务的主体按照法律规定的方式 程序而为的 行为 在公司的清算中明确公司清算的义务主体尤为重要 确定公司清算义务主体 明 确义务使得该义务主体明晓义务 进而能够积极主动履行义务 相反 如该主体殆于 履行义务或者故意不履行 甚至实施恶意的加害履行行为 将由其承担相关的责任 目前的现实生活中 存在比较典型的情况就是公司清算主体不明确 责任也不明确 我国公司法有关于清算组的概念 但是没有明确的清算主体的概念 甚至有些人将清 算组视为清算主体 这是不正确的认识 公司的清算主体应为基于自己对公司的资 产享有权益或者基于对公司的重大管理权限而为法律确定为公司在清算时组织公司 清算的义务主体 这就不同于清算组的界定 清算组应为清算主体任命或者选定具体 操作公司清算事宜的临时性组织 二者具体区别如下 清算主体一般与公司存在资产 投资或者对公司拥有重大管理权权限 而清算组则不限于此 其可以是清算主体选定 或者任命的任何人士 比如会计师 律师等与公司没有任何实质性权益的人员来担任 公司的清算主体对相关债权人负责 其不仅承担清算责任 而且还有可能承担清算 不利产生的赔偿责任 公司的清算组则对清算主体负责 并在一定程度上代表公司 其不直接对债权人负责 破产清算除外 此外 清算主体不因公司清算完毕而当然消 灭 但是 清算组一般会基于公司的清算完毕 法人人格的终止而消灭 区分开二者的 区别后 我们更加会清楚地认识到清算主体确定的重要性 公司的清算是清算主体的 义务行为 同时法律必须规定清算时程序和方法 公司的清算涉及股东 债权人 债 务人 担保人 公司职员的利益 并与一些社会公共利益相联系 因此 公司清算必须 公正 客观地反映公司实际情款 公正处理相关的利益纠纷 而要想结果公正 从自 然法的角度上讲 就离不开相关程序正义的保障 因此 公司的清算必须是以科学的 程序和方法予以规制的行为 目前 我国关于公司清算的具体程序的规定过于简陋 缺乏操作性 严重影响了公司清算的公正性 因此 完善公司清算的程序为设计公司 清算制度的重要内容 第三 公司清算的范围为公司的出资 资产 债权 债务的审查 公司的出资不仅 涉及公司存续时公司股东的权益分配 而且在公司终止时 其将直接影响公司股东对 剩余财产的分配 更重要的是公司债务的根本保证 法律规定 公司股东对其出资必须坚持资本真实 资本充实 资本维持原则 但 是 现实中 股东虚假出资 出资不到位 出资后抽逃资金的行为比比皆是 这些行为 的出现极大危害了债权人利益和公司及股东的利益 因此 在公司清算的时候一定要 核验股东出资的真实性 要核验公司资本的真实性 如存在股东或者公司资本整体不 实情况的 应当要求该股东予以补齐或者否认公司人格 核验完公司的出资后 重点 应当清查公司资产包括债权 债务 并分析债权债务的性质 清偿和收回的合理性依 据 对这些事项的清算 一是要清偿公司的债权 二是要完全回收公司的债务 而且要 安置公司的职工 并为公司股东分配