论-社-会-正-义

论 社 会 正 义 1 内 容 摘 要 正义问题是一个常说常新的话题 人类很早就产生了正义的观念并把正义作为一种 普遍追求的价值目标 电影 纽伦堡大审判 促使我们不得不思索到底什么是正义 法 律和正义关系如何 这两个问题是本文所要关注的 关键字 正义 分类 关系 Abstract Justice is a common topic human kind get to known the concept of justice in ancient time and justice is taken as a goal to persue after see the movie Nuremberg trials we are forced to face the question that what justice is and its relationship with law and in this issue these two questions will be answered Key word justice classification relationship 论 社 会 正 义 2 一 正义观念及其历史发展 一 正义 的意义 在现代汉语中 正义 与 公平 公正 正直 合理 等是近义词 可以说 含义相当 但意义强弱 范围大小可能有所差别 所以 在不同场合下应选择较合适的 词 然而正义并不是一个意义十分明确的概念 正如美国法理学家 E 博登海默所说 正义具有着一张普洛透斯似的脸 变幻无常 随时可呈不同形状 并具有极不相同的 面貌 1有人把正义理解为个人德性 有人则把正义理解为社会制度 有人把正义认为是 神性 天理和人性的体现 有人则认为正义是强者的利益或者弱者的利益 有人认为正 义是一种超验的客观存在 永恒不变 有人则认为正义只是人的一种带有主观性或主体 性的价值 二 西方传统的正义观念 西方的正义观念主要渊源于古希腊的正义观念 柏拉图的其 理想国 中讨论的核 心问题之一就是正义 他首先批判了一系列错误的正义概念 然后才提出了自己的正义 概念 我们在建立我们这个国家的时候 曾经规定下一条总的原则 我想这条原则或 者这一类的某条原则就是正义 这条原则就是 每个人必须在国家里执行一种最适 合他天性的职务 2柏拉图把正义看成是与智慧 勇敢 节制并列的 四主德 之一 并且是其他美德实现的最高境界 作为柏拉图的学生 亚里士多德不仅继承了这种理论品质 而且把柏拉图的正义观 念发展到了一个新的高度 他说 正义自身是一种完全的德性 它是未加分化的 而且 是对待他人的 3迄今为止 亚里士多德的正义概念具有最大的影响力 托马斯 阿奎那的正义论是中世纪的公平观念的典型形态 他说 正义是一种习 惯 依据这种习惯 一个人以一种永恒不变的意愿使每个人获得其应得的东西 4阿奎 1 美 E 博登海默 法理学 法哲学及其方法 邓正来 姬敬武译 华夏出版社 1987 年版 第 238 页 2 古希腊 柏拉图 理想国 郭斌和 张竹明译 北京商务印书馆 1986 年版 第 169 页 3 古希腊 亚里士多德 尼各马科伦理学 苗力田译 中国社会科学出版社 1990 年版 第 90 页 4 转引自谢成鹏 基本法律价值 山东人民出版社 2000 年版 第 62 页 论 社 会 正 义 3 那认为 自然法的观念及其表示的自然秩序与神的秩序之间是和谐一致的 自然法不过 是上帝的永恒法的一部分 三 中国传统的正义观念 在中国的传统正义观念中儒家学说和法家学说是对立的两个思想体系 法家主张严 格按照成文法 认为只有成文法才是体现和实现正义的唯一标准 儒家则主张依据伦理原则和道德原则作出判决 其衡量正义的根据是情和理 自西 汉 罢黜百家 独尊儒术 开始 儒家思想逐渐成为法文化的主导思想 历时整个漫长 的封建社会 但是 无论是各家并存还是独尊儒术 正义观念一直没有获得其应有的地 位 在礼法观念深入人心的状态下 正义一直处于 礼 仁 等观念的从属地位 这 主要表现在 法的制定 以儒家的道德诉求为法德价值追求 法的实施 以儒家典籍为 断狱的依据 中国传统的正义观念的发展方向主要是内在要求 即从自己的内心 良知 善性中 发掘正义的内容 而西方传统的正义观念则主要是外在要求 即从社会关系发展变化的 规律中去寻求正义的内容 四 近现代正义观念 文艺复兴以后 西方的正义观念发生了重大的转变 在价值取向上 从对神的信仰 转到了对人的尊重 在内容上 从要求人们各守其位转到了对自由 平等 博爱的追求 在标准上 从以 圣经 为标准转到了以人的理性为标准 这就使西方的正义观念走出 了古代 走进了近代 近代西方正义观念的第一种倾向表现为 把自由 平等 博爱作为正义的首要价值 如康德提出 可以理解权利为全部条件 根据这些条件 任何人的有意思的行为 按照 一条普遍的自由法则 确实能够和其他人的有意识的行为相协调 5第二种倾向表现为 把秩序作为正义的首要价值 第三种倾向的典型代表是功利主义 19 世纪上半叶 人类对正义问题的探索出现了两大历史性的转折 一是马克思主义 5 德 康德 法的形而上学原理 北京商务印书馆 1991 年版 第 40 页 论 社 会 正 义 4 正义理论的产生 二是实证主义和相对主义正义观的兴起 它们的出现 使正义理论呈 现出与近代正义理论截然不同的特征和风格 从而标志着西方正义观念由近代向现代的 演变 二 正义的分类 分类是理解和把握事物的重要方法 我们可以从不同的角度或基于不同的理论框架 和研究的需要对其进行分类 每一分类或者体现了人们对正义概念的具体把握 或者体 现了人们理解正义的独特角度和方式 或者体现了正义存在或发挥作用的不同领域及其 不同原则 大体而言 正义有如下几种分类 一 国家正义与个人正义 这是柏拉图在 理想国 一书中对正义的基本划分 他认为国家和个人具有相似的 结构 它们都由三部分组成 对国家来说 正义就是各个等级各守其位 各司其职 社 会成员分为三个等级 统治者 武士和劳动者 它们分别代表了三种美德 智慧 勇敢 和节制 如果上述三个等级各尽其职而不互相干涉并在各自的位置上发挥各自的作用 从而表现出智慧 勇敢和节制这些德性 那么这个国家也就具有了正义的美德 与此相 应 个人也有三种心理功能和三种美德 理性及其智慧 意志及其勇敢 欲望及其节制 如果三者和谐地发挥其职能并在各自的位置上发挥各自的作用 从而表现出智慧 勇敢 和节制这些德性 个人就表现出正义的美德 因此 对个人来说 正义就是表现为灵魂 各组成部分和谐协调的一种内在的精神状态 但是 如果各个部分之间相互混淆 彼此 干涉 争斗不和 那么不正义和邪恶就会发生 概括起来 国家正义指的是国家各个等 级各居其位 各享其有 并依据各自的分工各司其职 各行其是 各尽其能 个人正义 指的就是 心灵的美德 这种德性通过两种方式表现 一方面 心灵的每一部分安于各 自的适当位置 并由此展示智慧 勇敢和节制等德性 另一方面 个人安于自身所处的 等级 展示相应的德性 做相应的事情 6 柏拉图认为 一切现实的国家都是不完善的 因此 现实的国家比例变动不堪 不 6 胡水君 法律的政治分析 北京大学出版社 2005 年版 第 15 页 论 社 会 正 义 5 会长存 只有 理想国 才是完美 万世不衰 才会实现他的政治理念 其 理想国 的核心就是正义 为此 柏拉图对正义进行了以系列的论述 第一 正义本质上是永恒 的 不存在任何的暂时性和相对性 柏拉图指出 正义不应该是暂时的 具体的和相对 的东西 不能因条件的变化而变化 他说 万物之于正义 不应该是 它们有用 正义 就无用 它们无用 正义就有用 7第二 正义应是全体人民的共同利益 绝非强者利 益 柏拉图认为 正义既然是永恒的 完美无缺的 那么它就不该是个别的 强者的利 益 而只能是全体的 共同的和人民的利益 他指出 在任何政府里 当他是统治者 的时候 他不能只顾自己的利益 而不顾属下的老百姓的利益 他的一言一行都是为了 老百姓的利益 8第三 正义应该是各尽所能 各守其职 柏拉图认为 正义产生于人 们的交易之际 而国家的正义就是维护这种分工和交易的秩序 一实现人类的利益 基 于这种思想 他指出 每个人必须在国家里执行一种最合适他天性的职务 正义就 是只做自己的事而不兼做别人的事 9第四 正义就是国家等级制的实现 如前所述 柏拉图认为 一个国家的公民应该严格的分为三个等级 即统治者 武士和劳动者 这 三个等级各尽所能 各尽其职就是正义 反之 这样的国家就违背了正义 其亡日可待 二 分配正义和矫正正义 这是亚里士多德在 尼各马可伦理学 一书中对正义所作的多种划分中最著名的一 种 分配正义是一种涉及分配关系的正义 当我们在若干个人或群体之间对某种东西进 行分配的时候 我们就要考虑分配原则或者分配方案的公正性 用于分配的东西可以是 某种利益 如报酬 荣誉等 也可以是某种负担 如税务 家务等 矫正正义是一种涉 及私下交换关系的正义 它为人们的相互交往提供是非准则 它可以由人们自愿采用 如在买卖 借贷等契约中 也可以是强迫适用 如对于偷盗 侮辱等错误的行为 亚里士多德划分的分配正义理论和矫正正义理论其实都是一种中庸之道 都是为了 达到均衡 分配正义旨在通过各取所值的原则来分配公共财富 平衡社会中实存的各种 利益和价值 达到均衡的社会效果 矫正正义则旨在达到增益与损失之间的均衡 它们 7 古希腊 柏拉图 理想国 郭斌和 张竹明译 北京商务印书馆 1986 年版 第 11 页 8 同上 第 154 页 9 同上 第 58 页 论 社 会 正 义 6 各具特点 有着明显的区别 主要表现在三方面 第一 适用主体不同 分配正义的适 用主体一般是立法者 矫正正义的适用主体一般是裁判者 分配正义的适用主体必须通 过积极的价值建构或者对现存的价值秩序积极维护 来维持各种社会利益 价值和成员 之间的整体平衡 矫正正义的适用主体只需依据法律作一视同仁的消极仲裁 第二 适 用领域不同 一般而言 分配正义主要适用于立法和公法领域 矫正正义主要适用于司 法和实践领域 第三 适用原则不同 分配正义适用 几何比例 或乘除法则 矫正正 义适用 算术比例 或加减法则 分配正义的关键在于公共福利的分配与各社会成员的 属性成比例 具体表现为根据贡献授予回报 根据付出授予收入 根据才德和功绩授予 公职等各取所值原则 矫正正义的关键在于增益与损失相当 具体表现为平等交换 罪 行相当等原则 10 三 普遍正义与个别正义 前文所述的个别正义和国家正义 分配正义和矫正正义都是抽象的原则 在现实生 活中落实这些原则需要一个过程 这就涉及到普遍正义与个别正义的问题 然而 正义 的多重属性使普遍正义与个别正义经常发生冲突 代表普遍正义的法律应用到某些特殊 案件会出现普遍正义抹杀个别正义的情形 产生不公正的审判结果 普遍正义与个别正义之间的划分与法律的属性 特别是一般性 普遍性和刚性联系 在一起 法律通常针对社会生活中一般人和典型情况作出一般性的规定 中间因此可以 蕴含适合大多数人和大多数场合的 具有一般性和普遍性的价值 这些价值在大多数案 件中的适用通常能够带来个别正义的实现 但由于法律忽略了特定人和具体事情的诸多 细节 它不能适用于一切事情 正如徐国栋所说 普遍正义是由事物具有共性决定的 法律规定适用中的广泛妥当性 个别正义是由事物具有个性决定的法律适用中对特别 案件的具体妥当性 11 四 形式正义与实质正义 普遍正义主要体现在制定法中 它要求社会成员一体遵守 也要求法院一律平等适 10 苗力田主编 亚里士多德全集 第 8 卷 中国人民大学出版社 1992 年版 第 94 页 11 徐国栋 民法基本原则解释 中国政法大学出版社 1992 年版 第 326 页 论 社 会 正 义 7 用 从这方面讲 它是形式的 个别正义主要体现于个案之中 它考虑到法律之外的一 些因素 从这方面讲 它是实质的 法律有实体法和程序法之分 法的正义价值就是形式正义与实质正义的统一 其中 实质正义是我们追求的结果 而形式正义为实质正义提供保证 形式正义即程序的公正 是指执法程序必须公正 公开 民主 符合有关程序法的规定 保护当事人的各项权利 程序是否公正是当事人 执法者以及社会公众普遍关心的问题 实质正义即裁判结果的 公正 是指执法者裁判必须符合实体法的规定 使合法的权益受到保护 违法的行为受 到应有的追究 只有做到实质正义 才能维护正常 稳定的社会关系和社会秩序 因此 实质正义是公平 公正执法的基本目标 因此 形式正义与实质正义既有分立的一面 也有统一 相互依赖的一面 如果实 体法是公平的 实现形式公平 就能保障公平的结果 但实体法不公平 即使实现形式 公平并不一定能达到公平的结果 但可以排除一些不公平的现象 然而没有形式公平的 保障 实质公平是难以实现的 实质公平的实现有赖于形式公平 没有形式公平 实质 公平的实现所必须的力量源泉就会枯竭 就难以提高人们遵守实质公平的觉悟以及遵守 实体法的程度 12 三 法律与正义的关系 法律与正义的关系依赖于人们对正义的理解 人们对正义的把握影响甚至决定着他 们有关法律与正义之间关系的看法 因此 法律与正义的关系并不是清清楚楚 明明白 白的 可谓仁者见仁智者见智 源自古希腊的西方自然法学派认为 法律与正义是紧密联系的 法律应得符合正义 正义是法律必不可少的构成要素 非正义的法律不是法 如西塞罗认为 各民族所实施 的有害的法律 不配称为法律 而只能被认为是一伙强盗在聚会时所通过的规则 其意 就是指非正义的法律根本不具有法律的性质 13托马斯 阿奎那也认为 人定法如果违 背理性 就不在具有法律的性质 而只具有暴力的性质 他说 法律是否有效 取决 于它的正义性 14自然法学力图使正义外在并凌驾于法律之上 把正义作为权衡法律的 12 参见谢成鹏 基本法律价值 山东人民出版社 2000 年版 第 93 页 13 参见胡水君 法律与正义的重新审视 江苏社会科学 2001 年 04 期 论 社 会 正 义 8 标准 与此相反 分析实证主义法学派是另一种针锋相对的观点 认为法律与正义并没有 必然的联系 只要法律规范得到了忠实执行 那么 无论其具体的规定内容如何 它都 是正义的 主张 恶法亦法 分析实证主义法学把法律定义为 主权者的命令 或者 强制性秩序 认为法律的本质要素是权力 这一学说认为法律的本质要素是权力的主 要理由在于正义是主观的和相对的 不管怎样 法律和正义确实具有密不可分的联系 它们具有共同点 第一 法律和 正义都是来自人类实践活动的产物 产生来源上相同 第二 法律和正义都存在于社会 上层建筑领域 领域上的相同 第三 法律和正义都具有协调各种社会关系的社会性和 代表特定阶级利益的阶级性 属性上相同 第四 法律和正义都能发挥对人类的规范 导向和保障的作用 发挥作用相同 一 法律以正义为目标 法律不仅应当满足正义的普遍性要求 还应当符合正义的特殊性 即与现存的物质 条件和生产方式相吻合 也就是说 法律不仅应当满足人类的基本需求 也要使实际 存在的权力结构具有现实合理性或者至少具有持续的可容忍性 作为法律价值目标的正义 对法律的影响是广泛的 主要表现在以下三方面 1 正义制约法律 法律是体现和实现统治阶级正义观的重要手段 统治阶级的 正义观通过法律形式固定以后 就具有了一种道德上的权威性 使法律能更好地在实 际生活中贯彻执行 统治阶级的正义观是一定经济基础的上层建筑 是法律内容中的 重要组成因素 法律是上层建筑中法律制度的范畴 它不仅体现着统治阶级的正义观 而且与统治阶级的正义观相辅相成 相互作用 相互补充 正义在法律价值体系中居 于统帅地位 正如罗尔斯所说 正义是社会制度的首要价值 正像真理是思想体系 的首要价值一样 一种理论 无论它多么精致和简洁 只要它不真实 就必须加以拒 绝和修正 同样 某些法律和制度 不管它们如何有效率和有条理 只要它们不正义 就必须加以改造和废除 15因此 正义作为一种首要的法律价值 对一切法律价值具 14 同上 15 转引自刘彬 赖文添 浅析法律与正义 太原科技大学学报 2006 年 6 月第 27 卷第 3 期 论 社 会 正 义 9 有优先性 正义不只是对于效率 对于自由具有优先性 而且对秩序等其它法律价值 也具有优先性 2 正义是法制各个环节共同追求的价值目标之一 对公平的追求一直贯 穿着立法 执法 司法 守法和法律监督各个环节 正义既是各个环节存在的工具合 理性之所在 也是把各个环节统一和联系起来的价值合理性之所在 因此 否定正义 对法制过程的价值引导 就是否定法制的合理性 无异于对整个法制的否定 立法是 法制运行的起点和基础 法律能不能实现正义这一目标 在很大程度上取决于立法是 否体现了追求公平的精神 是否设立了实现正义的法律途径 是否把正义落实到法律 规范 法律原则和法律概念等要素中 执法是国家行政机关依法进行管理的行为 执 法的正义目标包括 平等的适用法律和受不当执法行为侵害的相对人能够有效的行政 救济和司法救济 司法是司法机关及司法人员依照法定职权和法定程序应用法律处理 案件的行为 权利主体之间发生纠纷以后 如果不能通过其它途径解决 就要诉诸司 法机关 这就决定了司法的根本任务就是实现正义 守法 简单的说就是遵守法律 公平守法意味着属于特定法律调整范围的每一个人都要遵守这项法律 而且这项法律 本身就是正义的 这就反映了正义关系的规定性 法律监督是法制过程中保证法律实 现正义目标的最后一个环节 法律监督的内容主要包括对法律上行为的合法性监督和 对法律的合宪性监督以及对立宪过程的监督 3 正义是法律权威的来源和根据之一 法律存在的理由和根据就是正义 如果某种法律不能促进正义的实现或者本身就是不正义的 那么这种法律就不能称为 法律 法律是实现正义的一种最常用 最可靠的途径 但是法律要获得尊严和权威 必须本身就是正义的或者能够促进正义的实现 二 法律对正义的保障 正义与法律之间的关系 不仅要求法律合乎正义 而且要求通过法律实现正义 在一定意义上说 正义通过法律具体落实比空泛的正义口号显得更为重要 正义既是 法律的价值目标即外在价值尺度 人们在不断追求正义的过程中发展和改善法律 正 义又是法律的内在价值尺度 人们通常把法律作为正义的象征或存在形式 论 社 会 正 义 10 1 法律是正义的表现形式 一般而言 法律是依规范 原则和概念的形式表现 正义的权威方式 实体法方面 如我国宪法明确规定 中华人民共和国公民在法律面 前一律平等 这种平等不仅是指每个人的地位平等 而且也包括平等的享有法律所赋 予的权利 平等的承担法律所规定的义务 而不考虑公民的年龄 性别 社会地位等 差别的制度 由此可知 正义已经上升到法律 在法律中得到了普遍的确立 正义在 程序法中的体现主要有 回避原则 平等原则 法官中立原则 公开原则 处分原则 参与原则等 2 法律上的正义的主要特点 法律表现正义不可避免的要受到法律自