行政强制法心得体会

1 / 35行政强制法心得体会行政强制法学习心得行政强制法是规范行政强制的设定和实施，保护公民、法人和其他组织的合法权益，促进和监督行政机关依法履行职责的重要法律。 行政强制法赋予行政机关履行职责的必要手段，维护公共利益和公共秩序的同时对行政强制进行规范，避免和防止权力的滥用，保护公民、法人和其他组织的合法权益。行政强制法的出台，对城市管理中行政强制执法意义重大，既给予直接的法律支持又对其行政强制程序进行严格规范，在推进城市管理中保护公民、法人和其他组织的合法权益。行政强制涉及行政管理效率和行政机关的权威，也涉及对公民人身权、财产权等基本权利的处分和限制，具有保障行政效率和保障公民权利的双重功能。 行政强制法是授予并控制行政强制权的立法，兼顾私人利益和公共利益，平衡公民权利和公共权力，在充分授予权力的同时严格控制权力，运用实体划界和程序约束在保护公民权利和保证行政效率之间寻求适当平衡点，实现利益平衡，在这二者矛盾难以调和时，确定非强制优先，最小伤害等法律原则2 / 35加以处置。行政强制法的价值理念：秉持平衡理念，贯彻兼顾原则，强化权力约束，重在权利保护。行政强制法约束公权力保护私权利，加强程序约束、制度监督、责任强化既顺应我国行政法发展趋势，也体现了建设法治政府、服务型政府的要求。注重公权力和私权利平衡并重在控权，详细规定了行政机关工作人员在执法中的违法责任，尽可能对行政机关及其工作人员的强制行为进行全方位的监督。 行政强制法的另外一个特色就是原则体系化和结构科学化，法定、适当、教育与强制相结合、防止滥用、权利救济等五大原则为行政强制制度构建指明了方向，体系分为制度设定、强制措施、强制执行、申请法院执行、责任制度。原则体系化和架构科学化，有利于对于行政强制法的理解和适用。行政强制法明确规定，行政强制措施和行政强制执行由法律设定，行政法规和地方性法规可以在法律准许范围内设定某些的行政强制措施，法律法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施。明确行政强制设定权，从源头上解决行政强制的“乱”设置。行政强制措施和行政强制执行过程要严格按照程序进行，行政强制的程序性规范有利于约束权力保证效率以及保障公民、法人和其他组织3 / 35的合法权益。行政强制法学习心得行政强制法的公布施行，是我国民主法制建设的一件大事，对于保障和监督行政机关严格依法行政，维护公共利益和社会秩序，保护公民、法人和其他组织的合法权益具有重要意义。行政强制法的公布施行，完善了由宪法及宪法相关法、民商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼及非诉讼程序法共 7 个法律部门组成的中国特色社会主义法律体系。并且解决了行政强制权行使中的突出问题。由于对行政强制缺乏统一规范，行政机关在执法过程中既存在滥用行政强制手段，侵害公民、法人和其他组织合法权益的问题，也存在行政机关强制手段不足，执法效率低，不能有效制止违法行为的问题。具体表现为：设定权不明确。行政强制措施种类繁多，名称不一，缺乏规范。实施主体混乱。程序不规范，行政强制的随意性大。行政机关申请法院执行，程序烦琐，时间过长。为了保证行政效率，又维护公民的合法权益，需要制定行政强制法，从制度上作出统一规定。4 / 35该法的公布和施行，是全面推进依法行政，加快建设法治政府的重要举措，行政强制权是行政机关实施行政管理的必要手段，既涉及行政管理效率，又涉及对公民人身权、财产权的限制，规范行政强制行为，有助于促进行政机关全面依法行政。学习好、宣传好、执行好这部法律，是各级行政机关当前和今后一个时期推进依法行政的重要任务。作为一名路政执法人员，对行政强制法不仅要熟知，而且要将其应用于工作实际中来，用理论来指导工作实践，同时用实践来检验理论政策、法律法规。真正达到规范执法、文明执法的目的。行政强制法学习心得近几年来，舆论影响力下的执法工作备受关注，新中华人民共和国行政强制法开始实施以后，作为执法部门，更加要严格按照该法规定和程序，依法行政、高效为民，不断提高工作水平，保障公民、法人和其他组织的权益。 5 / 35行政强制法是一部规范行政强制的设定和实施,保护公民、法人和其他组织的合法权益,促进和监督行政机关依法履行职责的一部重要法律。一方面赋予行政机关必要的手段,保证行政机关履行职责,维护公共利益和公共秩序；同时,对行政强制进行规范,避免和防止权力的滥用,以保护公民、法人和其他组织的合法权益。目前我国行政强制制度主要存在两个方面问题:一方面是“乱”,包括“乱”设行政强制和“滥”用行政强制,侵害了公民、法人或者其他组织的合法权益；另一方面是“软”,行政机关的强制手段不足,对有些违法行为不能有效制止,有些行政决定不能得到及时执行。 行政强制涉及公民、法人的人身权、财产权,实施行政强制必须遵循一定的原则。它规定了以下主要原则:1法定原则。行政强制的设定和实施,适用本法,并应当依照法定的权限、范围、条件和程序进行。2、适当原则。行政强制的设定和实施,应当适当,采用非强制手段可以达到行政管理目的的,不得设定和实施行政强制。从实体上说,行政主体依法行政强制法学习心得体会行政强制法的公布施行，是我国民主法制建设的一件6 / 35大事，对于保障和监督行政机关严格依法行政，维护公共利益和社会秩序，保护公民、法人和其他组织的合法权益具有重要意义。行政强制法的公布施行，完善了由宪法及宪法相关法、民商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼及非诉讼程序法共 7 个法律部门组成的中国特色社会主义法律体系。行政强制法的公布施行，解决了行政强制权行使中的突出问题。由于对行政强制缺乏统一规范，行政机关在执法过程中既存在滥用行政强制手段，侵害公民、法人和其他组织合法权益的问题，也存在行政机关强制手段不足，执法效率低，不能有效制止违法行为的问题。具体表现为：设定权不明确。行政强制措施种类繁多，名称不一，缺乏规范。实施主体混乱。程序不规范，行政强制的随意性大。行政机关申请法院执行，程序烦琐，时间过长。为了保证行政效率，又维护公民的合法权益，需要制定行政强制法，从制度上作出统一规定。行政强制法的公布施行，是全面推进依法行政，加7 / 35快建设法治政府的重要举措，行政强制权是行政机关实施行政管理的必要手段，既涉及行政管理效率，又涉及对公民人身权、财产权的限制，规范行政强制行为，有助于促进行政机关全面依法行政。学习好、宣传好、执行好这部法律，是各级行政机关当前和今后一个时期推进依法行政的重要任务。作为一名机关工作者，对行政强制法不仅要熟知，而且要将其应用于工作实际中来，用理论来指导工作实践，同时用实践来检验理论政策、法律法规。真正达到薛泳成果转化的目的。依法监管 慎用强制-学习中华人民共和国行政强制法学习体会宜昌巴东海事处 彭锦辉中华人民共和国行政强制法经 2016 年 6 月 30 日第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议通过，自 2016 年 1 月 1 日起正式施行。通过单位组织学习、个人自学，并参加了长江航务管理局组织的行政强法测试，本8 / 35人对中华人民共和国行政强制法有了更深的理解，作为水上安全监督和船舶防污染管理的主管机关，我们更应该依法行政、文明执法、慎用强制。一、实施行政强制，避免滥用行政强制法是一部规范行政强制的设定和实施,保护公民、法人和其他组织的合法权益,促进和监督行政机关依法履行职责的一部重要法律。目前我国行政强制制度主要存在两个方面问题:一方面是“乱”,包括“乱”设行政强制和“滥”用行政强制,侵害了公民、法人或者其他组织的合法权益；另一方面是“软”,行政机关的强制手段不足,对有些违法行为不能有效制止,有些行政决定不能得到及时执行。行政强制法的调整范围包括行政强制措施和行政强制执行两方面内容。其中,行政强制措施是指行政机关在行政管理过程中,为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形,依法对公民的人身自由实施暂时性限制,或9 / 35者对公民、法人或者其他组织的财产实施暂时性控制的行为。行政强制执行是指行政机关或者行政机关申请人民法院,对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织,依法强制履行义务的行为。二、实施行政强制，遵循原则行政强制涉及公民、法人的人身权、财产权,实施行政强制必须遵循一定的原则。 行政强制法为此规定了以下原则:1、法定原则。行政强制的设定和实施，应当依照法定的权限、范围、条件和程序。这是关于行政强制合法性原则的规定。有权设定行政强制措施的只有法律、行政法规和地方性法规，规章和其他规范性文件都没有设定行政强制的权限。2、适当原则。行政强制的设定和实施，应当适当。采用非强制手段可以达到行政管理目的的，不得设定和实施行政强制。适当原则是行政法规领域中的一项普遍原则，有行政强制领域中，也称比例原则。所谓比例原则，是指行政机关在可以采用多种方式实现某一行政目的情况下，应当采用对当事人权益损害最小的方式，这样做才是适当和合10 / 35理的。3、坚持教育与强制相结合原则。实施行政强制,应当坚持教育与强制相结合。行政强制只是促使当事人履行法定义务的一种手段,不是目的。当事人经教育自觉改正违法行为,履行法定义务的,就不应再采取行政强制。违法行为情节显著轻微或者没有明显社会危害的，可以不采取行政强制措施。行政政关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。4、不得为单位和个人谋利原则。行政机关及其工作人员不得利用行政强制权为单位或者个人谋取利益。 行政强制法明确规定了不得利用行政强制权谋取利益原则，体现在很多规定中：不得使用被查封、扣押的财产。行政机关应妥善保管查封、扣押的财产，不得使用或者损毁；造成损失的，应当承担赔偿责任。不得收取保管费。因查封、扣押发生的保管费用由行政机关承担。收支两条线。划拨的存款、汇款以及拍卖和依法处理所得的款项应当上缴国库或者划入财政专户。任何行政机关或者个人不得以任何形式截留、私分或者变相私分。11 / 35合理确定代履行费用。代履行的费用按照成本合理确定，由当事人承担。但是，法律另有规定的除外。代履行不得采用暴力、胁迫以及其他非法方式。三、实施行政强制，遵守规定行政强制措施的一般实施条件主要有：一是只能在履行行政管理职责过程中实施。二是必须符合法律、法规规定的可以实施行政强制的情况。三是必须有法规、法规的明确授权。四是必须由行政机关实施行政强制措施。行政强制措施由法规、法规规定的行政机关在法定职权范围内实施。行政强制措施权不得委托。行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：1、实施前须向行政机关负责人报告并经批准；2、由两名以上行政执法人员实施；3、出示执法身份证件；4、通知当事人到场；12 / 355、当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；6、听取当事人的陈述和申辩；7、制作现场笔录；8、现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；9、当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章；10、法律、法规规定的其他程序。作为一名海事执法人员，不仅要学透行政强制法 ，更要用好行政强制法 ，全面履行水上安全监督和船舶防污染管理职责，依法监管，慎用强制；实施强制，遵循原则、遵守规定，认真保障管理当事人的合理权益，坚决打击管理相对人水上违法行为，防止水上交通事故发生，确保海事行政执法不缺位、不越位，确保辖区船舶航行、停泊、作业安全，确保辖区水上平安。13 / 35学习心得体会行政强制法草案,经过全国人大常委会会议先后五次审议,终于走完从起草到通过的漫漫 12 年立法之路,最终成为法律。该法将于 2016 年 1 月 1 日起施行。一、规范行政强制，避免公权力滥用行政强制法是一部规范行政强制的设定和实施,保护公民、法人和其他组织的合法权益,促进和监督行政机关依法履行职责的一部重要法律。目前我国行政强制制度主要存在两个方面问题:一方面是“乱”,包括“乱”设行政强制和“滥”用行政强制,侵害了公民、法人或者其他组织的合法权益；另一方面是“软”,行政机关的强制手段不足,对有些违法行为不能有效制止,有些行政决定不能得到及时执行。据了解,行政强制立法的指导思想有两个方面,一方面赋予14 / 35行政机关必要的手段,保证行政机关履行职责,维护公共利益和公共秩序；同时,对行政强制进行规范,避免和防止权力的滥用,以保护公民、法人和其他组织的合法权益。本法的调整范围包括行政强制措施和行政强制执行两方面内容。其中,行政强制措施是指行政机关在行政管理过程中,为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形,依法对公民的人身自由实施暂时性限制,或者对公民、法人或者其他组织的财产实施暂时性控制的行为。行政强制执行是指行政机关或者行政机关申请人民法院,对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织,依法强制履行义务的行为。二、实施行政强制须遵循法定原则行政强制涉及公民、法人的人身权、财产权,实施行政强制必须遵循一定的原则。本法为此规定了以下原则:1 法定原则。行政强制的设定和实施,适用本法,并应当依照15 / 35法定的权限、范围、条件和程序进行。2、适当原则。行政强制的设定和实施,应当适当,采用非强制手段可以达到行政管理目的的,不得设定和实施行政强制。专家解释,从实体上说,行政主体依法实施行政强制,应当以实现行政管理所要求的目标为限,应该冻结部分资金的,不能冻结整个账户。从程序上说,行政强制主体所采取的手段与要达到的目标之间必须有对应关系,比如要扣押商店里的违禁品,不能扣押违禁品以外的其他商品。3、坚持教育与强制相结合原则。实施行政强制,应当坚持教育与强制相结合。专家指出,行政强制只是促使当事人履行法定义务的一种手段,不是目的。当事人经教育自觉改正违法行为,履行法定义务的,就不应再采取行政强制。4、不得为单位和个人谋利原则。行政机关及其工作人员不得利用行政强制权为单位或者个人谋取利益。本法同时强调,公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政强制,享有陈述权、申辩权；有权依法申请行政复议或者提起16 / 35行政诉讼；因行政机关违法实施行政强制受到损害的,有权依法要求赔偿。公民、法人或者其他组织因人民法院在强制执行中有违法行为或者扩大强制执行范围受到损害的,有权依法要求赔偿。三、严格限制行政强制措施设定权明确行政强制的设定权,是从源头上解决行政强制“乱”的关键。过去由于没有统一的行政强制法,立法法也没有对行政强制的设定权作出明确划分,行政强制的设定权不明确,不仅法律设定行政强制,法规、规章也在设定行政强制,甚至规章以下的规范性文件也设定行政强制。其后果是,行政机关在实施管理过程中“滥”用行政强制,侵害了公民、法人或者其他组织的合法权益,也不符合依法行政的要求。对此,本法明确规定:“行政强制措施由法律设定。 ”截至2016 年上半年,行政法规中规定了行政强制措施的有 96 件。其中,17 件是在法律对特定事项作了原则规定,同时授权国务院规定具体管理措施的情况下,国务院在行政法规中规定了行政强制措施。为与此相衔接,本法规定,尚未制定法律,且属于国务院行政17 / 35管理职权事项的,行政法规可以设定除限制公民人身自由,冻结存款、汇款和应当由法律规定的行政强制措施以外的行政强制措施。尚未制定法律、行政法规,且属于地方性事务的,地方性法规可以设定查封场所、设施、财物和扣押财物的行政强制措施。法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施。本法还规定,法律对行政强制措施的对象、条件、种类作了规范的,行政法规、地方性法规不得作出扩大规定。法律中未设定行政强制措施的,行政法规、地方性法规不得设定行政强制措施。但是,法律规定特定事项由行政法规规定具体管理措施的,行政法规可以设定除限制公民人身自由,冻结存款、汇款和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施。关于行政强制执行,本法规定也应由法律设定。法律没有规定行政机关强制执行的,作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。设定行政强制应进行事前论证。为规范行政强制的设定,保18 / 35障公民、法人和其他组织的合法权益,本法规定了设定行政强制的事前论证和实施中的评估程序。本法规定:“起草法律草案、法规草案,拟设定行政强制的,起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见,并向制定机关说明设定该行政强制的必要性、可能产生的影响以及听取和采纳意见的情况。 ”同时,规定了行政强制实施中的评估程序:行政强制的设定机关应当定期对其设定的行政强制进行评价,并对不适当的行政强制及时予以修改或者废止；行政强制的实施机关可以对已设定的行政强制的实施情况及存在的必要性适时进行评价,并将意见报告该行政强制的设定机关；公民、法人或者其他组织可以向行政强制的设定机关和实施机关就行政强制的设定和实施提出意见和建议。有关机关应当认真研究论证,并以适当方式予以反馈。四、代履行排除暴力胁迫非法方式代履行是在当事人不履行相关义务的情况下,行政机关为维19 / 35护公共利益而代为履行的一种执行方式。现有 13 部法律和19 件行政法规规定了代履行,主要涉及维护交通安全、治理环境污染和保护自然资源等事项。本法加强了对代履行的规范,行政机关依法作出要求当事人履行排除妨碍、恢复原状等义务的行政决定,当事人逾期不履行,经催告仍不履行,其后果已经或者将危害交通安全、造成环境污染或者破坏自然资源的,行政机关可以代履行,或者委托没有利害关系的第三人代履行。同时规定,代履行的费用按照成本合理确定,由当事人承担。但是,法律另有规定的除外。代履行不得采用暴力、胁迫以及其他非法方式。学习中华人民共和国行政强制法心得体会 册亨县地税局 王保车 中华人民共和国行政强制法于 2016 年 6 月 30 日由第十一届人大常委会第 21 次会议通过。 将于2016 年 1 月 1 日起施行。 该法是一部规范行政强制的设定和实施，保障和监督行政机关 依法履行职责，维护公共利益和社会秩序，保护公民、法人和其他组 织合法权益的重要法律。 有学者称，该法与行政处罚法 、 行政许可法可并称为“行 政程序立法三部曲” 。 我则认为：行20 / 35政处罚法针对的是乱处罚现象； 行政许可法 针对的是乱审批现象；行政复议法是一种针对行政侵权行为的一 种“复议”法律救济。 而早在 1989 年颁行的行政诉讼法则是行 政机关外部的一种监督， 通过当事人就行政机关侵犯其合法权益的行 政行政行为向法院提起诉讼的方式， 实现司法机关对行政行为的监 督。 本人认为：现在的行政处罚法 、 行政许可法 、 行政复议 法 、 行政强制法使得我国行政程序法律多足鼎立， 给人一种“繁 花似锦”的“朦胧美” ，但从立法技术上讲， “要么子给么子”并不符 合立法体系的科学性。 “头疼医头，脚疼医脚” ，是咱们国家立法的“通 病” 。 该法与行政处罚法 、 行政许可法 、 行政复议法 、 行政 诉讼法犹如“五子登科“你方唱罢我登场” ， 好不热闹，这种 “五子登科”与三字经中的“窦燕山，有义方，教五子，名俱扬” 就“功德”相左了，确有“泛滥”之嫌。 本人还坚信：在条件成熟的 情况下，这些贯有“行政某某法”的多部法律， 一定会象当年经济合 同法多法“纷呈”而在 1999 年归并到统一的合同法那样，变成 一部统一的中华人民共和国行政程序法 。 1999 年之前，有经济 合同法 、 涉外经济合同法 、 技术合同法 。 我这样预言，不是没 有依据的。 我在 1985 年出版专著技术合 同法实用手册中谈及到了从立法统一21 / 35的角度， 合同法作为一个完整 的部法体系，应当改变“三足鼎立”的局面， 一定要统一，一定会统 一。 果不其然，1999 年就统一了。 此其理由之一；其二，比如美国 就有联邦行政程序法 ； 其三，从程序法立法体系的高度讲， “民诉” 程序法、 “刑诉”程序法、 “行政”程序法“三法鼎立” ， 才是符合立 法规律的科学体例。 到时候，如陆游诗句所讲：“勿忘告乃翁” 。 为了配合行政强制法的学习，本人利用今年“十一”长假， 进行了一番“恶补” ，整理、摘抄了一些资料， 形成了这么一个提纲 ，用以作为我自己的学习心 得，向各位汇报，与大家交流。 我主要分以下三个大的方面向大家介绍：一是行政强制的基本 理论；二是我国行政强制法律制度的现状简介； 三是行政强制法 的主要内容，这第三个大问题中， 分十个小问题讲。 一、行政强制的基本理论。 古人云：“?夫假物者必争，争而不已，必就其能断曲直者 而听命焉。故君长行政生焉。?” 。 毛泽 东主席曾告诫：“熟读唐人?封建论?，莫将子厚返文王。 ” 强制是国家权力的重要属性。 没有强制权，国家将无法维持秩 序，实现其政治、经济和社会目的。 国家通过立法，以国家强制力为 后盾要求全社会遵守以法律形式表现出来的国家意志， 通过司法强制 实施有效的司法裁决以解决争端。 通过行政强制对违反行政法律规范 或者不履行生效的行政决22 / 35定的行政管理相对人的人身权、财产权和其 他权利予以限制或者处分；直接执行或者迫使当事人履行由具体行政 行为所确定的法律上的义务，以实现其对社会的管理。 因为国家管理 大量的表现为行政管理。 所以，行政强制是国家强制权中的重要组成 部分。 现代行政强制是现代政府职能的扩大和依法行政理念相结合 的产物。 据我国研究中、西方行政法学的泰斗王名扬教授介绍： 资本主 义之前的西方社会，政府被界定为“守夜人” ， 其职能通常限于国防、 外交、治安、税收等领域。 随着资本主义经济的发展，社会关系日益 复杂， 社会矛盾和问题日益突出，政府职能也扩大至管理社会经济秩 序，管理城市规划和乡镇建设，保护环境与资源， 分配社会福利，直 接组织大型工程建设等诸多领域。 二十世纪以来，许多国家通过立法 形式规定行政强制制度。 例如：奥地利 1925 年制定了行政强制执行法通则 ； 德国 1953 年制定了联邦行政执行法 ；美国 1946 年联邦行政程序法 第 551 节从程序角度规定了行政强制执行。 行政强制的主要特点 1、行政强制是实施法律的重要手段。 “徒法不能自行” 。 2、行政强制是依法行使行政权力的有力保障。 3、行政强制是维护公共秩序的有力手段。4、行政强制是促进全社会遵守法律的有效方法。 行政强23 / 35制立法的基本原则 1、依法强制的原则。 要点：一是“法律优位” ，其含义是下位不得与上位法相抵触， 一切行政强制行为都必须与法律规范相一致；如公安派出所组织条例 就与警察法不相匹配，司法部关于法律服务所从业人员可从事民事代 理的部门规章与民诉法，与立法法相悖等等。二是“法律保护” ，其 含义是有些强制措施必须由法律作出规定。 如立法法第八条、第 九条：如对有关犯罪、刑罚， 对公民人身权利的剥夺、限制人身自由 强制措施和处罚、司法制度等事项。 2、比例原则。 行政强制的必要性、相称性、合理性、最小损失性。 3、效率与权利保障兼顾原则。 4、救济原则。 二、我国行政强制法律制度的现状简介 制度概述 1989 年颁行我国行政诉讼法之前，由法律、行政法规、部门 规章规定的具体行政强制措施和执行方式、名称有 200 多种，没有可 诉性，没有法律救济途径，只能通过“信访”解决。 “信访”的兴旺 发达是“法治”倒退衰败的明显标志！ 有人戏称：只有信访人员“失 业”了，律师业才可以正常发展。 1989 年行政诉讼法第十一条规定，人民法院受理公民、法人 和其他组织提出的“对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结 等行政强制措施不服的”诉讼和“认为行政机关侵犯其人身权、财产 权的”诉讼。 1999 年通过的行政复议法第六条规定，公民、法人或 者其他组织“对行政机关作出的限制24 / 35人身自由，或者查封、扣押、冻 结财产等行政强制措施不服的”或者“认为行政机关的其他具体行为 侵犯其合法权益的” ， 可以申请行政复议。 1994 年通过了国家赔偿法 。 该法规定， “违法拘留或者违法采取限制公民人身自由 的行政措施的” ， “违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施 的” ， 受害人有权取得赔偿。 至此，我国的行政强制措施之法律制度 基本形成。 当然，国家赔偿中还有“司法赔偿”一起，构成“国家赔 偿”的“双子楼”。 我国现行法律、法规中行政强制的基本情况。 法律、行政法规规定的行政强制有以下八类： 1、对人身自由的限制， 据不完全统计，主要有 9 部 法律，包括戒严法、人民警察法、集会游行法等， 有 5 部行政法规， 包括强制戒毒办法、公安机关督察条例等。 限制人身自由的方式有行政拘留、盘问、留置、约束、强制带离现场 等。 “行政拘留”与”刑事拘留”属别不同。 “劳教”属于行政处罚。2、对场所、设施或者财物的查封，主要有 13 部法律， 包括 税收征管法、道路交通安全法、食品卫生法等， 有 31 部行政法规， 包括海关稽查条例、税收征收管理法实施细则等。 3、对财产的扣押，主要有 12 部法律，包括枪支管理法、海 关法、产品质量法等，有 35 部行政法规，25 / 35包括公安机关监察条例、 道路交通安全法实施条例等。 4、对存款的冻结，主要有 2 部法律，即海关和税收征管法，有 5 部行政法规，包括国家安全法实施细则、进出口关税条例等。5、检查、调查、监管等涉及进入公民住宅、生产经营场所，主要有 39 部法律，包括国家安全法、消防法、食品卫生法等， 有 32 部行政法规，包括海关行政处罚实施条例、行政监察法实施条例等。 6、遇有自然灾害、传染病爆发、突发事件等严重危害公共安 全的紧急情况下采取紧急措施,主要有 12 部法律和 12 部行政法规。 7、金融监管和技术性监控措施，主要有 7 部法律， 包括证券 法、银行业监督管理法、进出口商品检验法等， 主要有 5 部行政法规。 8、规定行政机关自己强制执行的，主要有 20 部法律， 包括 集会游行示威法、海关法等。 有 23 部行政法规，包括防汛条例、企 业法人登记管理条例等。 三、 行政强制法的主要内容。 关于总则 1、行政强制的概念。 行政强制包括行政强制措施和行政强制执行。 行政强制措施是指：行政机关在行政管理过程中为制止违法行 为、防止证据毁损、避免危害发生、控制危险扩大等情形， 依法对公 民人身自由26 / 35实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财产 实施暂时性控制的行为。 行政强制执行是指：行政机关或者行政机关申请人民法院， 对 不履行行政决定的公民、法人或者其他组织， 依法强制其履行义务的 行为。 2、立法宗旨 行政强制法第 1 条，其立法宗旨可以归纳为三个要 点： 规范行政强制的设定和实施； 维护公民利益和社会秩序； 保护公民、法人和其他组织的合法权益。 3、 行政强制法的适用范围 行政强制法第 3 条，有两种情况例外： 一是行政机关对一些突发事件采取的应急措施或临时措施， 不适用 行政强制法 。 截止目前，主要有戒严法 、 价格法 、 防震减灾法 、 大 气污染防治法 、 动物防疫法 、 传染病防治法 、 职业职业防治法 、 消防法 、 食品安全法 、 药品管理法 、 防洪法 、 水污染防治 法 、 海洋环境保护法等 10 多部。这些法律规定了相应的“应急 措施”或者“临时措施” ， 这些措施从属性上讲属于“行政强制措施” ， 考虑其特别性， 不适用行政强制法 。 二是行政机关采取金融业审慎监管措施，进出境货物强制性 技术监控措施，不适用行政强制法 。 主要有证券法 、 公司法 、 商业银行法 、 价格法 、 进出口商品检验法 、 国境卫生检疫法 、 动物防疫法等法律。 4、行政强制的原则 法定原则， 行政强制法第 4 条。 适当原则。27 / 35强制与教育相结合的原则。 不得利用行政强制权为单位和个人谋利益。 5、行政强制的法律救济 陈述权和申辩权； 申请行政复议或者提起行政诉讼的权利； 要求国家赔偿的权利。 行政赔偿。 司法赔偿。 关于行政强制的种类和设定 1、行政强制措施的种类。 限制公民人身自由； 查封场所、设施或者财物； 扣押财物； 冻结存款、汇款；其他行政强制措施。 兜底的规定，如进入公民住宅或者为尔后出笼的新措施预留 “接口” 。这是一种汉语语境下的所谓“立法技巧” 。 2、行政强制措施的设定权 行政强制法排除所有规章对行政强制措施的设定权。 比如 荆州市政府文件对户外广告的管理有悖上位法 有权设定行政强制措施的规范性文件 根据行政强制法的规定，有权设定行政强制措施的规范性 文件是全国人大及其常委会制定的法律、国务院制定的行政法规和地 方人大制定的地方性法规。 除了法律、法规以外的其他规范性文件， 包括规章及规章以下文件均不得设定行政强制措施。 关于设定权问 题， 行政处罚法 、 行政许可法等综合性的行政法均作了相应的 规定。比较而言， 行政强制法关于设定权的规定， 要严于行政 处罚法和行政许可法 ，主要体现在规章是否有一定的设定权。 规章是由国务院部委机关和有立法权的地方人民政府制定的规范性 文件，按28 / 35照制定机关的不同，分为国务院部委规章和地方政府规章两 种。 行政处罚法规定，规章可以设定警告和一定数额罚款这两种 程度比较轻的行政处罚。 行政许可法规定，省、自治区、直辖市 政府规章可以设定临时性的行政许可， 其有效期为一年，一年后如还 需要继续实施的，应由同级人大及其常委会制定地方性法规予以规 定，但国务院部委规章和省政府所在地的市政府规章、国务院批准的 较大的市政府规章无权设定行政许可。 而行政强制法则对所有规 章的设定权予以排除， 规定规章不得设定任何行政强制措施。 三部法 律之所以对规章的设定权问题作了不同的规定， 主要是考虑到行政处 罚、行政许可、行政强制这三种行为的不同性质。 行政处罚是行政机 关对违反行政管理秩序的行为进行的处罚， 其中警告和数额比较小的 罚款在执法中大量应用， 主要适用于当事人不具有经济目的的一些违 法行为， 考虑到这两种处罚对当事人的权益影响比较小， 执法实践中 又大量需要，因而行政处罚法规定规章可以设定这两种行政处罚； 行政许可是行政机关在当事人提出申请后，准予其从事特定活动的行 为，对地方管理实践中急需的管理事务，可以由省级政府规章先行设 定临时性的行政许可进行管理，有利于解决地方管理中的实际问题； 而行政强制措施是对当事人人身权、财产权的暂时性控制手段， 对当 事人的权29 / 35益影响比较大，在设定权方面需要更加严格限定， 所以行 政强制法没有赋予规章对行政强制措施的设定权。 法律、行政法规和地方性法规的设定权 根据行政强制法的规定， 法律、行政法规和地方性法规 的具体设定权是：法律可以设定任何种类的行政强制措施，包括限制公民人 身自由，查封场所、设施或者财物，扣押财物， 冻结存款、汇款，以 及其他行政强制措施。 尚未制定法律，且属于国务院行政管理职权事物的， 行政 法规可以设定查封场所、设施或者财物，扣押财物及其他应由法院规 定的行政强制措施以外的行政强制措施。 根据中华人民共和国宪法 第 89 条的规定，国务院行政管理职权事项包括领导和管理经济工作 和城乡建设，领导和管理教育、科学、文化、卫生、体育和计划生育 工作，领导和管理民政、公安、司法行政和监察等工作， 管理对外事 务，同外国缔结条约和协定，领导和管理国防建设事业， 领导和管理 民族事务，保障少数民族的平等权利和民族自治地方的自治权利， 保 护华侨的正当权利和利益，保护归侨和侨眷的合法权利和利益， 依照 法律规定决定省、自治区、直辖市的范围内部分地区进入紧急状态， 等等。属于上述范围内的事项，尚未制定法律的， 行政法规有权设定 查封30 / 35场所、设施或者财物、扣押财物及其他应由法律规定的行政强制 措施以外的行政强制措施。 截至 2016 年上半年，现行行政法规中规 定了行政强制措施的有 96 件。 尚未制定法律、行政法规，且属地方性事务的， 地方性法 规可以设定查封场所、设施或者财物， 以及扣押财物这两类行政强制 措施。 所谓地方性事务，是指本行政区域内特有的，不属于中央事权 的事务，或者不必由国家立法进行管理的事务。 如某省对本省境内的 一条河流、一个风景名胜区进行专门管理的事务， 就属于本行政区域 内特有的事务；再如对饲养宠物、燃放烟花爆竹等的管理， 没有必要 由国家统一立法，可以由地方自行立法予以规范。 关于下位法在设定权方面不得突破上位法的规定。 为了贯 彻法制统一的原则， 行政强制法特别强调了下位法在设定权方面 不得突破上位法的基本原则，具体是： 第一，法律对行政强制措施的对象、条件、种类作了规定的，行政法规、地方性法规不得作出扩大规定。 就效力等级来说，法律是 我国法律体系中除宪法之外效力最高的， 其次是行政法规，再次是地 方性法规。 为了保证法制的统一，作为下位法的行政法规或者地方性 法规，不得与上位法的法律相抵触。 就行政强制来说，法律设定行政 强制措施，要明确其适用的对象、条件和种类。 例如， 中华人民共 和国税收征收管理法第 37 条规定，对未按照31 / 35规定办理税务登记的 从事生产、经营的纳税人以及临时从事经营的纳税人， 由税务机关核 定其应纳税额，责令缴纳；不缴纳的， 税务机关可以扣押其价值相当 于应纳税款的商品、货物。 这是一项关于行政强制措施的规定，其内 容包括三个方面： 一是该项措施适用的对象：即未按照规定办理税务 登记的从事生产、经营的纳税人以及临时从事经营的纳税人； 二是该 项措施的适用条件：即在税务机关核定其应纳税额， 并责令缴纳后仍 不缴纳的；三是该项措施的种类： 即扣押价值相当于应纳税款的商品、 货物。 如果行政法规或者地方性法规在制定该法的配套性法规时， 扩 大了上述法律关于适用对象、条件和种类的规定， 如对非从事生产经 营的纳税人实施强制措施，或者对经责令缴纳后已经缴纳了税款的当 事人实施强制措施，或者在扣押的强制措施外， 对当事人增加实施冻 结银行存款的强制措施等， 都属于对法律规定的行政强制措施适用对 象、条件、种类予以扩大的行为， 是不允许的，也是无效的。 关于这 一点， 行政处罚法和行政许可法也作了类似的规定。 第二，法律中未设定行政强制措施的，行政法规和地方性法规 不得设定行政强制措施。 如果法律规定某一行为为违法行为，但未对 有这一行为的当事人规定实施行政强制措施。 在此情况下，作为下位 法的行政法规和地方性法规也不得对该行为设定行政强制措施。 32 / 35但有 一个例外，那就是：法律规定特定事项由行政法规规定具体管理措施 的，行政法规可以设定查封场所、设施或者财物， 扣押财物及其他应 由法律规定的行政强制措施以外的行政强制措施。 这一例外规定，最 初在草案中没有规定。 但是在行政强制法的立法过程中，有的部 门提出， 在法律对特定事项作了原则规定，同时授权国务院规定具体 管理措施的情况下，应允许行政法规设定必要的行政强制措施。 目前， 有 17 件行政法规对行政强制措施的设定就属于这种情况。 如中华 人民共和国农业法规定，农业转基因生物的研究、试验、生产、加 工、经营及其应用，必须依照国家规定严格实行各项安全控制措施。 法律对“安全控制措施”的具体内容未作规定。 作为配套的行政法规， 中华人民共和国农业转基因生物安全管理条例规定， 农业行政主 管部门履行监督检查职责时，在紧急情况下有权对非法研究、试验、 生产、加工、经营或者进口、出口的农业转基因生物实施封闭或者扣 押。这里对行政强制措施的规定就属于这种情况。 对这一意见，立法 机关经过认真研究予以吸收， 认为在法律规定特定事项由行政法规规 定具体管理措施的情况下， 允许行政法规设定一些行政强制措施是必 要的， 否则不利于法律的贯彻落实。 因此， 行政强制法33 / 35最终明确 于法律规定特定