股东任职资格专题

公司股东任职资格问题总结公司股东任职资格问题总结 一 一 法律禁止的情形法律禁止的情形 1 1 公务员公务员 公务员法 第 53 条第 14 款规定 公务员必须遵守纪律 不得从事或者参与营利性 活动 在企业或者其他营利性组织中兼任职务 此处 入股成为股东 是否属于 参与盈 利性活动 理论上存在争议 在具体实务中 我们一般认为入股属于参与盈利性活动的情 形 此 国家公务员是不可以投资公司成为股东的 另外 虽然公务员不能因个人营利 目的担任企业董事 监事 经理 但是可以根据上级的决定 到国有企业事业单位挂职锻 炼 包括担任董事 监事 经理职务 2 2 党政机关的干部 党政机关的干部 党员领导干部廉洁从政若干准则 及实施办法规定 党员领导干部不得 违反规定 拥有非上市公司 企业 的股份或者证券 且规定 本准则适用于党的机关 人大机关 行政机关 政协机关 审判机关 检察机关中县 处 级以上党员领导干部 人民团体 事业单位中相当于县 处 级以上党员领导干部 国有和国有控股企业 含国有和国有控 股金融企业 及其分支机构领导人员中的党员 县 市 区 旗 直属机关 审判机关 检察机关的科级党员负责人 乡镇 街道 党员负责人 基层站所的党员负责人参照执行 本准则 3 3 县以上党和国家机关退 离 休干部 县以上党和国家机关退 离 休干部 中共中央办公厅 国务院办公厅关于县以上党和国家机关退 离 休干部经商办企业 问题的若干规定 1988 规定 县以上机关的退休干部不得兴办商业性企业 不得到这 类企业任职 不得在商品买卖中居间取酬 不得以任何形式参与倒卖生产资料和紧俏商品 不得向有关单位索要国家的物资 不得进行金融活动 4 4 国有企业领导人 国有企业领导人 国有企业领导人员廉洁从业若干规定 第 5 条规定 国有企业领导人员不得有利用 职权谋取私利以及损害本企业利益的下列行为 1 个人从事营利性经营活动和有偿中介 活动 或者在本企业的同类经营企业 关联企业和与本企业有业务关系的企业投资入股 5 5 现役军人 现役军人 中国人民解放军内务条令 第 114 条规定 军人不得经商 不得从事本职以外的其他 职业和有偿中介活动 第 2 条规定 本条令是中国人民解放军内务建设的基本依据 适用于中国人民解放军 现役军人和单位 不含企事业单位 以及参训的预备役人员 6 6 职工持股会 职工持股会 2000 年 7 月 6 日 民政部民办函 2000 110 号 关于暂停对企业内部职工持股会进行 社会团体法人登记的函 中特别规定 由于职工持股会属于单位内部团体 不应再由民政 部门登记管理 各地民政部暂不对企业内部职工持股会进行社团法人登记 此前已登记的 职工持股会在这次社团清理中暂不换发社团法人证书 据此 职工持股会不具有社团法人 的主体资格 其作为股份有限公司的发起人 缺乏法律依据 2000 年 12 月 11 日 中国证 监会亦在其 复函 中指出 职工持股会不能成为公司的股东 7 7 工会 工会 根据 2001 年修订的 中华人民共和国工会法 第十四条规定及中华全国总工会的意见 中华全国总工会 地方总工会 产业工会具有社会团体法人资格 基层工会组织具备民 法通则规定的法人条件的 依法取得社会团体法人资格 依照 民法通则 的相关规定 自然人与法人都具备成为股东的条件 工会作为社会团体法人应该也享有成为股东的权利 但是证监会在 关于职工持股会及工会能否作为上市公司股东的复函 中指出 根据 中华全国总工会的意见和 中华人民共和国工会法 的有关规定 工会作为上市公司的股 东 其身份与工会的设立和活动宗旨不一致 可能会对工会正常活动产生不利影响 因此 我会也暂不受理工会作为股东或发起人的公司公开发行股票的申请 8 8 中介机构 中介机构 公司登记管理若干问题的规定 第 21 条规定 会计事务所 审计事务所 律师事务 所和资产评估机构不得作为资产主体向其他行业投资设立公司 9 9 信托投资公司 信托投资公司 目前 IPO 的审核政策是要求发行人股权清晰 不接受信托持股 存在信托持股的 必 须清理 1010 拟上市公司股东被吊销营业执照的 拟上市公司股东被吊销营业执照的 公司被吊销营业执照并不意味着公司法人地位的消亡 所以不影响其对相应股份的持 有 但是 根据证监会的要求 拟上市企业申报前其股东的股权必须是不存在任何权属纠 纷和潜在纠纷或不确定性 因此需要该股东将其股权转给他人 二 二 受限制的情形受限制的情形 1 1 事业单位员工 辞去公职或者退休的公务员 事业单位员工 辞去公职或者退休的公务员 公务员法 第 102 条规定 公务员辞去公职或者退休的 原系领导成员的公务员在 离职三年内 其他公务员在离职两年内 不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营 利性组织任职 不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动 公务员法 第 106 条规定 法律 法规授权的具有公共事务管理职能的事业单位中 除工勤人员以外的工作人员 经批准参照本法进行管理 即具有公共事务管理职能的事业单位中除工勤人员以外的工作人员任职期间不得成为 公司股东 辞去公职或者退休的 原系领导成员的工作人员在离职三年内 其他工作人员 在离职两年内 不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职 不得从事 与原工作业务直接相关的营利性活动 2 2 省 地级领导干部的配偶 子女 省 地级领导干部的配偶 子女 关于省 地两级党委 政府主要领导配偶 子女个人经商办企业的具体规定 执行 中纪发 2001 2 号 规定 省 部 地 厅 级领导干部的配偶 子女 不准在该领导 干部管辖的业务范围内个人从事可能与公共利益发生冲突的经商办企业活动 3 3 国有企业领导人的配偶 子女 国有企业领导人的配偶 子女 国有企业领导人员廉洁从业若干规定 第 6 条第一款规定 国有企业领导人员的配 偶 子女及其他特定关系人 不得在本企业的关联企业 与本企业有业务关系的企业投资 入股 4 4 离职或退休的国有企业领导人 离职或退休的国有企业领导人 第七款规定 国有企业领导人离职或者退休后三年内 不得在与原任职企业有业务关 系的私营企业 外资企业和中介机构担任职务 投资入股 或者在上述企业或者机构从事 代理与原任职企业经营业务相关的经营活动 3 3 商业银行 商业银行 商业银行原则上不能成为非金融机构的股东 但国家另有规定的除外 如司法判决或 抵押质押等不属于主动投资行为 4 4 非营利性非企业法人 非营利性非企业法人 总体上来说 机关法人 社会团体法人 事业单位法人等非企业法人都可以投资设立 有限责任公司 股份有限公司和外商投资企业等 但是一般来说 国家政府性质的非盈利 性的非企业法人不具备股权投资的主体资格 5 5 外商投资企业 外商投资企业 出资额已缴足 已经完成原审批项目 已经开始缴纳企业所得税的外商投资企业可以 作为发起人 除具备上述三个条件外 其在拟设立的公司中所占股本比例 要符合以下规定 属于 国家鼓励外商直接投资的行业 外商投资企业所占股本比例不受限制 国家另有规定的除外 属于国家限制外商直接投资的行业 公司注册资本中所有外商投资企业所占股本的比例 不得超过注册资本的百分之二十五 属于国家禁止外商投资行业的 外商投资企业不得进 行投资 6 6 事业单位 事业单位 中央行政事业单位国有资产管理暂行办法 第 29 条规定 各部门行政单位和参照公 务员法管理的单位 不得将国有资产用于对外投资 其他事业单位应当严格控制对外投资 不得利用国家财政拨款 上级补助资金和维持事业正常发展的资产对外投资 教育部发布了 教育部关于积极发展 规范管理高校科技产业的指导意见 教科发 2005 2 号文 该文对部属高校做出了如下规定 高校除对高校资产公司进行投资外 不得再以事业单位法人的身份对外进行投资 7 7 社会团体法人 社会团体法人 民政部 国家工商行政管理局关于社会团体开展经营活动有关问题的通知 规定 开展经营活动的社会团体 必须具有社团法人资格 不具备法人资格的社会团体 不得开 展经营活动 社会团体开展经营活动 可以投资设立企业法人 也可以设立非法人的经营 机构 但不得以社会团体自身的名义进行经营活动 社会团体从事经营活动 必须经工商 行政管理部门登记注册 并领取 企业法人营业执照 或 营业执照 三 三 实务中易产生疑惑的情形实务中易产生疑惑的情形 1 1 未成年人 未成年人 国家工商行政管理总局于 2007 年 6 月 25 日 关于未成年人能否成为公司股东的答复 工商企字 131 号 公司法 对未成年人能否成为公司股东没有作出限制性规定 因 此 未成年人可以成为公司股东 其股东权利可以由法定代理人代为行使 但是要注意 无民事行为能力或者限制民事行为能力的人不得担任公司的董事 监事 高级管理人员 2 2 在职教师 在职教师 我国 教师法 和 教师职业道德规范 没有规定教师不可以做股东 教师也不是公 务员 他们只是有些待遇按照公务员或者不低于公务员对待 所以 他们可以投资做股东 但是 不可以做公司的职员 也不可以利用教师的权利为自己或他人谋利益 3 3 保险公司 证券公司 基金公司 保险公司 证券公司 基金公司 对于以上非银行金融机构投资其他公司成为股东法律没有明确限制 即均可以成为股 东 4 4 一人公司 一人公司 根据公司法等相关法律规定 一人有限公司也是适格的法人 有限责任公司的股东可 以是个人 也可以是其它法人单位 法律没有说禁止一人有限公司对外投资或者参股 所 以一人有限公司原则上可以成为公司的股东 5 5