一建法规重点总结46

第一部分第一部分 1Z 建设工程基本法律知识建设工程基本法律知识 1Z 建设工程法律体系建设工程法律体系 1Z 法律体系的基本框架法律体系的基本框架 1 宪法 民商法 经济法 刑法 行政法 社会法 诉讼法 招投标法 土地管理法 房地产管理法 劳动法 反垄断法 建筑法 社会保障法 1Z 法的形式和效力层次法的形式和效力层次 1T 1 形式 法律 全国人大及常委 法 行政法规 国务院 条例 地方法规 省级 较大市 人大及常委 地方 条例 部门规章 国务院各部 委 规定 办法 实施细则 地方规章 省级 较大市 政府 地方 规定 办法 实施细则 2 效力 宪法 法律 行政法规 部门规章 地方规章 地方法规 3 效力原则 宪法至上 上位法优于下位法 特别法优于普通法 新法优于旧法 4 考点 裁决适用 1 法律之间有争议 提请 全国人大常委会 裁决 2 地方法规跟部门规章不一致 提请 国务院 裁决 国务院认为适用地方法规的那么就地方法规 认 为适用部门规章的 提请全国人大常委会 裁决 3 规章之间对同一事项的规定不一致 提请 国务院 裁决 P8 案例核心掌握 只有在合同明确约定以审计结论作为结算依据或者合同约定不明确 合同约定无效的情况下 才能将 审计结论作为判决依据 1Z 建设工程法人制度建设工程法人制度 1T 1Z 法人应具备的条件法人应具备的条件 法人不是人法人不是人 是组织是组织 1 条件 依法成立 有财产 有名称 组织机构 场所 能独立承担民事责任 2 分类 企业法人 公司 有独立经费的机关从成立之日起 具有法人资格 非企业法人 国家行政机关 事业单位 社团 不需要办理法人登记 私立学校要办理 1Z 企业法人和项目经理部的法律关系企业法人和项目经理部的法律关系 1 项目经理部 不是法人 法律后果由企业法人 违约责任 被告 2 项目经理 是法人授权的项目管理者 是岗位职务 P12 页案例要点 施工单位要让发包单位签字 要找其授权人 如果发包单位变更授权人 应该要求发包单位完成变更手续 1Z 建设工程代理制度建设工程代理制度 1 2 T 1Z 代理的法律特征和主要种类代理的法律特征和主要种类 1 在代理权限范围内 以 A 名义 法律后果归 A 合同当事人是 AC 代理行为具有法律意义 2 代理分类 委托代理 陈印陈印 一般选项出现一般选项出现 委托代理委托代理 基本是正确答案基本是正确答案 法定代理 监护人 指定代理 法院或有关机关指定 1Z 建设工程代理行为的设立和终止建设工程代理行为的设立和终止 1 不得委托代理的情形 禁止 全部转包 禁止 肢解后以分包的名义转包 主体结构 总承包人完成 招标代理机构必须有法定资格的组织 具备三个条件 1 营业场所 相应资金 2 组织评标的专业力量 3 专家库 委托代理终止情况 1 届满或任务完成 2 取消委托或者辞去委托 3 代理人死亡 4 代理人丧失民事行为能力 5 作为代理人或者被代理人的法人终止 1Z 代理和被代理人的权利 义务 法律责任代理和被代理人的权利 义务 法律责任 假定 假定 A 是被代理人是被代理人 B 代理人 代理人 C 第三方 第三方 1 责任承担 一般代理 A 承担 转托他人复代理 事先同意或事后及时告诉 有权代理 但紧急情况例外 为保护 A 利益而转代理 无权代理 没有代理权 超越代理权 代理权终止后的行为 A 追认有效 不追认无效 被代理人被代理人 代理人代理人 第三人第三人 委托委托 授权授权 以被代理以被代理 人名义人名义 对代理人的代对代理人的代 理行为负责理行为负责 表见代理 前提 无权代理 后果 合同有效前提 无权代理 后果 合同有效 C 有理由相信 B 有权代理 盖章的空白合同书 默示代理 属于有权代理 A 知道 B 无权代理 但不否认 同意 A 承担后果 连带责任 授权不明 Ab 连带责任 考试判断要点 谁有错谁承担 BC 串谋 BC 连带责任 C 故意 C 知道 B 无权代理 但仍与 B 实施民事活动 给他人造成损失的 BC 连带责任 违法代理 B 知道代理事项违法但仍代理 或 A 知道 B 行为违法不反对的 AB 连带责任 3 连带含义 找谁赔偿都行 1Z 建设工程物权制度建设工程物权制度 2 3 t 1 物权分类 所有权 用益物权 土地承包经营权 建设用地使用权 国有土地上 不包括集体土地 自登记时设立 不登记不设立 宅基地使用权 地役权 不登记也设立 担保物权 抵押权 质权 留置权 2 所有权的权能 占有 使用 收益 处分 核心 是对自己的财产 3 建设用地使用权 出让 划拨 2 物权变动 1 不动产物权变动 登记 记载于不动产登记簿时发生效力 债权与物权区分原则 合同生效的 未办理物权登记的 不影响合同效力 2 动产物权变动 交付为准 买母鸡 鸡到你手上下蛋 蛋归你 鸡在送到你手上前下蛋 归卖方 一般物 占有和交付 船舶 航空器 机动车 交付 但未经登记 不得对抗善意第三人 不登记也设立 3 继承 继承开始 取得遗产所有权 用益物权 特别注意 是对他人的动产或者不动产 建设用地使用权 转让 互换 出资 赠与或者抵押要满足下列规定 1 书面形式订立合同 2 申请变更登记 3 土 地上的建筑物一并处分 1Z 建设工程债权制度建设工程债权制度 1T 1 债发生的依据 合同 侵权行为 不当得利 无因管理 2 建设工程债的种类 施工合同之债 买卖合同之债 侵权之债 关于侵权的理解 以陈老师的例子结束 1 大楼瓷砖脱落砸到你 你可以告这个楼所有的人 推定过错 2 大楼倒塌砸到你 告 建设 施工单位 连带责任 无过错责任 3 大楼扔出一个石头砸到你 你可以告按照常识判断告比如 南面 2 3 层的所有住户 推定过错 1Z 建设工程知识产权制度建设工程知识产权制度 1 2 T 1Z 知识产权法律特征知识产权法律特征 1 知识产权特征 财产人身双重性 专有性 地域性 期限性 2 专利法保护的对象 发明 实用新型 外观设计 1Z 建设工程知识产权常见种类建设工程知识产权常见种类 1 专利权 种类 发明 20 年 实用新型 10 年 外观设计 10 年 申请日计算 不予延期 授予条件 新颖性 创造性 实用性 三性 现有技术 申请日前新颖性 创造性 实用性没人申请并记载在公布的文件中 突出的实质性特点和显著的进步 其中发明和实用新型 要求新颖性 创造性 实用性 三性 外观专利需要 新颖性 创造性 实 用性 美感 工业应用 五性 文件 请求书 说明书及摘要 权利要求书 申请日 1 主管部门收到申请文件日 2 如果邮寄 按寄出的邮戳日 2 商标权 具有显著性 标识义务 10 年 核准注册日计算 可以续期 侵犯商标权的行为 使用 销售 伪造 擅自制造 更换 3 著作权 单位作品 著作权属于单位 特点 单位主持 代表单位意志 单位承担责任 招投标文件 职务作品 著作权属于作者 完成单位工作任务 未主要利用单位物资 单位优先使用 未经单位同意 2 年内不得许可第三人使用 著作权 单位 主要利用单位物质 由单位承担责任 作者只有署名权 委托作品 有约定从约定 无约定的 著作权属于受托人 期限 终生及死后 50 年 4 计算机软件著作权 属于软件开发者 终生及死后 50 年 第 50 年 12 月 31 日 买正版软件的权利 1 装入电脑 2 制作备份 3 必要的修改 1Z 建设工程知识产权侵权的法律责任建设工程知识产权侵权的法律责任 1 民事责任 行政责任 刑事责任 2 知识产权侵权赔偿损失计算 4 种办法 1 实际损失 2 侵权人获得的利益 3 许可使用费的倍数合理确定 KTV 4 人民法院综合考量 1Z 建设工程担保制度建设工程担保制度 3T 担保合同是主合同的从合同 主合同无效 担保合同无效 1 担保方式 保证 最常见 抵押 质押 留置 定金 2 保证 必考一题 1 书面保证合同 2 保证方式 一般保证 先找债务人 再找保证人 有顺序 连带保证 可找债务人或保证人偿还 没有顺序 如果双方如果双方约定不明约定不明 视为 连带保证 3 保证人 国家机关 不能 以公益为目的的事业单位 社团 不能 分支机构 职能部门 不能 分支机构有法人授权的可以在授权范围内作保 4 担保范围 主债权及利息 违约金 损害赔偿金 实现债权的费用 约定不明 全部范围担保 5 陈老师押题点 保证期间内 1 债权人依法把主债权转给第三人 不需要保证人同意 保证人继续承 担保证责任 2 债务人转让债务 要保证人书面同意 不同意的 不再承担保证责任 3 债券债务人协议更主合 同的 应让保证人书面同意 没书面同意 不再承担保证责任 6 债权人在 履行期届满之日起 6 个月内 要求保证人承担保证责任 3 抵押抵押 1 质押权到齐为受清偿的处理办法 1 与抵押人协议折价 拍卖受偿 2 协议不成 法院起诉 2 抵押物 不转移占有 土地所有权 耕地 宅基地 自留地 自留山 不得抵押的 学校 幼儿园等事业单位 社团的教育设施 医疗卫生设施 其他公益设施 所有权 使用权不明或有争议的财产 被查封 扣押 监管的财产 3 抵押权的生效 强制登记 不动产 车辆等抵押权 登记时生效 自愿登记 其他抵押权 签订时设定 4 清偿顺序 1 规定登记生效按登记顺序优先 2 自签订之日起生效的 按合同生效的时间优先 3 质权 区别 记住一句话 动产可以质押 抵押 不动产可以抵押不能质押 1 转移占有 质押权自交付质物时生效 2 质物 动产 权利 仓单 提单 票据 股票 知识产权 4 留置权 是法定的 施工合同不适用 只对动产适用 1 动产 折价 拍卖 变卖 优先受偿 30 26 05 单 2 留置权的适用范围 保管合同 运输合同 加工承揽合同 5 定金 陈老师说 必考一题 1 定金 守约 定金抵做价款或收回 违约 给付方违约 无权要求返还 接收方违约 双倍返还 2 定金合同 定金交付之日起生效 3 定金 总标的的 20 P38 案例精华 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任及 4 太长不例了 1Z 建设工程保险制度建设工程保险制度 2T 1 当事人 保险与 投保人 关系人 被保险人 受益人 2 建筑工程一切险 及第三者责任险 工程开工前 发包人应为建设工程办理保险 并支付保险费用 1 被保险人宽 业主或工程所有人 承包人 分包人 技术顾问 2 保险责任范围 自然事件 意外事件 3 除外责任 专保天灾人祸 设计错误 自然磨损 原材料或工艺缺陷 非外力 维修费 文件等损失 盘点短缺 领有公共运输行使执照或已保险的机动车 工程开始前形成的损失 保险期终止 前已验收合格的 P41 上面例的这些不都赔 4 第三者责任险 第三者人身 财产损失 诉讼费 经保险人同意的其他费用 5 赔偿金额 保单明细表中累计赔偿限额 6 保险期限 从工程动工或或材料设备抵达工地 至验收合格或或所有人占有 接受工程 2 安装工程一切险 及第三者责任险 期限 3 个月 如果大于 加保费 考核期 1Z 建设工程法律责任制度建设工程法律责任制度 1 分分 1Z 建设工程民事责任的种类及承担方式建设工程民事责任的种类及承担方式 1 违约责任 侵权责任 违约责任 双方有合同约定 当事人不履行或不完全履行合同的责任 侵权责任 违法行为 侵犯绝对权 财产和非财产 1Z 建设工程行政责任的种类及承担方式建设工程行政责任的种类及承担方式 1 行政处罚 7 种 外部行政行为 警告 罚款 拘留 没收违法所得 责令停业停产 扣照 其他 2 行政处分 6 种 内部行政行为 警告 记过 大过 降级 撤职 开除等 记住是体制内的 就是公务员那 群人内部 1Z 建设工程刑事责任的种类及承担方式建设工程刑事责任的种类及承担方式 考点 下面考点 下面 5 4 跟上面的跟上面的 6 7 的区别 特别注意划线部分的区别 特别注意划线部分 1 刑罚种类 主刑 管制 拘役 不等于拘留 有期徒刑 无期徒刑 死刑 附加刑 罚金 不等于罚款 剥夺政治权利 没收财产 不等于没收违法所得 驱逐出境 注意 刑罚 拘役 罚金 行政处罚 拘留 罚款 2 工程重大安全事故罪 违反国家规定 降低工程质量标准 造成重大安全事故 3 重大责任事故罪 违反安全规定 或强令他人违章作业 造成重大伤亡或严重后果 4 串通投标罪 第二部分第二部分 1Z 施工许可法律制度施工许可法律制度 1Z 建设工程施工许可制度建设工程施工许可制度 2t 1Z 施工许可证和开工报告的适用范围施工许可证和开工报告的适用范围 1 施工许可证 要办理 建设单位 开工前 工程所在地的县以上建设部门 施工许可证 10 3 09 单 不办理 限额以下的小型工程 投资额 30 万以下 或 建筑面积 300 以下 抢险救灾工程 有批准的开工报告的 军用 不重复办理 施工许可证和开工报告二选一 另行规定 军用 2 批准开工报告 监理中的开工报告工作 陈老师记忆点 除了安全事故和噪声措施是施工单位报意外 其他都是建设单位报 1Z 申请主体和法定批准条件申请主体和法定批准条件 1T 1 申请主体 建设单位 2 批准条件 人 地 钱 证 图纸 质量安全措施 拆迁进度 不需要安全生产许可证 a 已经确定建筑施工企业 通过招标或合法发包 b 已经办理该建筑工程用地批准手续 c 建设资金已经落实 工期不足 1 年 到位资金不少于工程合同价的 50 超过 1 年 不少于 30 d 在城市规划区的建筑工程 已经取得规划许可证 e 有满足施工需要的施工图纸及技术资料 施工图设计文件已审查 f 有保证工程质量和安全的具体措施 办理工程质量监督手续 建设部门对安全措施审查 g 施工场地已经基本具备施工条件 需要拆迁的 其拆迁进度符合施工要求 h 法律 法规规定的其他条件 该委托监理的工程已经委托监理 5 类情况在 P53 页自己看 该经公安消防机构审核的消防设计已审核 全国人大及常委 国务院规定 其他 1Z 延期开工 核验和重新办理批准的规定延期开工 核验和重新办理批准的规定 0 1 t 1 许可证 最多 9 个月 建设单位 3 个月内开工 延期以 2 次为限 每次不超过 3 个月 不延期又不开工 废止 中止施工的 建设单位 1 个月内 向发证机关报告 恢复施工的 向发证机关报告 核验施工许可证 中止 1 年的 2 开工报告 中止 延期 向批准机关报告 不按期开工 6 个月以上的 重办开工报告的批准手续 不予延期 1Z 违法行为应承担的法律责任违法行为应承担的法律责任 1 停止施工 罚款 工程合同价款的 1 2 1Z 施工企业从业资格制度 施工企业从业资格制度 1 2 分 分 1Z 企业资质的法定条件和等级企业资质的法定条件和等级 1 施工单位 应取得资质证书 在资质等级许可范围内 承揽工程 2 法定条件 有符合规定的注册资本 有符合规定的专业技术人员 有符合规定的技术装备 有符合规定的已完成的工程业绩 3 资质序列等级 施工总承包 12 个资质类别 3 4 个资质等级 特级 1 2 3 或 特 1 2 3 个序列 专业承包 60 个资质类别 1 3 个资质等级 或 不分等级 劳务分包 13 个资质类别 2 个资质等级 1 2 或不分等级 4 资质许可 建设部门负责 5 资质申请 申请多项资质 以最高的资质为主项资质 合并后的企业可承继合并前的较高资质 外商投资的企业要做工程必须申请建筑业企业资质 6 资质证书有效期 5 年 在期满 60 天内申请延续 条件 1 守法 2 无不良行为记录 3 满足资质标准要求 1Z 禁止无资质或越级承揽工程的规定禁止无资质或越级承揽工程的规定 1 禁止无资质承揽 挂靠 个人承揽 无效合同 包工头可以告业主 实际施工人损失 发包人只在欠付工程款范围内赔付 2 禁止越级承揽 联合体承包 按资质低的 违法分包 将工程分包给无资质或超越资质的单位 劳务分包企业 单项业务合同额 注册资本的 5 倍 3 禁止借用资质 4 禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽 工程没分包 但项目负责人 技术负责人 核算负责人 质量管 理人 安全管理人不是本单位的 等于 允许他人以自己名义承揽允许他人以自己名义承揽 1Z 建造师注册执业制度建造师注册执业制度 2T 3 分分 1Z 建造师考试和注册的规定建造师考试和注册的规定 1 注册建造师的概念 考核或考试 资格证书 注册 取得注册证书和执业印章 2 注册管理机构 一级 建设部 二级 省级建设部门 3 注册程序 1 申请 聘用单位 聘用单位工商注册地的 省级建设部门申请注册 报国务院建设部审批 初始注册 资格证书签发之日起 3 年内申请 证书有效期 3 年 延续注册 期限届满 30 日前申请 增项注册 增项要注册 2 不予注册情形 P73 65 岁以上 不完全行为能力人 受聘 2 单位 继教 刑罚 3 5 年 吊销证书 2 年 事故 3 年 3 证书和印章失效情形 P74 人不在了 单位不在了 65 以上 没证书了 解除合同的 1Z 建造师的受聘单位和执业岗位范围建造师的受聘单位和执业岗位范围 1 执业范围 项目经理 全国 特级 一级等执业 10 个范围 其他施工活动的管理工作 不得担任 2 家企业的项目经理 但发生下列情况之一的除外 P75 原则不更换项目经理 任职期内 不得变更注册至另一企业 施工期内 1Z 建造师的基本权利和义务建造师的基本权利和义务 一道多选题一道多选题 考试时要看清问的是权利还是义务考试时要看清问的是权利还是义务 1 权利权利 用名称 范围内执业 签章 保管使用证书 继教 报酬 解释 申诉 2 签章 施工管理文件 质量合格文件 必须由建造师签章 修改签章 应征得企业同意 由建造师本人修改 本人不能修改的 由单位指定同等资格的建造师修改 并签章 分包工程分包工程 施工管理文件管理文件 分包企业建造师签章 质量质量合格文件 分包企业建造师签章 总包项目负责人的建造师签章 3 禁止行为 违法的都禁止 1Z 违法行为应承担的法律责任违法行为应承担的法律责任 1 虚假注册 未注册的 不予受理或注册 警告 1 年内不得申请注册 已注册 撤销注册 3 年内不得注册 罚款 1 万或 3 倍 3 万 2 继教违法 未取得的 不予注册 已取得的 取消继教记录 公布 3 无证 警告 责令停止违法活动 罚款 1 3 万 4 其他 警告 责令改正 罚款 1 万或 3 倍 3 万 5 因过错造成质量事故质量事故 停止执业 1 年 造成重大质量事故重大质量事故 吊销 5 年不予注册 第三部分第三部分 1Z 建设工程发承包制度建设工程发承包制度 7 分分 1Z 建设工程招投标制度建设工程招投标制度 1Z 建设工程必须招标的范围建设工程必须招标的范围 规模和招标方式 同时满足 规模和招标方式 同时满足 1T 1 必须招标的范围 3 类 大型基建 公用事业项目等关系公共利益 公共安全的项目 全部或部分利用国有资金或国家融资项目 使用国外贷款 援助的项目 2 必须招标的规模标准 施工 单项 200 万 满足一项即可 重要采购 单项 100 万 勘察 设计 监理的的采购 单项 50 万 项目总投资额 3000 万 4 可不招标的规模标准 国家安全 抢险救灾 不等于灾后重建 扶贫 以工代赈 专利 自建自用 在建工程追加的小型 或加层 6 招标方式 公开招标 国家重点项目 地方重点项目 省重 实务案例有一年考了这个点 全部使用国有资金或国有资金占控股地位的项目 邀请招标 向 3 人 应公开招标但可以邀请的 技术复杂或有特殊要求 自然环境限制 涉及国家安全秘密 抢险救灾 但不宜公开招标 费用不值得的 法律法规规定不宜招标的 1Z 招标基本程序和禁止肢解法发包的规定招标基本程序和禁止肢解法发包的规定 2 3t 记住 记住 84 页的几个大标题页的几个大标题 先编文件再发公告 先编文件再发公告 1 资格审查 预审或后审 2 开标 提交投标文件截止时间同一时间 4 评标委员会组成 招标人代表 专家 5 人以上的单数 朝廷人员不能做 技术 经济专家不少于 2 3 与投标人无利害关系 5 禁止将建设工程肢解发包 将应由一个承包人完成的过程肢解发包 6 几种情形 废标 不按规定交投标保证金 不符合 没密封 没签章 没委托书 没按格式 内容不清 不一致 2 份标书 2 个报价 名称 组织机构 联合体没附共同投标协议 拒收 不予受理 逾期送达标书或未送达到指定地点 未按要求密封标书的 重新招标 投标人少于 3 人重新招标后还是少于 3 人 不再招标 补充陈印老师上课内容 1 招标人对已发的招标文件进行必要的澄清或者修改的 应在招标文件要求提交投标 文件截止时间至少 15 日 前 以书面形式通知所有招标文件收受人 2 招标文件至少卖 5 天 3 中标通知书发出之 日起 30 日内要订立书面合同 案例经常出现 必背 4 以备案的中标合同作为结算工程价款的根据 1Z 招标文件的法定要求和投标保证金招标文件的法定要求和投标保证金 1 2 T 1 投标有效期 提交投标文件的截止时间 至 中标通知书签发日 2 投标保证金 现金 银行保函 保兑支票 银行汇票 现金支票 1 没收投标保证金 投标有效期内撤回投标文件投标有效期内撤回投标文件 中标后放弃 不签合同 不交履约保证金中标后放弃 不签合同 不交履约保证金 2 投标保证金 不超过投标总价的 2 但最高不超过 80 万 有效期超出投标有效期有效期超出投标有效期 30 天天 1Z 禁止投标人实施不正当竞争行为的规定禁止投标人实施不正当竞争行为的规定 1T 1 禁止 串通投标 行贿 低于成本价竞标 弄虚作假 P92 页串标一 二 书本再浏览一遍 1Z 联合体投标的规定联合体投标的规定 1t 1 联合体 2 人共同投标 1 个承包合同 连带责任 不是法人 2 联合体确定资质标准 由同一专业同一专业组成的按资质等级较低的 3 保证金缴纳 联合体各方名义或牵头人名义 1Z 中标的法定条件中标的法定条件 1t 1 中标 签订合同 自中标通知自中标通知发出发出之日起之日起 30 天内天内 2 阴阳合同 无效 按备案的中标合同计算工程款按备案的中标合同计算工程款 3 招标人不得向中标人 压低报价 增加工作量 缩短工期 其他违背意愿 4 认定投标人报价低于成本的 不推荐位中标候选人或中标人 低于成本 设有标底 低于标底一定幅度 未设标底 明显低于其他投标报价 可能低于成本 5 招标人要求中标人提供招标人要求中标人提供履约保证金履约保证金的 招标人应当的 招标人应当同时同时向中标人提供向中标人提供工程款支付担保工程款支付担保 1Z 建设工程承包制度建设工程承包制度 3T 1Z 建设工程总承包的规定建设工程总承包的规定 P99 建设工程承包制度下面三段通读 陈老师说考一题建设工程承包制度下面三段通读 陈老师说考一题 1 所有单位 在其资质等级许可的业务范围内承包 2 工程总承包方式 设计采购施工 EPC 交钥匙总承包 设计 施工总承包 D B 设计 采购 E P 采购 施工 P C 3 总承包单位 可承担项目管理业务 代表建设单位管理 不具体勘察设计施工 不得再同一项目上同时担任总承包和项目管理 不得与总承包或项目管理的另一企业有隶属或利害关系 4 总包 分包单位 连带责任 1Z 建设工程共同承包的规定建设工程共同承包的规定 1T 1 共同承包 1 大型建筑工程 2 结构复杂工程 2 资质 按等级低的资质 3 责任 连带责任 1Z 建设工程分包的规定建设工程分包的规定 1T 1 分包类型 专业分包 总承包企业发包 劳务作业分包 总承包企业 专业分包企业发包 11 16 07 多 2 分包的要求 总承包协议中约定可分包 经建设单位认可 建设单位直接指定 3 违法分包违法分包 个人承揽分包业务 无资质 包工头 合同未约定 建设单位不认可 实施分包的 必考 再分包 但 专业承包企业把劳务作业分包 主体结构未由总承包人自行完成 总承包人 专业承包人不与劳动者签订书面合同 或不办理社保 视为 4 禁止转包 工程肢解后以分包的名义全部转包 工程没分包 但项目负责人 技术负责人 核算负责人 质量工程没分包 但项目负责人 技术负责人 核算负责人 质量 管理人 安全管理人不是本单位的管理人 安全管理人不是本单位的 允许他人以自己名义承揽允许他人以自己名义承揽 视为转包视为转包 1Z 建筑市场信用体系建设建筑市场信用体系建设 必考必考 1 分类 良好行为记录 不良行为记录 2 不良行为认定标准 施工单位 资质 承揽业务 质量 安全 拖欠工程款和工资 5 类 建造师 违法的都是 3 公布 一般一般 行政处罚决定作出后 7 日内公布 建设部 公布期 6 月 3 年 招投标招投标 行政处罚决定作出后 20 日内公布 建设部 公布期 6 个月 良好记录 建设部 公布期 3 年 最长 3 年 不良的最短也要有 3 个月 4 同步推进政府守法诚信评价 中介综合信用评价 P112 案例建议看下 第三部分第三部分 1Z 建设工程合同和劳动合同法律制度建设工程合同和劳动合同法律制度 20 30 分分 1Z 建设工程合同制度建设工程合同制度 1Z 合同的分类特征和订立原则合同的分类特征和订立原则 2T 1 原则 平等 自愿 公平 确定风险分配 确定违约责任 诚实信用 通知 协助 保密义务 合法 2 建设工程合同建设工程合同 有名合同 承揽合同承揽合同 双务合同 诺成合同 要式合同 主合同 单务 赠与 实践合同 保管 从合同 担保合同 定金 质押 民间借款 3 3 建设工程合同 工程勘察合同 工程设计合同 工程施工合同建设工程合同 工程勘察合同 工程设计合同 工程施工合同 不包括 监理合同 委托合同 不包括 监理合同 委托合同 1Z 合同的要约与承诺合同的要约与承诺 2 3t 1 合同订立的方式 要约 承诺 2 要约 条件 1 内容具体确定内容具体确定 有使合同成立的有使合同成立的全部全部主要条款主要条款 符合条件可认为是要约 2 表明经受约人承诺 要约人即受该意思表示的约束 要约邀请 只有单价的 无法律约束力 价目表 招标公告 拍卖公告 招股说明书 商业广告 要约生效 到达 要约撤回 要约生效前 同时或先 要约撤销 要约生效后 承诺前 不得撤销之要约 a 有承诺期 表明要约为不可撤销之要约 b 受约人有理由认为要约不可撤销 并已为履行做了准备 习惯 MY78770 提醒 要约和要约邀请的判断需要借助例子 我没有陈老师的水平 所以大家找几个例题看下吧 要约是 所有东西都完整了 要约邀请只有单价之类的 3 承诺 承诺内容 与要约内容一致 承诺方式 通知 行为 承诺生效 达到生效 实质变更 新要约 8 大条款 承诺的最大判断特点 不改变 不增加交易条件承诺的最大判断特点 不改变 不增加交易条件 4 招标公告 要约邀请 投标 要约 重要考点 管理法规实务都考 必须记住重要考点 管理法规实务都考 必须记住 中标 承诺 P117 页案例精要 事实合同 成立 1Z 建设工程施工合同的法定形式和内容建设工程施工合同的法定形式和内容 0 1 t 1 形式 书面 口头 其他 2 内容 姓名 标的 数量 质量 价金 履行期限地点方式 违约责任 争议解决办法 3 建设工程施工合同中的权利义务 合理的都选 1Z 建设工程工期和支付价款的规定建设工程工期和支付价款的规定 1 2 T 1 竣工日期 竣工验收合格的 竣工验收合格之日 竣工日 发包人拖延验收的 承包人提交验收报告之日 竣工日 未经竣工验收 发包人擅自使用的 以转移占有建设工程之日 竣工日 2 工程款的支付 验收合格后支付 按合同约定 结算程序 承包人在验收合格后 28 天内交结算书 发包人在收到结算书后 28 天内审核 承包人收到工程款后 14 天内交付工程 承包人未在 28 天内交结算书 发包人可要求交付工程 发包人不要求的 承包 人有保管责任 3 黑白合同 以中标备案的合同未结算依据 4 争议解决 1 发包人在接到竣工结算文件时 没有在约定时间内答复 视为认可竣工结算价 2 工程量的计算 以签证签证为依据 无签证的 以其他证据其他证据认定实际发生的工程量 3 工程款的利息计算标准 按约定 无约定的 按同期银行贷款利率 利息计算时间 有约定的 应付工程款之日 无约定的 工程已交付的 交付日 应付工程款 利息之日 工程未交付的 提交竣工结算文件日 应付工程款 利息之日 工程未交付 价款未结清 起诉日起诉日 应付工程款 利息之日 4 垫资本金 有约依约 无约按拖欠工程款处理 垫资利息 有约依约 无约按无息处理 5 偿还顺序偿还顺序 全款或大部分款的购房人 工程款优先权 抵押权 债权 2010 年建工实务考点 材料款 工人工资 违约损失 竣工之日 6 个月内行使优先权 1Z 建设工程赔偿损失的规定建设工程赔偿损失的规定 0 1 t 1 损失赔偿范围 直接损失 损失赔偿损失赔偿 直接损失直接损失 可得利益可得利益 间接损失 订立合同时预见到或应当预见到的损失 2 违约金低于 违约金低于 过分高于过分高于实际损失的实际损失的 当事人可请求法院裁量增加 当事人可请求法院裁量增加 适当减少适当减少 3 发包人 承包人的损失赔偿 违约 违法的都要承担 4 当事人一方违约后 另一方未采取适当措施防止损失扩大 不得就扩大的损失要求赔偿当事人一方违约后 另一方未采取适当措施防止损失扩大 不得就扩大的损失要求赔偿 1Z 无效合同和效力待定合同的规定无效合同和效力待定合同的规定 1 无效合同 1T 违法违法 1 自始 绝对无效 从起点开始就没法律约束力 2 无效合同 5 类型 欺诈 胁迫 损害国家利益 恶意串通 损害国家利益 以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共利益 违反法律 行政法规的强制性规定 3 免责条款无效 造成对方人身伤害的 因故意或重大过失造成对方财产损害的 4 建设工程无效施工合同建设工程无效施工合同 无资质 超越等级 借用资质 必须招标 而未招标或中标无效的 转包 违法分包 5 无效合同的无效合同的工程款工程款 施工合同无效 验收合格 应支付工程款 施工合同无效 验收不合格 修复后验收合格 应支付工程款 修复费归承 包 修复后验收不合格 不付工程款 关注下 P129 的最高法司法解释和案例的分析内容 2 可撤销合同 违心不违法 起点即无效 违心不违法 起点即无效 1 自始 相对无效 必须启动撤销权才无效 2 可撤销合同可撤销合同 3 类型类型 重大误解 理解错误 较大损失 订立时显失公平 订立时 利用优势或没有经验 欺诈 胁迫 乘人之危 损害个人利益 3 撤销权消灭 1 年没行使撤销权 知道或应当知道 明确表示放弃撤销权 3 效力待定合同 1 概念 成立后是否有效不确定 有权人追认则有效 不追认则无效 2 效力待定合同的 3 个情形 限制民事行为能力人签订的合同 无权代理 无处分权人 2 个例外 限制能力人 纯获益 与其年龄 智力 精神健康状况相适应的合同 有效 不用追认 表见代理 表见代表 1Z 合同的履行 变更 转让 撤销和终止合同的履行 变更 转让 撤销和终止 陈印上课判断技巧 陈印上课判断技巧 1 合同变更 主体不变内容变 合同变更 主体不变内容变 2 合同权利转让 内容不变主体变 合同权利转让 内容不变主体变 3 债权人转让权利的 债权人转让权利的 应该通知债务人 应该通知债务人 1 不通知对债务人不发生效力 不通知对债务人不发生效力 2 通知后不管同意不同意都可以通知后不管同意不同意都可以 但是债权人转让义务的 要债务人同意才可以但是债权人转让义务的 要债务人同意才可以 1 履行 当事人不得因名称 法人代表等改变而不履行 劳动 合同 2 债权转让 通知 其他任何变动 债务转让 变更 同意 3 终止 1 终止情形 履行 解除 提存 抵销 混同 2 解除 协商一致 可以解除合同 解除 法定解除的条件法定解除的条件 因不可抗力致使不能实现合同目的 根本违约 履行期届满前 当事人一方明确表示或以自己的行为表明将不履 行主要债务 迟延履行 经催告后在合理期内仍未履行 一般违约 迟延履行 或其他违约 致使不能实现合同目的 根本违 约 解除程序 自通知到达对方时解除自通知到达对方时解除 3 施工合同解除施工合同解除 发包人解除 明确表示或以自己的行为表明将不履行主要债务 迟延完工 经催告后仍未完工 质量不合格 且拒绝修复 非法转包 违法分包 承包人解除 未按约定支付工程款 提供的主要材料设备不符合强制性标准 不履行合同约定的协助义务 上面上面 2 个考一个 多选题 新增内容必考个考一个 多选题 新增内容必考 1Z 违约责任及违约责任违约责任及违约责任 2T 当场翻脸 当场翻脸 1 承担方式 继续履行 可以与其他方式并用 具有惩罚性 采取补救措施 停止违约行为 赔偿损失 以损失存在为前提 违约金违约金 不以损失存在为前提 有无损失都要支付 填补损失 不是让你发财 违约金低于实际损失 可向法院 仲裁院 请求增加违约金 违约金过高于实际损失 可向法院 仲裁院 请求降低违约金 定金定金 守约 定金抵做价款或收回 违约 给付方违约 无权要求返还 接收方违约 双倍返还 2 定金与违约金同时约定的定金与违约金同时约定的 择一适用择一适用 继续履行与违约金 定金 赔偿损失可并用 3 违约责任免除违约责任免除 不可抗力 自然灾害 战争 骚乱 特定的政府行为等社会事件 例外例外 迟延履行后发生不可抗力的迟延履行后发生不可抗力的 不免除不免除 通俗的说 你已经工程延误了 通俗的说 你已经工程延误了 发生地震 就不免除违约责任 发生地震 就不免除违约责任 4 示范合同 参考作用 具有引导性 参考系具有引导性 参考系 没有法律强制性没有法律强制性 1Z 劳动合同及劳动关系制度劳动合同及劳动关系制度 1Z 劳动合同订立的规定劳动合同订立的规定 1 2 T 1 订立 1 种类 固定期劳动合同 无固定期劳动合同 连续工作 10 年 初次实行劳动合同制或国企改制的 连续工作 10 年 距退休不足 10 年 连续订立 2 次固定期合同 续订的 以完成一定工作任务为期限的合同 2 书面合同 全日制用工 用工之日起 1 个月内签订 1 个月 1 年未签订 2 倍工资 1 年以上未签订 无固定期合同 11 个月内的 2 倍工资 违法不签无固定期合同 2 倍工资 口头合同 非全日制用工 4 小时 天 24 小时 周 劳动报酬约定争议 1 重新协商 重新协商 2 协商不成 集体合同 协商不成 集体合同 3 没有集体合同 同工同酬 没有集体合同 同工同酬 3 试用期试用期 期限 3 个月以上 不满 1 年的 试用期不超过 1 个月 1 年以上 不满 3 年的 2 个月 3 年以上 无固定期的 6 个月 3 个月以下 以完成一定工作任务为期限的合同个月以下 以完成一定工作任务为期限的合同 不得约定试用期不得约定试用期 工资不低于约定或同岗位最低工资的 80 1 人 1 次试用期 4 集体合同 工会 与用人单位签订 报送劳动局 15 日内异议即可生效 工会起诉 1Z 劳动合同的履行 变更 解除和终止劳动合同的履行 变更 解除和终止 1 劳动合同解除 1T 1 协商解除 2 劳动者单方法定解除劳动者单方法定解除 a 辞职 提前提前 30 天通知解除天通知解除 试用期内要提前 3 天通知 b 单位违法 没按约定提供劳动保护 劳动条件 没及时足额支付劳动报酬 未缴社保 规章制度违法损害劳动者权益 无效合同 欺诈等 3 单位单方法定解除 a 随时解除 试用期内不符合录用条件 严重违反单位规章制度 严重失职 给单位造成重大损失 兼职 给本单位造成严重影响 或经提出拒不改正 劳动者欺诈签订的无效合同 b 预告解除预告解除 提前 30 天通知或多给 1 个月工资立即解除 患病或非因公负伤 不能从事原工作 也不能从事另安排的工作 不能胜任工作 经调岗或培训 仍不能胜任工作的 订立时所依据的客观情况发生重大变化 c 裁员裁员 4 不得解除不得解除 职业病 工伤 患病或非因公负伤 治疗期 女工三期 孕期 产期 哺乳期 连续工作 15 年 距退休不足 5 年 2 劳动合同终止劳动合同终止 退休 期满 开始享受养老保险待遇 死亡 企业破产 吊销执照等倒闭 3 经济补偿金 正常解除 N 不补偿的情形 开除 辞职 人死 退休 期满 维持或提高除外 违法解除违法解除 劳动者可选择劳动者可选择 继续履行或继续履行或 2N 赔偿金 赔偿金 2 倍经济补偿金 倍经济补偿金 N 解除前 12 个月的平均工资 1Z 合法用工方式与违法用工模式的规定合法用工方式与违法用工模式的规定 1 包工头 2 劳务派遣劳务派遣 用工单位 派遣公司 50 万注册资本万注册资本 临时性 辅助性 替代性岗位临时性 辅助性 替代性岗位 劳动者 派遣公司与劳动者签订劳动合同 派遣公司与用工单位签派遣协议 3 劳务分包 承包企业 劳务分包企业 对劳动事宜 连带责任 1Z 劳动保护的规定劳动保护的规定 1t 1 工作时间 8 小时 天 44 小时 周 2 延长工作时间延长工作时间 一般每日不超过 1 小时 因特殊原因 每日不超过 3 小时 但是每月不超过 36 小时 自然灾害 交通运输 公共设施不受上述限制 3 延长工作时间的工资延长工作时间的工资 加班加点 150 假日 150 节日 300 4 工资不得低于最低工资标准 女职工保护 从事矿山井下 4 级劳动强度 怀孕 3 级 经期经期 高处 低温 冷水作业 怀孕 7 月不得延长劳动时间 和安排夜班 1Z 劳动争议的解决劳动争议的解决 0 1 T 1 解决方式 协商 调解 仲裁 诉讼 2 仲裁诉讼时效仲裁诉讼时效 1 年年 知道或应当知道之日起计算知道或应当知道之日起计算 3 诉讼 收到裁决书 15 天内 到人民法院起诉 1Z 工伤处理的规定工伤处理的规定 1 工伤认定 在工作时间和工作场所内 因工作原因受到事故伤害的 工作时间前后在工作场所内 从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的 在工作时间和工作场所内 因履行工作职责受到暴力等意外伤害的 患职业病的 因工外出期间 由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的 在在上下班途上下班途中 受到中 受到非本人主要责任非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通 客运轮渡 火车事故伤害的的交通事故或者城市轨道交通 客运轮渡 火车事故伤害的 2 视为工伤视为工伤 在工作时间和工作岗位 突发疾病死亡或者在 48 小时之内经抢救无效死亡的 在抢险救灾等维护国家利益 公共利益活动中受到伤害的 职工原在军队服役 因战 因公负伤致残 已取得革命伤残军人证 到用人单位后旧伤复发的 3 工伤认定申请程序先去工伤认定申请程序先去单位单位再去向再去向社保部门社保部门申请申请 4 工伤保险待遇 停工留薪期 12 个月 原工资福利不变 1Z 相关合同相关合同 2 3t 1Z 承揽合同的法律规定承揽合同的法律规定 无成果不买单 无成果不买单 1 权利义务 合理的都选 2 承揽合同解除 承揽人的法定解除权 定作人迟延 经催告在合理期内仍未履行的 定作人的法定解除权 未经定作人同意 承揽人将工作主要 交由第三人完成 定作人的任意解除权定作人的任意解除权 没有原因 随时解除 但给承揽人造成损失的要赔偿没有原因 随时解除 但给承揽人造成损失的要赔偿 1Z 买卖合同买卖合同 4 风险转移风险转移 一般 交付转移 违约时 违约之日转移 在途货物买卖 签订合同时转移 未约定地点的 货交第一承运人时转移 4 特殊规定 交付日 所有权转移日 风险转移日 孳息转移日 但不动产所有权自登记转移 继承开始 取得遗产所有权 分期付款 未付的 1 5 时 出卖人有权解除或要求支付 1Z 借款合同借款合同 1 金融借款 书面 自然人借款 可书面 可口头 2 金融借款 诺成 自然人借款 实践 交付借款时合同生效 2 自然人借款合同自然人借款合同 未约定利息的未约定利息的 无息无息 利息利息 银行贷款利息的银行贷款利息的 4 倍倍 3 不得预扣利息 否则按扣除后的实际金额计算 1Z 租赁合同租赁合同 特别注意 P173 的案例分析第二段答案 1Z 运输合同运输合同 1 双务 有偿 诺成 2 不可抗力 货物本身自然性质 合理损耗 托运人收货人过错不可抗力 货物本身自然性质 合理损耗 托运人收货人过错 货物毁损货物毁损 承运人承运人 不赔偿不赔偿 3 不可抗力不可抗力 货物毁损货物毁损 已收运费的已收运费的 应返还应返还 未收运费的未收运费的 不收取不收取 P178 页有一个陈印老师注明必考的考点 在案例分析的页有一个陈印老师注明必考的考点 在案例分析的 第二段答案 主要考察第二段答案 主要考察 在途货物买卖 签订合同时转移 大家要去看看 第五部分第五部分 1Z 建设工程施工环保 节能和文物保护法律制度建设工程施工环保 节能和文物保护法律制度 1Z 施工现场环境保护制度施工现场环境保护制度 2 分分 3 施工现场环境噪声污染的防治 排放噪声应符合排放标准 使用机械设备可能产生环境污染的申报 禁止夜间施工止夜间施工 例外例外 抢修 抢险 工艺要求或抢修 抢险 工艺要求或特殊需要连续作业特殊需要连续作业 有有县级以上政府或环保部门的证明政府或环保部门的证明 公告居民公告居民 政府监管部门现场检查 1Z 施工节约能源制度施工节约能源制度 1 2 分分 1Z 施工合理使用与节约能源的关系施工合理使用与节约能源的关系 1 节能的一般规定 合理用能 循环经济 2 固定资产项目 实施节能评估和审查制度 3 设计 施工 监理环节 按民用建筑节能强制标准 施工单位 查验进入现场的材料等 不符合要求的不用 监理单位 发现违反强制性标准的 要求改正 拒不改正的 报告建设单位 报告主观部门 1Z 施工技术进步与激励措施的规定施工技术进步与激励措施的规定 1 节能激励措施 财政安排节能专项资金 税收优惠 信贷支持 价格政策 表彰奖励 1Z 施工文物保护制度施工文物保护制度 1 分分 1Z 在文物保护单位保护范围和建设控制地带施工的规定在文物保护单位保护范围和建设控制地带施工的规定 1 全国 建设控制地带 省级政府批准 省级文物主管部门和城乡规划部门划定和公告 地方 建设控制地带 省级政府批准 核定公布文物保护单位的文物主管部门和城乡规划部门划定和公告 2 承担文物保护单位的修缮 迁移 重建的单位 文物主管部门 文物保护工程资质证书 建设部门发的 资质等级证书 3 历史文化名城 核心保护范围内 不得新建 扩建 必要的基础设施和公共设施除外 拆除历史建筑以外的建筑物 经文物主管部门和城乡规划部门批准 任何单位 个人不得损坏 迁移 拆除历史建筑 1Z 施工发现文物报告和保护的规定施工发现文物报告和保护的规定 1 任何人发现文物任何人发现文物 保护现场 立即报告文物主管部门 任何单位或个人不得哄抢私分藏匿保护现场 立即报告文物主管部门 任何单位或个人不得哄抢私分藏匿 24小时赶赴现场 小时赶赴现场 7日内提出处理意见 日内提出处理意见 第六部分第六部分 1Z 建设工程安全生产法律制度建设工程安全生产法律制度 1Z 施工安全生产许可证制度施工安全生产许可证制度 2t 1Z 申领安全生产许可证的条件申领安全生产许可证的条件 1 没有安全生产许可证安全生产许可