经济法考试必过第三章企业法.ppt

第三章企业法律制度第一节 个人独资企业法律制度第二节 合伙企业法律制度第三节 外商投资企业法律制度第四节 企业破产法律制度 第一节 个人独资企业法律制度一 个人独资企业及特征个人独资企业 是指依照个人独资企业法规定由一个自然人投资 在中国境内设立 财产为投资者个人所有 投资者以其个人财产或家庭财产对企业债务承担无限责任的经营实体 特征 投资主体为一个自然人 2 企业财产归投资者个人所有 3 以投资者的全部个人财产对企业债务承担无限责任 二 个人独资企业的设立与管理 个人独资企业的登记事项应当包括 企业名称 企业住所 投资人姓名和居所 出资额和出资方式 经营范围及方式 企业名称中不得出现 有限 有限责任 或 公司 等字样 设立依 个人独资企业法 和企业登记管理规定要求 设立个人独资企业 应当由投资人或者其委托的代理人向个人独资企业所在地登记机关申请设立登记 登记机关在收到齐备的材料后15天内 对符合法律规定条件的予以登记 发给营业执照 个人独资企业营业执照的签发日期为个人独资企业成立日期 可自行管理或者委托 聘用其他人管理 第二节 合伙企业法律制度一 合伙企业的概念合伙企业 是指依照合伙企业法规定 由合伙人订立合伙协议 在中国境内设立 共同投资 共同经营 共享收益 共担风险 并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织 分普通合伙企业和有限合伙企业 1 普通合伙企业 由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 2 有限合伙企业 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 普通合伙企业中的有限责任 根据新修订的 合伙企业法 除了有限合伙企业的有限合伙人承担有限责任外 对于普通合伙企业 在某些特殊情况下 其合伙人也可能承担有限责任 有过错的合伙人承担无限责任 而其他的合伙人以出资为限 如果都没有过错 合伙人要承担无限连带责任 有限合伙人的权利 有限合伙人以不执行合伙企业事务为代价 获得对合伙企业债务承担的有限责任的权利 因此 在有限合伙企业中 有限合伙人的权利是受到一定的限制的 修改后的合伙企业法规定 有限合伙人不得以劳务对合伙企业出资 有限合伙人不执行合伙事务 不得对外代表有限合伙企业 有限合伙人对合伙企业债务承担有限责任也不是绝对的 当出现法定情形时 有限合伙人也对合伙企业承担法律责任 修改后的合伙企业法规定 第三人有理由相信有限合伙为普通合伙人并与之交易的 该有限合伙人对该笔交易承担与合伙人承担同样的责任 即对该笔债务承担无限连带责任 合伙企业特征 1 合伙企业由各合伙人组成 合伙企业不是单个人的行为 而是两个以上个人的联合 所以才称之为合伙 2 合伙人订立合伙协议 是合伙人建立合伙关系 建立合伙企业的前提 也体现了合伙企业的基本属性 确定出资 利润分享和亏损分担等 3 普通合伙人对合伙债务承担无限连带责任 当合伙企业财产不足以清偿合伙债务时 合伙人还需要以其他个人财产来清偿债务 即承担无限责任 而且任何一个合伙人都有义务清偿全部合伙债务 即承担连带责任 有限合伙人对合伙债务承担有限责任 4 合伙企业是人合型企业 合伙企业的设立在一定程度上是基于合伙人之间的相互信赖 共同订立协议 参与管理 享有同等权利等 二 合伙企业的设立与管理根据合伙企业法的规定 合伙企业的设立必须具备下列条件 1 有符合要求的合伙人 2人以上50人以下 根据新修订的合伙企业法的规定 除自然人外 法人和其他组织均可以成为合伙企业的合伙人 自然人之间可以设立合伙企业 法人或其他组织之间可以设立合伙企业 自然人和法人或其他组织之间也可以设立合伙企业 同时合伙企业设立时的合伙人不能是限制民事行为能力和无民事行为能力人 只能是具有完全民事行为能力的自然人 另外 法律 法规禁止从事经营的人如国家公务员 法官 检察官 警察也不能成为合伙人 尽管合伙企业设立时的合伙人必须是完全民事行为能力人 但合伙企业成立之后 限制民事行为能力人和无民事行为能力人有可能成为合伙企业的有限合伙人 2 必须有合伙协议合伙协议是合伙人之间关于设立合伙企业和相互权利义务关系而签订的合同 法律规定合伙协议必须以书面形式签订 合伙协议经全体合伙人签名 盖章后生效 3 有合伙人实际缴付的出资合伙人必须向合伙企业实际缴付合伙协议约定的出资 合伙人的出资方式有货币 实物 知识产权 土地使用权 及其他财产权利 有限合伙人不得以劳务出资 4 有合伙企业的名称普通合伙特殊普通合伙有限合伙等字样 三 入伙与退伙 入伙 合伙关系存续期间 非合伙人申请并加入合伙 合伙协议有规定的 按协议处理 合伙协议没有规定的 须经全体合伙人同意 未经全体合伙人同意的 应当认定入伙无效 新合伙人与其他合伙人享有同样的权利和义务 对其加入合伙之前已经存在的尚未清偿的合伙债务 与其他合伙人一同负有连带清偿责任 退伙 所谓退伙 指合伙人脱离合伙 丧失合伙人的身份 退伙分为法定退伙 协议退伙与除名退伙 法定退伙是指在发生法律规定的情形时直接产生退伙的效力 如合伙人死亡 丧失民事行为能力等 协议退伙 根据 合伙企业法 规定 合伙协议约定合伙企业经营期限的 有下列情形之一的 合伙人可以退伙 一 合伙协议约定的退伙事由出现 二 经全体合伙人同意退伙 三 发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由 四 其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务除名退伙 在给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下 其他合伙人一致同意 将其除名 合伙人因退伙给其他合伙人造成损失的 应当考虑退伙的原因 理由以及对方当事人的过错程度 确定其应当承担的赔偿责任 合伙经营期间发生亏损 合伙人退出合伙时没有按照约定分担或者合理分担债务的 退伙人对原合伙的债务 仍应当承担清偿责任 退伙人已经分担合伙债务的对其参加合伙期间的全部合伙债务 仍负连带责任 合伙人退伙时分割的合伙财产 应当包括合伙成立时投入的财产和合伙经营期间积累的财产以及合伙的债权 入伙的原物 退伙时原则上应当返还 一次清退有困难的 可以分批清退 退还原物确有困难的 则可以折价处理 例题 甲 乙 丙三人依法成立合伙组织 推举甲为负责人 乙和丙以合伙名义对外进行的经营活动 A 对全体合伙人不发生效力B 仅对行为人发生效力C 经甲认可后发生效力D 对全体合伙人发生效力 答案 D解析 民法通则 第三十四条规定 个人合伙的经营活动 由合伙人共同决定 合伙人有执行和监督的权利 合伙人可以推举负责人 合伙负责人和其他人员的经营活动 由全体合伙人承担民事责任 第三节 外商投资企业法律制度 一 种类中外合资经营企业法 中外合作经营企业法 外商投资企业法 二 三种类型企业之比较 企业性质 合资企业为股权式企业 合作企业为契约式企业 外商投资企业为外商单独投资企业 投资状况 均应符合国家规定 合资企业投资者出资计算比例 外商投资比例一般不低于25 合作企业合作条件灵活多样 具有法人资格的外商投资一般不低于25 外商投资企业为外商单独全额出资 管理组织 合资企业设董事会为权利机构兼经营机构 合作企业灵活多样 外商投资企业自己经营 利润分成 合资企业按投资比例税后分成 合作企业灵活多样 外商投资企业为外商单独享有 经营期限 合资企业可约定为无期限 合作企业应约定合作期限 一般不超过30年 外商投资企业没有期限限定 清算分配 合资企业清算后按投资比例分配 合作企业依合同分配 外商投资企业为外商单独享有 第四节 企业破产法律制度一 破产的概念破产 法律上的破产 是指债务人不能清偿到期债务时 由法院通过法定程序 将债务人全部财产强制向全体债权人公平清偿并使债务人丧失其主体资格的事件 中华人民共和国企业破产法 自2007年6月1日起施行 二 破产申请及受理1 破产申请 债权人申请或债务人申请 条件 企业法人不能清偿到期债务 并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的 有权提出破产申请的人 有权提出破产申请的人 债权人 债务人 债权发生的事实及相关证据 债权性质和数额 债权担保的证明 债务人不能清偿到期债务 证明对方无力还债 企业亏损的证明 有关会计报表企业财产状况明细 债权清册和债务清册 上级主管部门同意申请破产的意见 证明自己无力还债 2 破产的程序 申请 受理 破产宣告 清算 注销 申请人 管辖 申报债权 债权人会议组成 债权人会议职权 债权人会议表决 条件 清算组 破产财产 破产债权 清算费用 重整 整顿 结果 继续存在 和解 3 案件受理 申请人向破产企业所在地法院提出 人民法院裁定受理破产申请的 应当同时指定管理人 自裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人 并予以公告 法院受理企业破产案件后的法律效力 受理后的法律效力 对于法院而言 对于债务人而言 对于债权人而言 对债务人其他民事执行程序 包括审理程序 执行程序财产保全程序 必须中止 个别清偿受限 不得要求个别清偿 三 债权人会议 依法申报债权的债权人为债权人会议的成员 有权参加债权人会议 享有表决权 债权人会议 债权人会议 性质 职权 表决 表决权 组成 是临时自治团体 不是权利主体 其决议往往由法院认定 清算组执行 由全体债权人组成 债权人会议的主席应当由法院从有表决权的债权人中指定 债权人会议的召集 表决权 无财产担保的债权人享有表决权有财产担保的债权人没有表决权 除非放弃优先受偿兼有双重身份的债权人 债权人享有的表决权仅限于无财产担保的部分有财产担保的债权如果担保物小于债权 则债权人就未清偿的部分享有表决权 债权人会议的职权 核查债权 申请人民法院更换管理人 审查管理人的费用和报酬 监督管理人 选任和更换债权人委员会成员 决定继续或者停止债务人的营业 通过重整计划 通过和解协议 通过债务人财产的管理方案 通过破产财产的变价方案 通过破产财产的分配方案 人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权 债权人会议的召集 人民法院召集 应当在债权申报期限届满之日起15日内召开 第一次 以后会议 人民法院 债权人会议主席 清算组 占无财产担保债权总额四分之一以上的债权人 有权提议召开 债权人会议的表决 普通决议 由出席会议的有表决权的债权人过半数通过 且代表的债权额占无财产担保总额的1 2以上 特别决议 由出席会议的有表决权的债权人过半数通过 且代表的债权额占无财产担保总额的2 3以上 四 破产重整 债务人或出资额占债务人注册资本1 10以上的出资人 可向人民法院申请重整 在重整期间 经债务人申请 人民法院批准 债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务 债务人不能执行或者不执行重整计划的 人民法院经管理人或者利害关系人请求 应当裁定终止重整计划的执行 并宣告债务人破产 五 和解 宣告债务人破产前 债权人可向人民法院申请和解 债务人申请和解的必须提出和解方案并经债权人会议同意后签订和解协议 债务人不能执行或者不执行和解协议的 人民法院经和债权人请求 应当裁定终止和解协议的执行 并宣告债务人破产 因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议 人民法院应当裁定无效 并宣告债务人破产 和解 重整的终结 和解重整的终结 正常终结 非正常终结 重整期限届满能清偿 重整期限届满不能清偿 不执行和解协议 财务状况继续恶化 债权人会议申请终结 出现损害债权人利益的行为 终结破产程序 终结 六 破产清算1 破产宣告 破产宣告 宣告破产的条件 成立清算组 宣告破产的法律效力 宣告破产的条件 1 企业不能清偿到期债务 2 整顿期满 不能按照和解协议清偿债务的 3 企业被依法终结整顿的 企业破产宣告的法律效力 企业破产宣告的法律效力 经营受限 破产宣告自宣告之日起发生法律效力 自破产宣告日起应当停止生产经营活动 清算组认为有必要的除外 通知其开户银行 限定其银行帐户 只能供清算组使用 法院指定必要的留守人员 法人代表 财会 统计 保管 2 清算 清算组 组织 时间 职责 由人民法院组建 自宣告破产之日起15日内 1 负责破产财产的保管 清理 估价 处理和分配 2 在清算目的范围内的民事活动 3 代破产企业起诉应诉4 处理破产企业未履行的合同 破产财产1 宣告破产时破产企业经营管理的全部财产2 在破产宣告后至破产程序终结前取得的财产3 应当由破产企业行使的其他财产权利 关于担保物 原则上不是破产财产 但担保物的价值超过破产债权的 超过部分为破产财产 破产债权 破产债权为破产宣告前成立的无财产担保的债权和放弃优先受偿权的有财产担保的债权 有财产担保的债权 破产企业未履行的合同因解除给对方造成的经济损失 破产企业的保证人代破产企业清偿债务 破产企业未到期的债权为破产债权 概念 确认 破产债权 债权人为个人利益参加破产程序的费用 破产宣告前对破产企业的罚金 罚款 非破产债权 企业破产财产的处置与分配 破产财产的处置与分配 分配方案 分配顺序 清算费用 由清算组提出 债权人会议通过 人民法院认可并公告 由清算组执行 破产财产分配的顺序 优先拨付清算费用 破产企业所欠职工的工资和劳动保险费用 所欠国家税款 破产债权人 清算费用 破产财产管理 变卖和分配所需要的费用 破产案件的诉讼费用 为债权人的共同利益而在破产程序中支付的其他费用 1 2 3 3 破产终结破产人无财产可供分配的 管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序 管理人在最后分配完结后 应当及时向人民法院提交破产财产分配报告 并提请人民法院裁定终结破产程序 人民法院应当自收到管理人终结破产程序的请求之日起十五日内作出是否终结破产程序的裁定 裁定终结的 应当予以公告 管理人应当自破产程序终结之日起十日内 持人民法院终结破产程序的裁定 向破产人的原登记机关办理注销登记 案例12002年元月 甲乙丙共同设立一合伙企业 合伙协议约定 甲以现金5万元出资 乙以房屋作价8万元出资 丙以劳务作价4万元出资 各合伙人按相同比例分配赢利 分担亏损 合伙企业成立后 为扩大经营 于2002年6月向银行贷款5万元 期限为一年 2002年8月 甲提出退伙 鉴于当时合伙企业盈利 乙 丙表示同意 同月甲办理了退伙结算手续 2002年9月 丁入伙 丁入伙后 因经营环境变化 企业严重亏损 2003年5月 乙丙丁决定解散合伙企业 并将企业的现有财产价值人民币3万元予以分配 但对未到期的银行贷款未予以清偿 2003年6月 银行贷款到期后 银行找合伙企业清偿债务 发现该企业已解散 遂向甲要求偿还全部贷款 甲称早已退伙 不负责清偿债务 银行向丁要求偿还全部贷款 丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的 不负责清偿债务 银行向乙要求偿还全部贷款 乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应的债务 银行向丙要求偿还全部贷款 丙则表示自己以劳务出资 不承担还贷款的义务 问题 1 甲乙丙丁的主张能否成立 并说明理由 2 合伙企业所欠银行贷款应如何清偿 3 在银行贷款清偿后 甲乙丙丁之间应如何分担清偿责任 解析 1 甲的主张不能成立 根据 合伙企业法 的规定 退伙人对其退伙前已发生的债务与其他合伙人承担连带责任 故甲对其退伙前发生的银行贷款应付连带清偿责任 乙的主张不能成立 根据 合伙企业法 的规定 合伙人之间对债务承担分额的约定对债权人没有约束力 故乙提出应按约定比例清偿债务的主张不能成立 其应对银行贷款承担连带清偿责任 丙的主张不能成立 根据 合伙企业法 的规定 以劳务出资成为合伙人 也应承担合伙人的法律责任 故丙也应对银行贷款承担连带清偿责任 丁的主张不能成立 根据 合伙企业法 的规定 入伙的新合伙人对入伙前的债务承担连带清偿责任 故丁对其入伙前发生的银行贷款承担连带清偿责任 2 根据 合伙企业法的 的规定 合伙企业所欠银行贷款首先应用合伙企业的财产清偿 在合伙企业财产不足清偿时 由各合伙人承担无限连带责任 乙 丙 丁在合伙企业解散时 未清偿债务便分配财产 是违法无