1月·《劳动法》讲座

1 劳动法 讲座 主讲人 邓明耀 一 劳动关系 一 一 概念分辨与实务 概念锁定了 劳动合同法 的适用范围 是认定 劳动者 的 重要依据 如 消费者权益保护法 的中消费者的认定 如 王 海事件 中王海的身份认定 二 劳动合同法调整劳动关系 劳动关系的 出生 与 死亡 正是通过劳动合同来体现的 所以劳动合同成为劳动关系存在与否的重要证明 但同时企业 向员工所支付的工资证明 员工名册亦可成为劳动关系存在 的证明 二 劳动关系 二 三 劳动合同法不调整雇佣关系与人事关系 部分调整劳 务关系 临时雇佣关系由 合同法 调整 属于合同法中无名合同 的范畴 人事关系由公务员法及有关事业单位的法规进行调整 但应注意 政府机关与事业单位亦可能与其个别员工建立 劳动关系 96 条 第 96 条 事业单位与实行聘用制的工作人员订立 履行 变更 解除或者终止劳动合同 法律 行政法规或者国务院另 2 有规定的 依照其规定 未作规定的 依照本法有关规定执行 一 概念分辨与实务 劳动关系 劳务关系 雇佣关系 人事关 系 二 劳动合同法调整劳动关系 三 劳动合同法不调整劳务 关系 雇佣关系及人事关系 区别劳动关系与临时雇佣关系的实质在于行为人在劳动 过程中受到伤害时所受的赔偿将完全不同 劳动关系 劳务关系 雇佣关系 人事关系 是否建立劳动关系 有助于分清劳动关系的适用范围 即 是否适用劳动法 在劳动法范围之外 就是劳务关系 在合同 法中涉及劳务关系的主要有 承揽 加工 运输等合同 这些合 同的共同特点 通过劳务的形式转移劳动成果 这些法律关系 不适用劳动法 雇佣关系 是合同法中的无名合同 但是其与劳动关系有 时难以区分 一般而言 劳动关系是一种受法律规制的雇佣关 系 具有临时性 短期性等特点 人事关系 是指国家机关 国家事业单位与其职员所形成 的人事关系 受 公务员法 等相关法律调整 区别劳动关系与临时雇佣关系实益 即 参与劳动的人受到伤害则可能会给用人单位带来不同 的风险 如果只是临时性的雇佣关系 则受害人只能依据人身 3 损害赔偿司法解释进行赔偿 而如果是劳动关系 则需要适用 工伤保险条例的规定 依据重庆市的实践可能相差一倍以 上 案例 某甲是一个四川民工 于 2007 年 4 月在重庆某工地 因为施工过程中从移动脚手架上摔下当即死亡 假设该男子 50 岁 无需要扶养的人 当事人咨询 该受害人所得法定赔偿 额是多少 两个依据 第一 人身损害赔偿解释 最高人民法院关于 审查人身损害赔偿案件若干法律问题的解释 规定 对于受害 人死亡将获得如下救济 包括死亡补偿金 农村居民 上一年度人均纯收入标准 20 年 即 2874 20 57480 元 丧葬费 受诉地人民法院上一年度 职工工资标准 19215 2 9607 5 元 两项合计 67087 5 元 法条指引 人身损害赔偿司法解释 相关条文 第二 工伤保险条例 及 重庆市工伤保险实施暂行办法 如形成劳动关系 并且符合工伤条件的 按照重庆市的上 述法规第 29 条 需要赔偿 19215 12 54 86467 5 元 法条指引 暂行办法 第二十九条 因工死亡职工的一次 性工亡补助金标准为 54 个月的全市上年度职工月平均工资 由此案例可得出如下结论 第一 认定劳动关系或非劳动 4 关系 是由劳动争议仲裁机构认定 倾向于以保护劳动者的方 式进行认定 在本案例中 如果是从朝天门请的棒棒 如果是 接受用人单位的指派 仍然会认定为劳动关系 第二 如果认定为劳动关系 将直接影响赔偿额 从而给 企业增加风险成本 企业应通过工伤保险来化解有关风险 二 订立与效力 一 一 订立 书面形式 10 条 合同订立前的说明义务 8 条 第 8 条 用人单位招用劳动者时 应当如实告知劳动者工 作内容 工作条件 工作地点 职业危害 安全生产状况 劳动 报酬 以及劳动者要求了解的其他情况 用人单位有权了解劳 动者与劳动合同直接相关的基本情况 劳动者应当如实说明 禁止性的订立条件 收受财物作为订立劳动合同的条件 9 条 用人单位招用劳动者 不得扣押劳动者的居民身份证和 其他证件 不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动 者收取财物 法律责任 84 条 第 84 条 用人单位违反本法规定 扣押劳动者居民身份 证等证件的 由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人 并依 5 照有关法律规定给予处罚 用人单位违反本法规定 以担保或 者其他名义向劳动者收取财物的 由劳动行政部门责令限期 退还劳动者本人 并以每人五百元以上二千元以下的标准处 以罚款 给劳动者造成损害的 应当承担赔偿责任 二 订立与效力 二 二 劳动合同的必备条款及其法律责任 17 条 18 条 第 17 条 劳动合同应当具备以下条款 一 用人单位的 名称 住所和法定代表人或者主要负责人 二 劳动者的姓名 住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码 三 劳动合同 期限 四 工作内容和工作地点 五 工作时间和休息休假 六 劳动报酬 七 社会保险 八 劳动保护 劳动条件和职 业危害防护 九 法律 法规规定应当纳入劳动合同的其他事 项 劳动合同除前款规定的必备条款外 用人单位与劳动 者可以约定试用期 培训 保守秘密 补充保险和福利等其他 事项 法律责任 81 条 欠缺必要条款的 由劳动行政部门责令改正 造成损害的 对劳动者进行赔偿 二 订立与效力 三 三 劳动合同不规范的法律后果 6 准用条款解释 18 条 第 18 条 劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不 明确 引发争议的 用人单位与劳动者可以重新协商 协商不 成的 适用集体合同规定 没有集体合同或者集体合同未规定 劳动报酬的 实行同工同酬 没有集体合同或者集体合同未规 定劳动条件等标准的 适用国家有关规定 二 订立与效力 四 四 劳动合同期限 12 15 固定期限劳动合同 无固定期限劳动合同 完成一定任务 为期限的劳动合同 无固定期限劳动合同的订立 1 劳动者在该用人单位连续工作满十年的 2 用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重 新订立劳动合同时 劳动者在该用人单位连续工作满十年且 距法定退休年龄不足十年的 3 连续订立二次固定期限劳动合同 且劳动者没有本法 第三十九条和第四十条第一项 第二项规定的情形 续订劳动 合同的 4 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面 劳动合同的 视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动 合同 7 二 订立与效力 五 五 试用期 试用期的法律效力 21 条 n 试用期内用人单位不得随意 解除合同 除非出现用人单位即时解除情形或预告解除第一 项或第二项情形的条件 试用期计入劳动合同期限 试用期工资 20 条 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档 工资或者劳动合同约定工资的百分之八十 并不得低于用人 单位所在地的最低工资标准 试用期期限与次数 19 条 第 19 条 劳动合同期限三个月以上不满一年的 试用期 不得超过一个月 劳动合同期限一年以上不满三年的 试用期 不得超过二个月 三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同 试用期不得超过六个月 同一用人单位与同一劳动者只能 约定一次试用期 二 订立与效力 六 六 培训与服务期 1 服务期是以接受培训为条件 22 1 用人单位为劳动者提供专项培训费用 对其进行专 业技术培训的 可以与该劳动者订立协议 约定服务期 8 2 培训的证据以第三方正式发票为限 3 违反服务期的违约金限制 劳动者违反服务期约定的 应当按照约定向用人单位支 付违约金 违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用 用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行 部分所应分摊的培训费用 二 订立与效力 七 七 保密与竞业限制 1 对价限制 补偿金与违约金 23 2 对负有保密义务的劳动者 用人单位可以在劳动合 同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款 并约定在解 除或者终止劳动合同后 在竞业限制期限内按月给予劳动者 经济补偿 劳动者违反竞业限制约定的 应当按照约定向用人 单位支付违约金 二 订立与效力 八 2 人员限定 仅限于高级管理人员 高级技术人员与其他 负有保密义务的人员 第 24 条 竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员 高级技术人员和其他负有保密义务的人员 竞业限制的范围 地域 期限由用人单位与劳动者约定 竞业限制的约定不得违 反法律 法规的规定 9 3 时间限定 在解除或者终止劳动合同后 前款规定的人 员到与本单位生产或者经营同类产品 从事同类业务的有竞 争关系的其他用人单位 或者自己开业生产或者经营同类产 品 从事同类业务的竞业限制期限 不得超过 2 年 订立与效力 九 八 有关违约金条款的使用限定 25 条 条件限定 用人单位不可随意约定违约金条款 只能限于 曾经进行培训或者保密等条件下 金额限定 用人单位不可随意约定违约责任 违反服务期 违约金的情形应小于或等于培训费用 九 合同效力 26 2 合同效力的认定突破了通过劳动仲裁的单一渠道 可直 接申请司法救济 26 2 对劳动合同的无效或者部分无效有争议的 由劳动 争议仲裁机构或者人民法院确认 三 履行与变更 欠薪的处理 支付令 第 30 条 用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定 向劳动者及时足额支付